法律適用原則

法律適用淺見(jiàn)

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2012年6月26日鹽田區(qū)

2022/12/231一、法律適用的基本原則

1、上位法優(yōu)于下位法

2、特殊法優(yōu)于一般法

3、新法優(yōu)于舊法2022/12/2321、上位法優(yōu)于下位法

把握以下三點(diǎn)：⑴上下位法都有規(guī)定，規(guī)定不一致，優(yōu)先使用上位法；⑵上下位法都有規(guī)定，規(guī)定一致，選擇適用（但要注意下位法的地位）；⑶上位法沒(méi)有規(guī)定，適用下位法（規(guī)章需要考慮合法性）2022/12/233

2、特殊法優(yōu)于一般法

⑴、特殊法優(yōu)于一般法：注意相同位階⑵、特殊規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定：指在同一部法律法規(guī)中的不同條款。

2022/12/2343、新法優(yōu)于舊法(1)實(shí)體從舊，程序從新:舉例：2008年1月1日前，企業(yè)所得稅稅率為33%，申報(bào)繳納的期限為4個(gè)月;2008年1月1日后，所得稅稅率為25%，申報(bào)繳納的期限由4個(gè)月改為5個(gè)月，在匯算清繳2007年的所得稅時(shí)，因?yàn)檫@是去年的業(yè)務(wù)，根據(jù)程序法從新、實(shí)體法從舊的原則。計(jì)算所得稅時(shí)要用33%的稅率，申報(bào)期限是5個(gè)月。因?yàn)槎惵蕦儆趯?shí)體法的內(nèi)容，而納稅期限為程序法的內(nèi)容。

2022/12/235(2)新法優(yōu)于舊法，是同一事項(xiàng)有不同的規(guī)定時(shí)，新法優(yōu)于舊法。是事件發(fā)生時(shí)，新法與舊法都已經(jīng)頒布了，新法與舊法對(duì)此都有規(guī)定的情況下，適用新法。舉例：李某在2008年3月28日取得當(dāng)月工資，在3月發(fā)放工資，計(jì)算個(gè)稅，扣除2000元，這體現(xiàn)新法優(yōu)于舊法原則。在2008年2月29日以前扣除的是1600元。

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(3)法律不溯及既往：這一原則要求新的法律(注意這里的新法通常是指實(shí)體法)對(duì)其生效前的行為不發(fā)生效力，“老的按老規(guī)矩辦、新的按新規(guī)矩辦”，不能搞“秋后算賬”。舉例：10年前做A事件不受任何限制，此時(shí)則不存在違法之說(shuō).但是10年后的今天法律規(guī)定了，誰(shuí)做了A事件就必須要拘留15天.這個(gè)時(shí)候，如果我以前做過(guò)A事件是沒(méi)罪，但是如果我在該項(xiàng)法律條文生效后，那我就是要被拘留了。2022/12/237二、實(shí)際適用中遇到的問(wèn)題1、下位法和上位法沖突怎么辦？2、國(guó)務(wù)院的文件是不是都是行政法規(guī)？3、國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)總局頒發(fā)的文件是不是行政法規(guī)？4、行政處罰時(shí)如何具體運(yùn)用法條？2022/12/2381、下位法和上位法沖突怎么辦？確立劃分法律位階的標(biāo)準(zhǔn)或規(guī)則包括以下幾個(gè)方面：

1、法律可以設(shè)定各種行政處罰。2、行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。3、地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷(xiāo)企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。4、國(guó)務(wù)院部、委員會(huì)制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類(lèi)和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。5、省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府以及經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府制定的規(guī)章可以在法律、法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類(lèi)和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。2022/12/239“上位法優(yōu)于下位法”適用規(guī)則的例外：下位法的優(yōu)先適用“上位法優(yōu)于下位法”的司法適用是有一定條件的，即當(dāng)下位法與上位法相抵觸，且下位法無(wú)效。但是，如果下位法的制定根據(jù)上位法的授權(quán)或下位法是對(duì)上位法的實(shí)施性規(guī)定并且沒(méi)有違反上位法的規(guī)定，則會(huì)出現(xiàn)“上位法優(yōu)于下位法”適用規(guī)則的例外：下位法的優(yōu)先適用。2022/12/2310(1)變通規(guī)定的“下位法”的優(yōu)先適用為了保證上位法的實(shí)施，在考慮一些地方的特殊情況，上位法給予下位法主體一定程度的立法變通權(quán)，允許下位法主體根據(jù)當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況對(duì)上位法作一些變通規(guī)定，這種變通規(guī)定在司法實(shí)踐中優(yōu)先適用。(2)實(shí)施性規(guī)定的“下位法”優(yōu)先適用下位法的立法主體一般可以有兩種立法職權(quán)，其中之一就是為貫徹實(shí)施上位法的規(guī)定而根據(jù)本區(qū)域的實(shí)際情況而作的實(shí)施性規(guī)定。2022/12/2311

2、國(guó)務(wù)院的規(guī)定是不是都是行政法規(guī)

⑴必須是由總理簽署以國(guó)務(wù)院令的形式發(fā)布；⑵名稱(chēng)一般為“條例”，也可以是“規(guī)定”“辦法”⑶其他的“決定”“命令”等文件形式，只是“法規(guī)性”文件，不得作為行政處罰的依據(jù)2022/12/2312

3、由國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)總局頒發(fā)的文件是不是行政法規(guī)？分兩種情況：2001年前，屬于雙軌制階段；按照國(guó)務(wù)院《行政法規(guī)制定程序暫行條例》執(zhí)行。2001年后，屬于單一制階段。按照《行政法規(guī)制定程序條例》執(zhí)行。2022/12/2313

4、行政處罰時(shí)如何具體運(yùn)用