公司設(shè)立、經(jīng)營、解散中的法律風險及防范課件

公司設(shè)立、經(jīng)營、解散中的法律風險及防范公司設(shè)立、經(jīng)營、解散中的法律風險及防范本次交流的主要目的一、剖析公司在設(shè)立和運作過程中面臨的法律風險。二、闡析企業(yè)風險規(guī)避的種種策略。本次交流的主要目的一、剖析公司在設(shè)立和運作過程中面臨的法律風講解大綱一、何為法律風險二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范三、公司擔保過程中的法律風險及防范四、公司交易過程中的法律風險及防范五、公司合并過程中的法律風險及防范六、公司設(shè)立門檻降低后的法律風險及防范七、公司章程及治理中的法律風險及防范八、公司金融交易法律風險及防范九、公司解散及清算過程中的法律風險及防范講解大綱一、何為法律風險一、何為法律風險《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》第一次正式提出了“企業(yè)法律風險”的概念。所謂“企業(yè)法律風險”，是指在法律實施過程中，由于行為人做出的具體法律行為不規(guī)范而導(dǎo)致的，與企業(yè)所期望達到的目標相違背的法律不利后果發(fā)生的可能性。一、何為法律風險《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》第一次正式提出了二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范1、非貨幣資本財產(chǎn)的選擇不當公司法第二十七條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。因此股東對公司的出資可以采取貨幣形式和可估價、可轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)兩種形式。其他非貨幣財產(chǎn)除上面提到的實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)外，其他如股權(quán)、債權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)等都可以用于出資。但對于非貨幣財產(chǎn)必須評估作價，并且不得高估或低估作價。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范1、非貨幣資本財產(chǎn)的選擇不二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范但也不是所有的非貨幣財產(chǎn)都能作為股東出資，根據(jù)我國《公司登記管理條例》第十四條第二款規(guī)定，出資人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽或設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資，這一點與合伙企業(yè)有很大的不同。在公司設(shè)立時，對非貨幣財產(chǎn)進行高估作價的做法有可能會構(gòu)成虛假出資；知識產(chǎn)權(quán)具有一定的時間性和現(xiàn)實使用效果的不確定性，對其價值的評估具有很強的技術(shù)性。出資形式選擇不合法，或評估不當，都會導(dǎo)致公司的設(shè)立申請不被批準，延誤公司設(shè)立的時間。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范但也不是所有的非貨幣財產(chǎn)都二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范2、非貨幣財產(chǎn)比重過高根據(jù)公司法第二十七條的規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限公司注冊資本金額的百分之三十。這大大提高了非貨幣資本的投入空間，但過多的非貨幣資本不利于公司資本的流通和變現(xiàn)，降低公司的償債能力和資信度；而且在公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時會付出過多的評估成本，容易產(chǎn)生糾紛。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范2、非貨幣財產(chǎn)比重過高二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范3、抽逃出資法律風險。抽逃出資是指公司發(fā)起人或股東在公司成立后，將其繳納的出資違法撤出，并仍保留其原股東身份和出資比例的欺詐行為。發(fā)起人或股東除承擔補足出資額外，還要承擔相應(yīng)的賠償、違約責任；公司登記機關(guān)責令改正并處以虛假出資額百分之五以上百分之十五以下的罰款；情節(jié)嚴重的需要負與虛假出資相同的刑事責任。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范3、抽逃出資法律風險。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范4、不適當履行出資義務(wù)的法律風險。不適當履行出資義務(wù)主要包括遲延履行出資義務(wù)和瑕疵履行兩種方式。所謂遲延履行是指未按出資協(xié)議或法律的規(guī)定進行出資，如未及時交付貨幣、未及時辦理非貨幣財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移手續(xù)等。這種情況需要承擔違約責任、繼續(xù)出資責任，給他人造成損失的還要承擔賠償責任。所謂瑕疵出資是指出資人以非貨幣財產(chǎn)出資時，對其用以出資的財產(chǎn)不具有完全的所有權(quán)或使用權(quán)。如以共有財產(chǎn)出資未獲得其他共有人的同意，以設(shè)定了抵押的財產(chǎn)出資等，一旦其他權(quán)利人提出要求將會使公司陷入一系列糾紛中，嚴重影響公司法人財產(chǎn)權(quán)的行使和公司的正常經(jīng)營活動。出資人自己因此也要承擔違約、賠償?shù)蓉熑?。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范4、不適當履行出資義務(wù)的法二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范5、中介機構(gòu)選擇風險。對于非貨幣財產(chǎn)進行評估一定要依法聘請具有相應(yīng)資質(zhì)的評估機構(gòu)進行評估并出具評估結(jié)論，這樣該結(jié)論才具有法律效力。若中介機構(gòu)不具有相應(yīng)的資質(zhì)，其評估結(jié)果就不會被登記機構(gòu)認可，導(dǎo)致重新評估，不但經(jīng)濟上受到損失，而且延誤了公司成立的時間。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范5、中介機構(gòu)選擇風險。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范6、評估不實引起的法律風險。非貨幣財產(chǎn)的評估價值關(guān)系到公司的注冊資本金的多少和公司股東之間股權(quán)占有比例、利潤分配以及股東對公司的實際控制程度，因而對非貨幣財產(chǎn)進行評估應(yīng)該做到客觀、真實。而實踐中，對非貨幣資產(chǎn)的評估往往受到各種因素的影響，導(dǎo)致評估不真實。這一方面會導(dǎo)致公司或相應(yīng)的股東受到公司登記部門的行政處罰，另一方面該出資人還要補足出資并向其他股東承擔違約或賠償責任。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范6、評估不實引起的法律風險二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范7、股權(quán)過于集中。在實踐中，公司發(fā)起人由于經(jīng)濟實力、家族關(guān)系等方面的原因，往往以一人出資為主，其他人出資為輔助，形成公司一股獨大的過于集中的局面。這種狀況在公司成立后雖然具有決策效率高、責任明確等優(yōu)點，但是在這種情況下公司的股東會、董事會、監(jiān)事會等機構(gòu)形同虛設(shè)，缺乏必要的監(jiān)督制約機制，一方面不能適應(yīng)公司規(guī)?；⒍嘣?jīng)營，另一方面往往控制人自身的行為與公司行為不能做到很好的區(qū)分，形成主體混同的局面，股東有可能存在對公司的債務(wù)承擔連帶責任法定情形。并且一旦大股東因為疾病或其他原因失去控制權(quán)，其他小股東有可能會爭奪控制權(quán)，給公司的正常的發(fā)展帶來危害。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范7、股權(quán)過于集中。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范8、股權(quán)過于分散。股權(quán)分散是現(xiàn)代公司尤其是股份有限公司的重要特征，這有利于公司股東之間相互制約，保證公司的正常發(fā)展，也有利于公司中小股東權(quán)益的保護。但有些公司形成的股權(quán)較為平均，并且每一股東或大多數(shù)股東的持股比例低于平均數(shù)的狀況也是不正常的。這有可能形成兩方面的風險：一是公司缺乏有控制力的股東，各小股東從公司獲取的利益有限，股東們參加公司管理的熱情不高，公司主要由經(jīng)理層控制，缺乏股東們的有限監(jiān)督，可能會帶來管理層道德危機，有損公司和股東利益；另一方面，股東們在股東會中勢均力敵，相互牽制，博弈活動激烈，決策效率低下。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范8、股權(quán)過于分散。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范公司設(shè)立過程中的法律風險防范建議一、充分利用公司法的授權(quán)性規(guī)范，制定全面科學(xué)的公司章程1.有限公司的分紅比例、增資比例、表決權(quán)的行使可以不按股東的出資比例，股份公司股東會表決可以采取累積投票制。2.公司的董事會、監(jiān)事會人數(shù)以及公司的法定代表人等可以根據(jù)公司規(guī)模和經(jīng)營需要進行設(shè)置。有限責任公司董事會成員3-13人，股份有限公司董事會5-19人，設(shè)立監(jiān)事會的，監(jiān)事會成員不少于3人。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范公司設(shè)立過程中的法律風險防二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范3.章程可對有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股東表決通過比例等做出靈活規(guī)定。根據(jù)我國公司法第七十二條規(guī)定，股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓股份，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。但根據(jù)該條第四款的規(guī)定，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。因而股東在制定公司章程時，可以根據(jù)某些股東對投資入股資金變現(xiàn)的要求，做出股東向外轉(zhuǎn)讓股份時不需要經(jīng)過過半數(shù)股東同意和不需征求其他股東優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范3.章程可對有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范4.關(guān)于股份繼承問題的規(guī)定。根據(jù)我國公司法第七十六條的規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但公司章程另有規(guī)定的除外。據(jù)此如果有限責任公司股東不同意股權(quán)繼承，就應(yīng)該在章程中寫明，避免因此產(chǎn)生法律糾紛的風險。當然，如果允許繼承，應(yīng)寫清楚是允許合法繼承人打包繼承還是平均繼承。5.股東退出公司時要寫清楚其股權(quán)的處理方法。根據(jù)公司法第三十六規(guī)定，公司成立后，股東不得抽逃出資。因而在股東有意退出時，不能退股，只能轉(zhuǎn)股，因此應(yīng)設(shè)置好其股權(quán)的轉(zhuǎn)讓方式，可以規(guī)定其他股東收購，或者參照公司法第七十三條規(guī)定，在二十日內(nèi)原股東在同等條件下不收購的，應(yīng)允許外部人員受讓。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范4.關(guān)于股份繼承問題的規(guī)定二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范6、增資增加股東。這需要兩個條件，一是股東會2/3以上成員召開股東會同意，二是新股東和公司簽訂入股協(xié)議，在公司章程上簽名蓋章并依法繳資驗資。7、公司章程需要規(guī)定公司對外投資、對外擔保的程序及數(shù)額限制。新公司法把對外投資和對外擔保的數(shù)額與決策程序等交由公司章程規(guī)定。合理地設(shè)置決策程序?qū)τ诜婪豆镜耐顿Y和擔保風險具有重要的意義。根據(jù)公司法第十五條規(guī)定，公司對外投資要注意遵守責任有限、互不連帶的原則。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范6、增資增加股東。這需要兩二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范8.公司的經(jīng)營范圍、股權(quán)比例等發(fā)生變化時，要注意及時制定章程修正案。根據(jù)公司法第十二條、第二十五條、七十四條規(guī)定，公司章程上記載的公司的經(jīng)營范圍、股東及其出資比例等事項發(fā)生變化時要及時制定章程修正案。公司章程具有對外公示的作用和效力，如果不對公司章程進行變更登記，經(jīng)營范圍、股東人數(shù)、股權(quán)比例等變化不能對抗第三人，給股東和公司本身帶來法律風險。9、股東虛假出資、欠資以及抽逃出資，章程應(yīng)規(guī)定股東按實有出資額行使表決權(quán)、分紅權(quán)等股權(quán)。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范8.公司的經(jīng)營范圍、股權(quán)比三、公司擔保過程中的法律風險及防范股東會和董事會分享公司擔保權(quán)第十六條第十六條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

公司章程對擔?？傤~和單項擔保的限額規(guī)定問題：（1）如果公司章程雖有規(guī)定，但董事會越權(quán)？（2）如果章程未規(guī)定擔保權(quán)主體，則董事會是否有效作出擔保決議？

三、公司擔保過程中的法律風險及防范三、公司擔保過程中的法律風險及防范防范公司擔保風險的建議：（1）明確擔保權(quán)不是經(jīng)營權(quán)（2）不要拒絕煩瑣，拒絕在法律風險海洋中裸泳（3）借用公證機關(guān)與工商部門力量，加大欺詐成本三、公司擔保過程中的法律風險及防范防范公司擔保風險的建議：四、公司交易過程中的法律風險及防范1.案例：某大型國企，引入一套機器設(shè)備，標的條款注明是“成熟”的技術(shù)，但卻釀成巨大損失。啟示：（1）當事人的名稱或姓名及住所要用真實的全稱；（2）交易標的與數(shù)量要明確：“一車”、“一批”語義不詳；（3）履行期限、地點和方式要明確，一個月內(nèi)履行完畢；（4）價款或報酬要明確支付方式與支付時間.四、公司交易過程中的法律風險及防范1.案例：某大型國企，引四、公司交易過程中的法律風險及防范2.寶鋼集團：揭開公司面紗

國內(nèi)子公司，執(zhí)行法國子公司財產(chǎn)，分銷協(xié)議（中遠航集團與中遠油集團）3.廣州某房產(chǎn)公司：董事長“勤勉門”事件

相信市長拋售房產(chǎn)房產(chǎn)升值（國務(wù)院24號文）4.深圳萬科：王石的“股票門”風波股票門事件王石的解釋公眾的反應(yīng)四、公司交易過程中的法律風險及防范2.寶鋼集團：揭開公司面紗五、公司合并過程中的法律風險及防范長春基層法院如申請A破產(chǎn)（將被拖延）其他銀行債權(quán)人申請破產(chǎn)（5）A國有企業(yè)還貸300萬元（4）主貸銀行購買核心資產(chǎn)與設(shè)備還貸（6）

貸款300萬元（2）300萬元（3）

B國有企業(yè)長春經(jīng)貿(mào)委

出資50萬（1）誰是真正的贏家：是政府，企業(yè)，還是銀行？或者導(dǎo)致全盤皆輸?shù)母窬?？五、公司合并過程中的法律風險及防范長春基層法院如申請A五、公司合并過程中的法律風險及防范公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中的債權(quán)與債務(wù)公司合并的概念和形式1.概念：兩個或兩個以上的公司依法合并為一個公司的法律行為新公司法第173條2.形式：（1）吸收合并：A＋B＝A（或B）（2）新設(shè)合并：A＋B＝C（A或B均消滅）五、公司合并過程中的法律風險及防范公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中的債權(quán)與債務(wù)五、公司合并過程中的法律風險及防范公司分立的概念及特征（一）概念：一個公司依法分成兩個或兩個以上公司的法律行為新公司法第176條（二）形式：1.存續(xù)分立：A＝A＋A12.解散分立：A＝A1＋A2五、公司合并過程中的法律風險及防范公司分立的概念及特征五、公司合并過程中的法律風險及防范（一）刪除了公司合并或者分立必須報批的規(guī)定（二）簡化了公司合并或者分立的公告程序1.“30日內(nèi)至少公告三次”

30日內(nèi)在報紙上公告2.“未收到通知書的自公告之日起90天內(nèi)”

“45天內(nèi)”（三）明確公司合并時，合并各方的債權(quán)和債務(wù)，由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)公司承繼新公司法第175條（四）刪除了公司合并時如不清償債務(wù)或不提供相應(yīng)擔保時不得合并的規(guī)定（五）增設(shè)規(guī)定，公司分立前可與債權(quán)人就債務(wù)清償達成書面協(xié)議五、公司合并過程中的法律風險及防范（一）刪除了公司合并或者分五、公司合并過程中的法律風險及防范公司合并過程中法律風險避免的特殊問題：公司法規(guī)定“清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動”。以前工商部門把企業(yè)吊銷（212條）或者注銷了，債權(quán)人找不到公司。按照新公司法，主體還在，可以告主體，財產(chǎn)還在，可以追財產(chǎn)（財產(chǎn)繼受者），如果財產(chǎn)也沒有了，看是否股東出資到位，如果還不行，就看公司有沒有股東要承擔連帶賠償責任的情況（濫用股東有限責任）。揭開公司面紗制度的適用問題五、公司合并過程中的法律風險及防范公司合并過程中法律風險避免六、公司設(shè)立門檻降低后的法律風險及防范（一）舊公司法：1.數(shù)量門檻：2.嚴格的“法定資本制”：“注冊資本”即“實繳資本”，一次足額繳納3.出資方式“關(guān)門列舉法”

4.限制軟出資：工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)不得超過20%（二）新公司法1.數(shù)量門檻：2.法定資本制度下的分期認繳制：首期不低于注冊資本的20％，不低于法定注冊資本最低限額；余額自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。（投資公司例外，5年內(nèi)繳足）3.出資方式“開門列舉法”：可用貨幣估價并可依法轉(zhuǎn)讓4.增大軟出資：貨幣出資不低于注冊資本的30%六、公司設(shè)立門檻降低后的法律風險及防范（一）舊公司法：六、公司設(shè)立門檻降低后的法律風險及防范股份公司的設(shè)立門檻降低（一）注冊資本金減半，上市公司減為3000萬（二）一般的股份公司設(shè)立無須批準（三）發(fā)起人定為2－200人，為國企改制提供方便（四）募集設(shè)立方式更為方便：允許私募設(shè)立，即發(fā)起人認購以外的股份，既可“向社會公開募集”，也可“向特定對象募集（即定向私募）”操作：核心成員可作發(fā)起人，另外一些人可采取定向募集的方式六、公司設(shè)立門檻降低后的法律風險及防范股份公司的設(shè)立門檻降低六、公司設(shè)立門檻降低后的法律風險及防范案例：一人公司人格混同問題1.第59條第1款出資額和繳納期限制:最低10萬元；一次足額繳納。比其它公司設(shè)立的最低注冊資本額要高。2.第59條第2款自然人轉(zhuǎn)投資限制：一個自然人只能設(shè)立一個公司，該一人公司不能轉(zhuǎn)投資設(shè)立新的一人公司。3.第60條名稱披露的特別要求：工商登記和營業(yè)執(zhí)照須注明出資主體是“自然人”還是“法人”。4.第62條股東會決議的要求：股東行使“38條股東會職權(quán)”時的三個條件：書面形式、股東簽字、公司備案。5.第63條強制審計的要求：每年度財務(wù)會計報告須經(jīng)審計。6.第64條法人人格濫用推定制度。

六、公司設(shè)立門檻降低后的法律風險及防范案例：一人公司人格混同七、公司章程及治理中的法律風險及防范含義：公司治理，是指建立一套股東會、董事會、監(jiān)事會與經(jīng)理層的權(quán)責相配比、激勵與約束并存的制度安排。原則：（一）效率原則：事事審批效率低下（上市品種）（二）權(quán)責配比原則：董事會花瓶化的后果（三）分權(quán)制衡原則：三權(quán)分立（四）合理免責原則：天下沒有真正的神人七、公司章程及治理中的法律風險及防范含義：公司治理，是指建立我國國有公司法人治理的組織架構(gòu)股東會董事會監(jiān)事會經(jīng)理職工代表大會戰(zhàn)略委員會提名委員會薪酬委員會審計委員會我國國有公司法人治理的組織架構(gòu)股東會董事會監(jiān)事會經(jīng)理職工代表七、公司章程及治理中的法律風險及防范案例：某大型國企《公司管理控制辦法》的“決策與行文流程”。問題：既然大股東絕對控股，為什么還必須費時費力地設(shè)置股東會、董事會、監(jiān)事會等公司組織機構(gòu)？理由：（一）母公司與子公司都是獨立的法人，橋歸橋，路歸路關(guān)于母子公司、總分公司（公司法第十四條）母公司能夠“命令”子公司嗎？子公司是否事事均向母公司匯報？第十四條公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。

七、公司章程及治理中的法律風險及防范案例：某大型國企《公司管七、公司章程及治理中的法律風險及防范（二）避免不同的子公司之間、母公司與子公司之間責任“連坐”（承擔連帶責任）通過會議方式?jīng)Q定，能夠避免實際控制人與母公司承擔子公司債務(wù)問題（揭開公司面紗的運用）（公司法第二十條、第二十一條）第二十條公司股東應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。第二十一條公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。七、公司章程及治理中的法律風險及防范（二）避免不同的子公司之七、公司章程及治理中的法律風險及防范一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險（一）有限公司股東優(yōu)先購買權(quán)問題

1.有限公司股東能否主張部分優(yōu)先購買權(quán)？

2.其他股東過半數(shù)同意，是指出資份額，還是指其表決權(quán)，抑或指人頭？

3.有限公司股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，能否引入競價機制？4.有限公司股東的表決權(quán)，如無約定，是按照認繳的資本比例，還是按照實繳的資本比例？七、公司章程及治理中的法律風險及防范一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險七、公司章程及治理中的法律風險及防范（二）股權(quán)一物數(shù)賣

1.案例：A、B、C2.法條規(guī)定：有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，工商部門的過戶登記是對抗要件，而不是生效要件，股東名冊上記載的人，就是行使股權(quán)的人（公司法第三十三條）第三十三條

公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

七、公司章程及治理中的法律風險及防范（二）股權(quán)一物數(shù)賣七、公司章程及治理中的法律風險及防范（三）股東資格繼承問題1.案例：謝晉的突然辭世2.法條規(guī)定：公司法第七十六條自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。3.法條解讀：（1）這是補充性規(guī)則，如章程沒有另行規(guī)定，則一切合法繼承人當然成為股東，享有股東的一切權(quán)利。（2）繼承人為多人時（3）當繼承人為黨政干部、軍人等不得經(jīng)商的人員（4）當繼承人為未成年人等無民事行為能力人時（5）章程的效力問題七、公司章程及治理中的法律風險及防范（三）股東資格繼承問題七、公司章程及治理中的法律風險及防范（四）隱名出資問題1.“相對隱名”：新公司法第三十三條第二款和第三款第三十三條

有限責任公司應(yīng)當置備股東名冊，記載下列事項：（一）股東的姓名或者名稱及住所（二）股東的出資額（三）出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。（1）對外：外部――對債權(quán)人而言，股東身份統(tǒng)一以工商登記為準（包括成立登記和變更登記），以維護登記公示的公信力。未經(jīng)登記，不得對抗第三人。（2）對內(nèi)：對公司和其他股東而言，股東名冊有更高的效力，公司和股東不能對原始記載反悔，工商未登記但股東名冊有記載的股東，對內(nèi)有權(quán)主張股東權(quán)利。七、公司章程及治理中的法律風險及防范（四）隱名出資問題七、公司章程及治理中的法律風險及防范2.“絕對隱名”：隱名股東的確權(quán)糾紛股東名冊沒有記載，只有出資證明書，可作內(nèi)部債權(quán)最高院：《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定征求意見稿》上海市高級人民法院：《關(guān)于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見》七、公司章程及治理中的法律風險及防范2.“絕對隱名”：隱名股八、公司金融交易法律風險及防范

一、什么是存單（一）存單法律關(guān)系的建立1.要約引誘：存款種類、利息等公示2.要約：選擇存款憑證，填寫并交付3.承諾：受理憑證，簽發(fā)存單并交付（三）存單的法律性質(zhì)：1.是票據(jù)，還是債權(quán)憑證，或者二者兼而有之？《儲蓄管理條例》（國務(wù)院1992年）第3條《對有關(guān)儲蓄問題的解釋》（人民銀行1994年）《關(guān)于儲蓄存單有關(guān)問題的批復(fù)》（人民銀行1995）參考資料：《銀行存單法律實務(wù)》八、公司金融交易法律風險及防范

一、什么是存單八、公司金融交易法律風險及防范

2.我國不承認存單的票據(jù)性，總體上否認存單自由流通，但并不完全排除其自由轉(zhuǎn)讓的性質(zhì)《票據(jù)法》否認存單是票據(jù)，但《大額可轉(zhuǎn)讓存單管理辦法》，特種的存單可以買賣交易，《中華人民共和國擔保法》允許存單作為權(quán)利質(zhì)押八、公司金融交易法律風險及防范

2.我國不承認存單的票據(jù)性，八、公司金融交易法律風險及防范

二、存單的雙重真實性（一）存單真實（二）存款法律關(guān)系真實最高人民法院《關(guān)于審理存單糾紛案件的若干問題》：存單、進賬單、對賬單、存款合同等憑證的真實性，還應(yīng)當審查持有人與金融機構(gòu)之間存款關(guān)系的真實性舉證責任的分配：三種情形下的舉證責任1.持有人以真實憑證為證據(jù)提起訴訟2.持有人以真實憑證為證據(jù)提起訴訟，銀行以底單與憑證不符為由抗辨3.憑證的樣式、印鑒、記載事項有別于真實憑證，但無充分證據(jù)證明系偽造或變造的八、公司金融交易法律風險及防范

二、存單的雙重真實性九、公司解散及清算過程中的法律風險及防范某公司在解散時，其財產(chǎn)在分別支付了清算費用、職工工資及社會保險費用，繳納了所欠稅款，清償了公司債務(wù)后還有剩余，公司就將這些剩余財產(chǎn)分配給了公司股東。問題：公司的做法是否正確？公司的做法不正確。公司在支付職工的法定補償金后，有剩余財產(chǎn)，才能夠分給股東。九、公司解散及清算過程中的法律風險及防范某公司在解散時，其財九、公司解散及清算過程中的法律風險及防范公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，還能作被告嗎？

《最高人民法院經(jīng)濟審判庭關(guān)于人民法院不宜以一方當事人公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，已喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴問題的復(fù)函（2000年）》九、公司解散及清算過程中的法律風險及防范公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后九、公司解散及清算過程中的法律風險及防范甘肅省高級人民法院：你院〔1999〕甘經(jīng)終字第193號請示報告收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理局對實施違法行為的企業(yè)法人給予的一種行政處罰。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第四十條、第四十六條和《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》第三十三條的規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應(yīng)當由其開辦單位（包括股東）或者企業(yè)組織清算組依法進行清算，停止清算范圍外的活動。清算期間，企業(yè)民事訴訟主體資格依然存在。本案中人民法院不應(yīng)以甘肅新科工貿(mào)有限責任公司（以下簡稱新科公司）被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴。本案債務(wù)人新科公司在訴訟中被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，至今未組織清算組依法進行清算，因此，債權(quán)人蘭州岷山制藥廠以新科公司為被告，后又要求追加該公司全體股東為被告，應(yīng)當準許，追加該公司的股東為共同被告參加訴訟，承擔清算責任。九、公司解散及清算過程中的法律風險及防范甘肅省高級人民法院：九、公司解散及清算過程中的法律風險及防范誰有權(quán)單獨請求法院解散公司?第一百八十三條公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。九、公司解散及清算過程中的法律風險及防范誰有權(quán)單獨請求法院解九、公司解散及清算過程中的法律風險及防范例1：甲有限責任公司有A、B、C三位股東，共計100萬元注冊資本，其中A出資51萬元，B出資8萬元，C出資41萬元，則在公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存在會使股東利益受到重大損失，股東會不能就公司解散形成決議，其他途徑也不能解決時，A股東和C股東可以請求法院解散公司，而B股東由于只享有8％的表決權(quán)，則無權(quán)單獨請求法院解散公司。九、公司解散及清算過程中的法律風險及防范例1：甲有限責任公司九、公司解散及清算過程中的法律風險及防范例2：股份有限公司是根據(jù)所持股份享有表決權(quán)。具體計算時是根據(jù)股東所持股份數(shù)與公司總股份的比例確定，如乙公司共計1000萬股，股東A持有100萬股，則甲持有公司10％的表決權(quán)，有權(quán)單獨請求法院解散公司。九、公司解散及清算過程中的法律風險及防范例2：股份有限公司是謝謝!謝謝!公司設(shè)立、經(jīng)營、解散中的法律風險及防范公司設(shè)立、經(jīng)營、解散中的法律風險及防范本次交流的主要目的一、剖析公司在設(shè)立和運作過程中面臨的法律風險。二、闡析企業(yè)風險規(guī)避的種種策略。本次交流的主要目的一、剖析公司在設(shè)立和運作過程中面臨的法律風講解大綱一、何為法律風險二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范三、公司擔保過程中的法律風險及防范四、公司交易過程中的法律風險及防范五、公司合并過程中的法律風險及防范六、公司設(shè)立門檻降低后的法律風險及防范七、公司章程及治理中的法律風險及防范八、公司金融交易法律風險及防范九、公司解散及清算過程中的法律風險及防范講解大綱一、何為法律風險一、何為法律風險《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》第一次正式提出了“企業(yè)法律風險”的概念。所謂“企業(yè)法律風險”，是指在法律實施過程中，由于行為人做出的具體法律行為不規(guī)范而導(dǎo)致的，與企業(yè)所期望達到的目標相違背的法律不利后果發(fā)生的可能性。一、何為法律風險《國有企業(yè)法律顧問管理辦法》第一次正式提出了二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范1、非貨幣資本財產(chǎn)的選擇不當公司法第二十七條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。因此股東對公司的出資可以采取貨幣形式和可估價、可轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)兩種形式。其他非貨幣財產(chǎn)除上面提到的實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)外，其他如股權(quán)、債權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)等都可以用于出資。但對于非貨幣財產(chǎn)必須評估作價，并且不得高估或低估作價。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范1、非貨幣資本財產(chǎn)的選擇不二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范但也不是所有的非貨幣財產(chǎn)都能作為股東出資，根據(jù)我國《公司登記管理條例》第十四條第二款規(guī)定，出資人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽或設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資，這一點與合伙企業(yè)有很大的不同。在公司設(shè)立時，對非貨幣財產(chǎn)進行高估作價的做法有可能會構(gòu)成虛假出資；知識產(chǎn)權(quán)具有一定的時間性和現(xiàn)實使用效果的不確定性，對其價值的評估具有很強的技術(shù)性。出資形式選擇不合法，或評估不當，都會導(dǎo)致公司的設(shè)立申請不被批準，延誤公司設(shè)立的時間。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范但也不是所有的非貨幣財產(chǎn)都二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范2、非貨幣財產(chǎn)比重過高根據(jù)公司法第二十七條的規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限公司注冊資本金額的百分之三十。這大大提高了非貨幣資本的投入空間，但過多的非貨幣資本不利于公司資本的流通和變現(xiàn)，降低公司的償債能力和資信度；而且在公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓時會付出過多的評估成本，容易產(chǎn)生糾紛。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范2、非貨幣財產(chǎn)比重過高二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范3、抽逃出資法律風險。抽逃出資是指公司發(fā)起人或股東在公司成立后，將其繳納的出資違法撤出，并仍保留其原股東身份和出資比例的欺詐行為。發(fā)起人或股東除承擔補足出資額外，還要承擔相應(yīng)的賠償、違約責任；公司登記機關(guān)責令改正并處以虛假出資額百分之五以上百分之十五以下的罰款；情節(jié)嚴重的需要負與虛假出資相同的刑事責任。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范3、抽逃出資法律風險。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范4、不適當履行出資義務(wù)的法律風險。不適當履行出資義務(wù)主要包括遲延履行出資義務(wù)和瑕疵履行兩種方式。所謂遲延履行是指未按出資協(xié)議或法律的規(guī)定進行出資，如未及時交付貨幣、未及時辦理非貨幣財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移手續(xù)等。這種情況需要承擔違約責任、繼續(xù)出資責任，給他人造成損失的還要承擔賠償責任。所謂瑕疵出資是指出資人以非貨幣財產(chǎn)出資時，對其用以出資的財產(chǎn)不具有完全的所有權(quán)或使用權(quán)。如以共有財產(chǎn)出資未獲得其他共有人的同意，以設(shè)定了抵押的財產(chǎn)出資等，一旦其他權(quán)利人提出要求將會使公司陷入一系列糾紛中，嚴重影響公司法人財產(chǎn)權(quán)的行使和公司的正常經(jīng)營活動。出資人自己因此也要承擔違約、賠償?shù)蓉熑?。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范4、不適當履行出資義務(wù)的法二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范5、中介機構(gòu)選擇風險。對于非貨幣財產(chǎn)進行評估一定要依法聘請具有相應(yīng)資質(zhì)的評估機構(gòu)進行評估并出具評估結(jié)論，這樣該結(jié)論才具有法律效力。若中介機構(gòu)不具有相應(yīng)的資質(zhì)，其評估結(jié)果就不會被登記機構(gòu)認可，導(dǎo)致重新評估，不但經(jīng)濟上受到損失，而且延誤了公司成立的時間。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范5、中介機構(gòu)選擇風險。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范6、評估不實引起的法律風險。非貨幣財產(chǎn)的評估價值關(guān)系到公司的注冊資本金的多少和公司股東之間股權(quán)占有比例、利潤分配以及股東對公司的實際控制程度，因而對非貨幣財產(chǎn)進行評估應(yīng)該做到客觀、真實。而實踐中，對非貨幣資產(chǎn)的評估往往受到各種因素的影響，導(dǎo)致評估不真實。這一方面會導(dǎo)致公司或相應(yīng)的股東受到公司登記部門的行政處罰，另一方面該出資人還要補足出資并向其他股東承擔違約或賠償責任。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范6、評估不實引起的法律風險二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范7、股權(quán)過于集中。在實踐中，公司發(fā)起人由于經(jīng)濟實力、家族關(guān)系等方面的原因，往往以一人出資為主，其他人出資為輔助，形成公司一股獨大的過于集中的局面。這種狀況在公司成立后雖然具有決策效率高、責任明確等優(yōu)點，但是在這種情況下公司的股東會、董事會、監(jiān)事會等機構(gòu)形同虛設(shè)，缺乏必要的監(jiān)督制約機制，一方面不能適應(yīng)公司規(guī)?；?、多元化經(jīng)營，另一方面往往控制人自身的行為與公司行為不能做到很好的區(qū)分，形成主體混同的局面，股東有可能存在對公司的債務(wù)承擔連帶責任法定情形。并且一旦大股東因為疾病或其他原因失去控制權(quán)，其他小股東有可能會爭奪控制權(quán)，給公司的正常的發(fā)展帶來危害。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范7、股權(quán)過于集中。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范8、股權(quán)過于分散。股權(quán)分散是現(xiàn)代公司尤其是股份有限公司的重要特征，這有利于公司股東之間相互制約，保證公司的正常發(fā)展，也有利于公司中小股東權(quán)益的保護。但有些公司形成的股權(quán)較為平均，并且每一股東或大多數(shù)股東的持股比例低于平均數(shù)的狀況也是不正常的。這有可能形成兩方面的風險：一是公司缺乏有控制力的股東，各小股東從公司獲取的利益有限，股東們參加公司管理的熱情不高，公司主要由經(jīng)理層控制，缺乏股東們的有限監(jiān)督，可能會帶來管理層道德危機，有損公司和股東利益；另一方面，股東們在股東會中勢均力敵，相互牽制，博弈活動激烈，決策效率低下。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范8、股權(quán)過于分散。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范公司設(shè)立過程中的法律風險防范建議一、充分利用公司法的授權(quán)性規(guī)范，制定全面科學(xué)的公司章程1.有限公司的分紅比例、增資比例、表決權(quán)的行使可以不按股東的出資比例，股份公司股東會表決可以采取累積投票制。2.公司的董事會、監(jiān)事會人數(shù)以及公司的法定代表人等可以根據(jù)公司規(guī)模和經(jīng)營需要進行設(shè)置。有限責任公司董事會成員3-13人，股份有限公司董事會5-19人，設(shè)立監(jiān)事會的，監(jiān)事會成員不少于3人。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范公司設(shè)立過程中的法律風險防二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范3.章程可對有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股東表決通過比例等做出靈活規(guī)定。根據(jù)我國公司法第七十二條規(guī)定，股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓股份，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。但根據(jù)該條第四款的規(guī)定，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。因而股東在制定公司章程時，可以根據(jù)某些股東對投資入股資金變現(xiàn)的要求，做出股東向外轉(zhuǎn)讓股份時不需要經(jīng)過過半數(shù)股東同意和不需征求其他股東優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范3.章程可對有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范4.關(guān)于股份繼承問題的規(guī)定。根據(jù)我國公司法第七十六條的規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但公司章程另有規(guī)定的除外。據(jù)此如果有限責任公司股東不同意股權(quán)繼承，就應(yīng)該在章程中寫明，避免因此產(chǎn)生法律糾紛的風險。當然，如果允許繼承，應(yīng)寫清楚是允許合法繼承人打包繼承還是平均繼承。5.股東退出公司時要寫清楚其股權(quán)的處理方法。根據(jù)公司法第三十六規(guī)定，公司成立后，股東不得抽逃出資。因而在股東有意退出時，不能退股，只能轉(zhuǎn)股，因此應(yīng)設(shè)置好其股權(quán)的轉(zhuǎn)讓方式，可以規(guī)定其他股東收購，或者參照公司法第七十三條規(guī)定，在二十日內(nèi)原股東在同等條件下不收購的，應(yīng)允許外部人員受讓。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范4.關(guān)于股份繼承問題的規(guī)定二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范6、增資增加股東。這需要兩個條件，一是股東會2/3以上成員召開股東會同意，二是新股東和公司簽訂入股協(xié)議，在公司章程上簽名蓋章并依法繳資驗資。7、公司章程需要規(guī)定公司對外投資、對外擔保的程序及數(shù)額限制。新公司法把對外投資和對外擔保的數(shù)額與決策程序等交由公司章程規(guī)定。合理地設(shè)置決策程序?qū)τ诜婪豆镜耐顿Y和擔保風險具有重要的意義。根據(jù)公司法第十五條規(guī)定，公司對外投資要注意遵守責任有限、互不連帶的原則。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范6、增資增加股東。這需要兩二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范8.公司的經(jīng)營范圍、股權(quán)比例等發(fā)生變化時，要注意及時制定章程修正案。根據(jù)公司法第十二條、第二十五條、七十四條規(guī)定，公司章程上記載的公司的經(jīng)營范圍、股東及其出資比例等事項發(fā)生變化時要及時制定章程修正案。公司章程具有對外公示的作用和效力，如果不對公司章程進行變更登記，經(jīng)營范圍、股東人數(shù)、股權(quán)比例等變化不能對抗第三人，給股東和公司本身帶來法律風險。9、股東虛假出資、欠資以及抽逃出資，章程應(yīng)規(guī)定股東按實有出資額行使表決權(quán)、分紅權(quán)等股權(quán)。二、公司設(shè)立過程中的法律風險及防范8.公司的經(jīng)營范圍、股權(quán)比三、公司擔保過程中的法律風險及防范股東會和董事會分享公司擔保權(quán)第十六條第十六條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

公司章程對擔保總額和單項擔保的限額規(guī)定問題：（1）如果公司章程雖有規(guī)定，但董事會越權(quán)？（2）如果章程未規(guī)定擔保權(quán)主體，則董事會是否有效作出擔保決議？

三、公司擔保過程中的法律風險及防范三、公司擔保過程中的法律風險及防范防范公司擔保風險的建議：（1）明確擔保權(quán)不是經(jīng)營權(quán)（2）不要拒絕煩瑣，拒絕在法律風險海洋中裸泳（3）借用公證機關(guān)與工商部門力量，加大欺詐成本三、公司擔保過程中的法律風險及防范防范公司擔保風險的建議：四、公司交易過程中的法律風險及防范1.案例：某大型國企，引入一套機器設(shè)備，標的條款注明是“成熟”的技術(shù)，但卻釀成巨大損失。啟示：（1）當事人的名稱或姓名及住所要用真實的全稱；（2）交易標的與數(shù)量要明確：“一車”、“一批”語義不詳；（3）履行期限、地點和方式要明確，一個月內(nèi)履行完畢；（4）價款或報酬要明確支付方式與支付時間.四、公司交易過程中的法律風險及防范1.案例：某大型國企，引四、公司交易過程中的法律風險及防范2.寶鋼集團：揭開公司面紗

國內(nèi)子公司，執(zhí)行法國子公司財產(chǎn)，分銷協(xié)議（中遠航集團與中遠油集團）3.廣州某房產(chǎn)公司：董事長“勤勉門”事件

相信市長拋售房產(chǎn)房產(chǎn)升值（國務(wù)院24號文）4.深圳萬科：王石的“股票門”風波股票門事件王石的解釋公眾的反應(yīng)四、公司交易過程中的法律風險及防范2.寶鋼集團：揭開公司面紗五、公司合并過程中的法律風險及防范長春基層法院如申請A破產(chǎn)（將被拖延）其他銀行債權(quán)人申請破產(chǎn)（5）A國有企業(yè)還貸300萬元（4）主貸銀行購買核心資產(chǎn)與設(shè)備還貸（6）

貸款300萬元（2）300萬元（3）

B國有企業(yè)長春經(jīng)貿(mào)委

出資50萬（1）誰是真正的贏家：是政府，企業(yè)，還是銀行？或者導(dǎo)致全盤皆輸?shù)母窬?？五、公司合并過程中的法律風險及防范長春基層法院如申請A五、公司合并過程中的法律風險及防范公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中的債權(quán)與債務(wù)公司合并的概念和形式1.概念：兩個或兩個以上的公司依法合并為一個公司的法律行為新公司法第173條2.形式：（1）吸收合并：A＋B＝A（或B）（2）新設(shè)合并：A＋B＝C（A或B均消滅）五、公司合并過程中的法律風險及防范公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中的債權(quán)與債務(wù)五、公司合并過程中的法律風險及防范公司分立的概念及特征（一）概念：一個公司依法分成兩個或兩個以上公司的法律行為新公司法第176條（二）形式：1.存續(xù)分立：A＝A＋A12.解散分立：A＝A1＋A2五、公司合并過程中的法律風險及防范公司分立的概念及特征五、公司合并過程中的法律風險及防范（一）刪除了公司合并或者分立必須報批的規(guī)定（二）簡化了公司合并或者分立的公告程序1.“30日內(nèi)至少公告三次”

30日內(nèi)在報紙上公告2.“未收到通知書的自公告之日起90天內(nèi)”

“45天內(nèi)”（三）明確公司合并時，合并各方的債權(quán)和債務(wù)，由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)公司承繼新公司法第175條（四）刪除了公司合并時如不清償債務(wù)或不提供相應(yīng)擔保時不得合并的規(guī)定（五）增設(shè)規(guī)定，公司分立前可與債權(quán)人就債務(wù)清償達成書面協(xié)議五、公司合并過程中的法律風險及防范（一）刪除了公司合并或者分五、公司合并過程中的法律風險及防范公司合并過程中法律風險避免的特殊問題：公司法規(guī)定“清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動”。以前工商部門把企業(yè)吊銷（212條）或者注銷了，債權(quán)人找不到公司。按照新公司法，主體還在，可以告主體，財產(chǎn)還在，可以追財產(chǎn)（財產(chǎn)繼受者），如果財產(chǎn)也沒有了，看是否股東出資到位，如果還不行，就看公司有沒有股東要承擔連帶賠償責任的情況（濫用股東有限責任）。揭開公司面紗制度的適用問題五、公司合并過程中的法律風險及防范公司合并過程中法律風險避免六、公司設(shè)立門檻降低后的法律風險及防范（一）舊公司法：1.數(shù)量門檻：2.嚴格的“法定資本制”：“注冊資本”即“實繳資本”，一次足額繳納3.出資方式“關(guān)門列舉法”

4.限制軟出資：工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)不得超過20%（二）新公司法1.數(shù)量門檻：2.法定資本制度下的分期認繳制：首期不低于注冊資本的20％，不低于法定注冊資本最低限額；余額自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。（投資公司例外，5年內(nèi)繳足）3.出資方式“開門列舉法”：可用貨幣估價并可依法轉(zhuǎn)讓4.增大軟出資：貨幣出資不低于注冊資本的30%六、公司設(shè)立門檻降低后的法律風險及防范（一）舊公司法：六、公司設(shè)立門檻降低后的法律風險及防范股份公司的設(shè)立門檻降低（一）注冊資本金減半，上市公司減為3000萬（二）一般的股份公司設(shè)立無須批準（三）發(fā)起人定為2－200人，為國企改制提供方便（四）募集設(shè)立方式更為方便：允許私募設(shè)立，即發(fā)起人認購以外的股份，既可“向社會公開募集”，也可“向特定對象募集（即定向私募）”操作：核心成員可作發(fā)起人，另外一些人可采取定向募集的方式六、公司設(shè)立門檻降低后的法律風險及防范股份公司的設(shè)立門檻降低六、公司設(shè)立門檻降低后的法律風險及防范案例：一人公司人格混同問題1.第59條第1款出資額和繳納期限制:最低10萬元；一次足額繳納。比其它公司設(shè)立的最低注冊資本額要高。2.第59條第2款自然人轉(zhuǎn)投資限制：一個自然人只能設(shè)立一個公司，該一人公司不能轉(zhuǎn)投資設(shè)立新的一人公司。3.第60條名稱披露的特別要求：工商登記和營業(yè)執(zhí)照須注明出資主體是“自然人”還是“法人”。4.第62條股東會決議的要求：股東行使“38條股東會職權(quán)”時的三個條件：書面形式、股東簽字、公司備案。5.第63條強制審計的要求：每年度財務(wù)會計報告須經(jīng)審計。6.第64條法人人格濫用推定制度。

六、公司設(shè)立門檻降低后的法律風險及防范案例：一人公司人格混同七、公司章程及治理中的法律風險及防范含義：公司治理，是指建立一套股東會、董事會、監(jiān)事會與經(jīng)理層的權(quán)責相配比、激勵與約束并存的制度安排。原則：（一）效率原則：事事審批效率低下（上市品種）（二）權(quán)責配比原則：董事會花瓶化的后果（三）分權(quán)制衡原則：三權(quán)分立（四）合理免責原則：天下沒有真正的神人七、公司章程及治理中的法律風險及防范含義：公司治理，是指建立我國國有公司法人治理的組織架構(gòu)股東會董事會監(jiān)事會經(jīng)理職工代表大會戰(zhàn)略委員會提名委員會薪酬委員會審計委員會我國國有公司法人治理的組織架構(gòu)股東會董事會監(jiān)事會經(jīng)理職工代表七、公司章程及治理中的法律風險及防范案例：某大型國企《公司管理控制辦法》的“決策與行文流程”。問題：既然大股東絕對控股，為什么還必須費時費力地設(shè)置股東會、董事會、監(jiān)事會等公司組織機構(gòu)？理由：（一）母公司與子公司都是獨立的法人，橋歸橋，路歸路關(guān)于母子公司、總分公司（公司法第十四條）母公司能夠“命令”子公司嗎？子公司是否事事均向母公司匯報？第十四條公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。

七、公司章程及治理中的法律風險及防范案例：某大型國企《公司管七、公司章程及治理中的法律風險及防范（二）避免不同的子公司之間、母公司與子公司之間責任“連坐”（承擔連帶責任）通過會議方式?jīng)Q定，能夠避免實際控制人與母公司承擔子公司債務(wù)問題（揭開公司面紗的運用）（公司法第二十條、第二十一條）第二十條公司股東應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。第二十一條公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。七、公司章程及治理中的法律風險及防范（二）避免不同的子公司之七、公司章程及治理中的法律風險及防范一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險（一）有限公司股東優(yōu)先購買權(quán)問題

1.有限公司股東能否主張部分優(yōu)先購買權(quán)？

2.其他股東過半數(shù)同意，是指出資份額，還是指其表決權(quán)，抑或指人頭？

3.有限公司股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，能否引入競價機制？4.有限公司股東的表決權(quán)，如無約定，是按照認繳的資本比例，還是按照實繳的資本比例？七、公司章程及治理中的法律風險及防范一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓風險七、公司章程及治理中的法律風險及防范（二）股權(quán)一物數(shù)賣

1.案例：A、B、C2.法條規(guī)定：有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，工商部門的過戶登記是對抗要件，而不是生效要件，股東名冊上記載的人，就是行使股權(quán)的人（公司法第三十三條）第三十三條

公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

七、公司章程及治理中的法律風險及防范（二）股權(quán)一物數(shù)賣七、公司章程及治理中的法律風險及防范（三）股東資格繼承問題1.案例：謝晉的突然辭世2.法條規(guī)定：公司法第七十六條自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。3.法條解讀：（1）這是補充性規(guī)則，如章程沒有另行規(guī)定，則一切合法繼承人當然成為股東，享有股東的一切權(quán)利。（2）繼承人為多人時（3）當繼承人為黨政干部、軍人等不得經(jīng)商的人員（4）當繼承人為未成年人等無民事行為能力人時（5）章程的效力問題七、公司章程及治理中的法律風險及防范（三）股東資格繼承問題七、公司章程及治理中的法律風險及防范（四）隱名出資問題1.“相對隱名”：新公司法第三十三條第二款和第三款第三十三條

有限責任公司應(yīng)當置備股東名冊，記載下列事項：（一）股東的姓名或者名稱及住所（二）股東的出資額（三）出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。（1）對外：外部――對債權(quán)人而言，股東身份統(tǒng)一以工商登記為準（包括成立登記和變更登記），以維護登記公示的公信力。未經(jīng)登記，不得對抗第三人。（2）對內(nèi)：對公司和其他股東而言，股東名冊