外國法制史重點

楔形文字法楔形文字法是指古代西亞兩河流域地區(qū)各奴隸制國家以楔形文字鐫刻而成的法律的總稱。它產(chǎn)生于公元前3000年左右，到公元前6世紀(jì)，隨著新巴比倫王國的滅亡而逐漸走向消亡?！稙鯛柤{姆法典》是迄今為止所發(fā)現(xiàn)的世界上第一部成文法典，它在世界法制史上具有重要的意義，標(biāo)志著古東方法進(jìn)入成文化階段?！稘h摩拉比法典》集兩河流域楔形文字法之大成，它的制定，標(biāo)志著楔形文字法乃至整個古東方法發(fā)展到完備階段，比較集中的反映了漢謨拉比時期兩河流域的政治經(jīng)濟(jì)和法律的發(fā)展?fàn)顩r，而且比較完整的保留下來，因此是我們研究楔形文字法的最可靠的史料。漢謨拉比法典制定的直接原因：實現(xiàn)法的統(tǒng)一的需要。制定一部通行全王國的法典成為當(dāng)時的一種迫切的需要。調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系的需要。當(dāng)時出現(xiàn)的許多新的經(jīng)濟(jì)關(guān)系在原有各國的法律中未得到反映，需要新法律予以規(guī)范。緩和階級矛盾、穩(wěn)定社會秩序的需要。由于私有經(jīng)濟(jì)和商品貨幣關(guān)系的發(fā)展，社會各階層、各階級之間的矛盾尖銳化，亟需一部統(tǒng)一的法典緩和階級矛盾。漢摩拉比法典的特點：1．法典維護(hù)君主專制統(tǒng)治：維護(hù)漢謨拉比王的專制統(tǒng)治地位；確立自由民對奴隸的絕對統(tǒng)治權(quán)和支配權(quán)2.法典體現(xiàn)團(tuán)體本位思想：法典賦予公民權(quán)利時，強(qiáng)調(diào)以對國家和公社履行義務(wù)為前提；個人的權(quán)利義務(wù)與公社團(tuán)體成員資格相聯(lián)系3.法典保留有原始習(xí)慣的殘余4.諸法合體，民刑不分楔形文字法的特點：法典的結(jié)構(gòu)比較完整，一般采用序言、正文、結(jié)語三段式體例法典內(nèi)容涉及面廣，幾乎涵蓋法的基本領(lǐng)域法典缺乏抽象原則。楔形文字法大多是司法判例匯編，法律條文一般都是具體法律問題的個別規(guī)定，缺乏理論抽象和一般原則古代印度法古代印度法是印度努力只是其法律規(guī)范的總稱，既包括婆羅門教法和早期佛教法，也包括國王政府頒發(fā)的敕。古代印度的范圍遠(yuǎn)比現(xiàn)代的印度廣闊，大致包括現(xiàn)在的印度、巴基斯坦、孟加拉等國，幾乎相當(dāng)于整個南亞次大陸。古代印度法的淵源：（1）吠陀。印度最早的傳世文獻(xiàn)，婆羅門最早經(jīng)典，印度最古老最神圣的法律淵源。（吠——知識的意思）（2）法經(jīng)。用以解釋并補(bǔ)充吠陀的經(jīng)典，附屬于吠陀。（3）法典。婆羅門祭司根據(jù)吠陀經(jīng)典、累世傳承和古來習(xí)俗編成的教法典籍（4）佛教經(jīng)典。佛教曾一度是印度的國教，早期佛教的經(jīng)典也是古代印度法的重要的淵源（5）國王詔令古代印度法的基本內(nèi)容：種姓制度。種姓制度是古代印度的社會等級制度，也是古代印度法的核心內(nèi)容，“種姓”是與種族、姓氏密切聯(lián)系的社會集團(tuán)，各集團(tuán)嚴(yán)格實行內(nèi)婚制，職業(yè)世襲。最高種姓為婆羅門即祭司種姓，掌握宗教祭祀大權(quán)；第二種姓為剎帝利，即武士種姓，掌握軍政大權(quán)；第三種姓為吠舍，從事商業(yè)和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，屬平民種姓；第四種姓為首陀羅，從事低賤職業(yè)，多數(shù)為奴隸。所有權(quán)。古代印度以土地國有制或王有制，國王原則上是全國土地的最高所有人，凡占有土地者皆得向國王政府交納賦稅；私人的財物所有權(quán)受法律的保護(hù)債權(quán)。契約較為簡單，種類較少；已經(jīng)注意到契約的法律效果；對高等種姓的債權(quán)的保護(hù)婚姻家庭法?；橐霰徽J(rèn)為是合乎神意的行為；嚴(yán)格維護(hù)種姓內(nèi)婚制；高等種姓一夫多妻，低等種姓一夫一妻繼承法。長子優(yōu)先原則；與種姓直接掛鉤刑法。古代印度的刑法受宗教觀念的強(qiáng)烈影響，同時也反映種姓的明顯作用訴訟制度。缺乏固定統(tǒng)一的法院組織；借助神的力量進(jìn)行制裁古代印度法的基本特點：與宗教密不可分。首先，宗教眾多，使古代印度的法律淵源異常復(fù)雜；其次，法律的內(nèi)容乃至編排體例都深受教義的影響嚴(yán)格維護(hù)種姓制度。古代印度法基本貫穿著種姓制度。法律宗教倫理等各種規(guī)范相混合。古代印度法的歷史地位：對印度法制史的深遠(yuǎn)影響。古代印度是古代印度政治、經(jīng)濟(jì)、宗教、社會文化等諸多因素共同發(fā)展的產(chǎn)物，由于宗教強(qiáng)大的凝聚力和延續(xù)性，古代印度法對印度社會產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響印度法系。在東南亞歷史上有一段印度化時期，模仿印度法建立自己法律制度則是印度化的主要內(nèi)容之一，由此形成世界五大法系之一的“印度法系”第三章古希臘法“古希臘法”不是一個國家法的概念，而是就其地域而言的泛指存在于古代希臘世界所有法律規(guī)范的總稱。古代希臘法的基本特征：古希臘由于有許多城邦國家的存在，每個城邦各自制定和施行自己的法律，因而古希臘法并不是統(tǒng)一的法律體系。希臘缺乏可以與羅馬法相媲美的完整而嚴(yán)密的法典。在法律的適用上具有一定的靈活性。梭倫改革：頒布“解負(fù)令”，廢除一切債務(wù)；新設(shè)陪審法庭和四百人會議等國家機(jī)構(gòu)克里斯提尼改革：確立貝殼放逐法，它是克里斯提尼立法改革中最富特色的一種制度簡單民主制的特點：實行直接民主制，即雅典城邦的政治主權(quán)屬于公民，公民們直接參與城邦的治理。官制實行義務(wù)職和“合一制”監(jiān)督制度完善而且發(fā)達(dá)第四章羅馬法羅馬法是指羅馬奴隸制國家的全部法律，存在于羅馬奴隸制國家的整個時期。羅馬法的特點：法學(xué)家的解答與著述。法學(xué)家進(jìn)行了大量的解釋法律、闡述法理的著作裁判官的“告示”，公元前367年，羅馬確立最高審判官，按照羅馬慣例，內(nèi)事裁判官可以頒布各種告示，作為人人必須遵守的行為準(zhǔn)則，從而獲得直接立法的權(quán)利系統(tǒng)的大規(guī)模的發(fā)電的編纂。公元六世紀(jì)，東羅馬皇帝查士丁尼進(jìn)行的系統(tǒng)的、大規(guī)模的法典的編纂羅馬私法的體系：（一）人法。人包括自然人與法人法人制度的形成條件：物質(zhì)條件是商品經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)達(dá)；理論基礎(chǔ)是羅馬法中人格觀念的產(chǎn)生和演進(jìn)；而羅馬法學(xué)家關(guān)于法人的論述則使羅馬法人制度進(jìn)一步理論化、系統(tǒng)化，并具有后來資產(chǎn)階級學(xué)者提出的法人特征的基本內(nèi)容（二）物法。物法是羅馬法的主體，實體法的核心，由物權(quán)法、繼承法和債權(quán)法三部分構(gòu)成。1.物和物權(quán)法。所有權(quán)是物權(quán)的核心，是權(quán)利人直接行使于物上的最完全的權(quán)利，具有絕對性、排他性和永續(xù)性三個特征。2.繼承法。由“概括繼承”（即繼承人必須繼承繼承人的所有遺產(chǎn)和全部債務(wù)，當(dāng)遺產(chǎn)不足還債時，也須由繼承人負(fù)責(zé)償還）到“有限繼承”（允許繼承人對死者的債務(wù)僅就其遺產(chǎn)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)清償）3.債法。四種類型：契約；準(zhǔn)契約；私犯；準(zhǔn)私犯。（三）訴訟法1.法定訴訟—僅用于羅馬市民2.程式訴訟3.特別訴訟羅馬法對后世立法的影響：形成羅馬私法體系。羅馬法對資產(chǎn)階級統(tǒng)一法制具有重大的貢獻(xiàn)。羅馬法的許多具體制度和原則，對資產(chǎn)階級立法也有巨大的影響。羅馬法中的許多概念、術(shù)語如法律行為、民事責(zé)任、代理、占有、不當(dāng)?shù)美?、無因管理、債、私法等，也對后世資產(chǎn)階級立法所繼承。羅馬法學(xué)家的思想學(xué)說及其羅馬法學(xué)發(fā)展的成果，也成為后世資產(chǎn)階級法學(xué)的重要的組成部分，尤其《學(xué)說匯纂》的著述，成為19世紀(jì)世界最發(fā)達(dá)之德國法學(xué)的歷史淵源。日耳曼法（與教會法、羅馬法一起被視為三大基本淵源）日耳曼法是歐洲早期封建制時期（公元5—9世紀(jì)）在日耳曼國家中適用于日耳曼人的法律的總稱日耳曼法的特點：1.法律體系凌亂，內(nèi)容具體2.注重形式。特別講究形式、禮儀。3.以團(tuán)體為本位貫徹屬人主義原則日耳曼法的歷史地位及對后世的影響：1.日耳曼法是繼羅馬法之后在西歐占有主導(dǎo)地位的第一種法律體系2.日耳曼法一起完全不同于羅馬法的制度，向人們展示了一種全新的法律觀念、法律文化。3.日耳曼法還為后世的法律文化提供不可替代的因素教會法教會法是指有關(guān)天主教、東正教、基督教以及其他教派在不同歷史時期所制定和編纂的各種規(guī)則和章程，以天主教會在不同歷史時期的法律，尤其是中世紀(jì)法律為主。教會法的基本特征：教會法是一種與神學(xué)密切聯(lián)系的神權(quán)法；教會法帶有世俗的封建性；教會法具有相對完善的體系性教會法對近代西方法律的影響：對于近代憲法的影響：最突出表現(xiàn)在它所確立的權(quán)力機(jī)構(gòu)和教會法學(xué)家的法律理念兩個方面。對私法的影響：教會法對于近世法律影響最大的是在婚姻家庭制度方面。對刑法的影響：在定罪量刑方面，教會法堅持在法庭面前如同在上帝面前一樣，所有的人，不分貧富貴賤，一律平等，奠定了近代法律平等原則的基礎(chǔ)在訴訟程序方面，刑事訴訟方面確立起來的糾問式訴訟程序、二元程序體系，對后世訴訟法發(fā)展產(chǎn)生了相當(dāng)大的影響。英國法諾曼征服對英國法的影響：1、國家的統(tǒng)一、王權(quán)的加強(qiáng)為英國法的統(tǒng)一奠定了基礎(chǔ)2、英國法的三大淵源開始形成3、征服的特殊性使得英國法形成不同與大陸法系的法律傳統(tǒng)英國法的體系：1.普通法2.衡平法3.制定法英國法的淵源：普通法?；驹瓌t——遵循先例主要特征——程序由于權(quán)利衡平法（“衡平”即“平等”、“公正”）羅馬法是衡平法的最早實踐者，最高裁判官法就是典型的羅馬衡平法?，F(xiàn)代意義上的衡平法僅指以英美淵源中獨立于普通法的另一種形式的判例法。衡平法與普通法的關(guān)系及其對英國法的發(fā)展：關(guān)系：對英國法的影響：衡平法與普通法相互配合、相互補(bǔ)充，形成英國法特有的調(diào)整機(jī)制。英國憲法：原則準(zhǔn)則：1.議會主權(quán)原則2.分權(quán)原則3.責(zé)任內(nèi)閣制4.法治原則特征：1英國憲法是歷史長期發(fā)展的產(chǎn)物，具有極強(qiáng)的延續(xù)性。2.英國憲法的內(nèi)容很不確定3.英國憲法是柔性憲法信托制是英國財產(chǎn)法的一項重要制度,由衡平法院的審判活動發(fā)展起來?，F(xiàn)代的信托制度將基本上源于英國，而英國的信托制又源于中世紀(jì)的受益制，以英國的傳統(tǒng)的觀念為背景，建立在信托人與受托人之間互相信任的基礎(chǔ)上，因而信托財產(chǎn)制度主要表現(xiàn)在非營業(yè)信托，一般只適用于家庭財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移和繼承、對已婚婦女財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)以及宗教、慈善事業(yè)契約---對價侵權(quán)行為法：過錯責(zé)任原則不論行為人主觀上有無過錯，只要造成損害就必須負(fù)責(zé)。比較責(zé)任原則。以個人的過錯為基礎(chǔ)，但在確定賠償時，不僅考慮被告的過錯，也考慮原告的過錯，對雙方的過錯進(jìn)行比較，根據(jù)雙方的過錯的輕重以確定責(zé)任的大小。嚴(yán)格責(zé)任原則。即在法律規(guī)定的某些條件下，無論被告是否有過錯，只要發(fā)生損害事實，被告就必須負(fù)完全的賠償責(zé)任訴訟：陪審制度：一般認(rèn)為，英國是現(xiàn)代陪審制度的發(fā)源地。英國出現(xiàn)兩個陪審團(tuán)，大陪審團(tuán)負(fù)責(zé)起訴，決定對是否對嫌疑犯提出控訴；小陪審團(tuán)負(fù)責(zé)審理，決定被告是否有罪。辯護(hù)制度：對抗制律師制度。律師分為兩大類：出庭律師和事務(wù)律師，事務(wù)律師從事一般的法律事務(wù)不得在高級法院出庭辯護(hù)，這一權(quán)利又出庭律師獨享。出庭律師可在任何法院辯護(hù)。英國發(fā)的歷史地位：（一）對普通法系影響。普通法系是指以英國普通法為基礎(chǔ)建立起來的世界性法律體系（二）普通法的特點判例為主要淵源以日耳曼法為歷史淵源（盎格魯-撒克遜習(xí)慣法的基礎(chǔ)上）法官對法律發(fā)展的作用以歸納法為法律推理方法在法律體系上不嚴(yán)格劃分公法和私法第十章美國法憲法歷史淵源：（《獨立宣言》和1781年《邦聯(lián)條例》）。1787年聯(lián)邦憲法：確立的基本原則：1.分權(quán)原則；2.制衡原則；3.限權(quán)政府原則美國憲法的影響：一方面，它是美國經(jīng)濟(jì)和政治生活的最高準(zhǔn)則。美國憲法具有高于其他法律法令的地位，其他法律部門所規(guī)定的權(quán)利都是憲法權(quán)利的具體體現(xiàn)；另一方面，美國憲法所設(shè)計的制度的影響。作為人類法律文明的成果，它為人類憲政實踐提供了一種可批判性借鑒的實例。行政法：行政組織：美國的行政組織包括總統(tǒng)（行政組織的核心）、總統(tǒng)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)（總統(tǒng)執(zhí)行職務(wù)的參謀部）、內(nèi)閣（總統(tǒng)的顧問、咨詢機(jī)構(gòu)）、部（最主要的行政機(jī)關(guān)）、獨立機(jī)構(gòu)、政府公司（以公司組織形式從事企業(yè)經(jīng)營活動的行政機(jī)構(gòu)）行政程序：《聯(lián)邦行政程序法》行政監(jiān)督與控制法：司法審查、總統(tǒng)控制、立法控制、行政公開制度等制度實現(xiàn)，行政侵權(quán)的賠償責(zé)任行政法的特點：1聯(lián)邦法和州法雙重體系并存2.行政司法以獨立機(jī)構(gòu)為主體3.注重行政程序的完善民商法：信托財產(chǎn)制度：源于英國。多為控股公司。美國營業(yè)信托和非營業(yè)信托、民事信托和商事信托并行發(fā)展，并廣泛應(yīng)用于財產(chǎn)轉(zhuǎn)移、融資集團(tuán)以及公益事業(yè)的幾乎一切領(lǐng)域，公司制與信托制結(jié)合，是信托制度在美國得到發(fā)展。侵權(quán)行為法：基本原則：過錯原則；風(fēng)險承擔(dān)原則；同伴工人過錯規(guī)則；近因原；豁免原則；比較過錯原則的應(yīng)用事實自證原則經(jīng)濟(jì)與社會立法：1890年，美國國會制定了第一部反托拉斯法----《謝爾曼法》司法制度：違憲審查：著名的1803年馬伯里訴麥迪遜開了美國聯(lián)邦最高法院司法審查的先例。根據(jù)這一原則，美國聯(lián)邦最高法院有權(quán)通過審理有關(guān)案件，解釋憲法并宣布聯(lián)邦法律或州憲法和法律是否符合聯(lián)邦憲法。辯訴交易：又稱辯訴談判，它是一種庭外活動，由控辯雙方磋商和談判，在這一過程中，控方以撤銷部分指控、降格指控或者建議法官從輕判決等許諾換取被告人作認(rèn)罪答辯，以節(jié)省訴訟時間和開支，降低訴訟成本，特別避免審判的不確定性。美國與英國的聯(lián)系與區(qū)別：聯(lián)系：1.判例是主要的法律形式；2.法律風(fēng)格的一致性區(qū)別：美國法在成長的過程中形成自己的特點：1.法律移植中的批判精神2.立法與司法的雙軌制結(jié)構(gòu)3.判例法與制定法并重、學(xué)理和實踐互補(bǔ)4.法律解釋的靈活性第十一章法國法法國現(xiàn)行憲法是1958年憲法《人權(quán)宣言》是法國近代第一部憲法性文件?！度藱?quán)宣言》以18世紀(jì)啟蒙思想家的“天賦人權(quán)”，“主權(quán)在民”“三權(quán)分立”以及其他法治思想為基礎(chǔ)，并借鑒北美《獨立宣言》的內(nèi)容。《人權(quán)宣言》核心是規(guī)定人民權(quán)利及其保障，從保障人權(quán)出發(fā)，又涉及國家政權(quán)和法治方面的一些原則?！澳闷苼隽ā卑ā睹穹ǖ洹贰ⅰ渡谭ǖ洹?、《刑法典》、《民事訴訟法典》，《刑事訴訟法典》和憲法.法國沒有行政法典行政法的基本特點：1行政活動受獨立的法律部門調(diào)整。行政法作為公法一部分，又是一個獨立的法律部門和體系，政府的行政活動一般只受行政法調(diào)。2行政活動受獨立的行政法院管轄。政府的行政活動只受行政法院管轄，普通法院不能插手；行政法院又適用獨立的訴訟程序，即行政訴訟程序。3判例是行政法主要淵源。幾乎所有的行政法原則，均來自行政院的判例。4行政法沒有編成完整的法典。法國沒有行政法典。1804年民法典（全面掌握）1大革命為民法的產(chǎn)生和發(fā)展奠定了基礎(chǔ)2民法典的淵源：習(xí)慣法、羅馬法、革命前的王室法令和革命時期的立法3主要內(nèi)容（1）民事主體。所有法國人都享有民事權(quán)利，滿21歲為成年，達(dá)到此年齡后，除婚姻章中規(guī)定的例外，有能力為一切民事活動上的行為。（2）婚姻、家庭。提倡婚姻自由結(jié)婚條件：達(dá)到法定婚齡（男25歲以下，女21歲以下需經(jīng)父母同意）、結(jié)婚登記（在世俗官員前舉行結(jié)婚儀式才在法律上有效）離婚：允許離婚，并創(chuàng)設(shè)協(xié)議離婚。理由：通奸，受“名譽”刑的宣告、重大暴行、虐待或嚴(yán)重的侮辱。夫妻關(guān)系：妻子應(yīng)該服從丈夫。夫妻的全部動產(chǎn)和收入都屬于共同收入，在離婚時應(yīng)平均分配。（3）繼承取消長子繼承制，男女平等繼承、自由遺囑制度繼承順序：子女－死者的父母、兄弟姐妹－祖父母（4）財產(chǎn)權(quán)。財產(chǎn)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)。人和物的正常關(guān)系就是所有權(quán)，任何人不得強(qiáng)制所有人出讓所有權(quán)，但為公用除外。（5）契約、準(zhǔn)契約和侵權(quán)行為。契約法的基本原則是不拘形式和自由訂約，除受公共政策限制外，沒有其他限制。準(zhǔn)契約包括無因管理和不當(dāng)?shù)美?。?）法定抵押、裁判上的抵押和約定抵押。贈與和約定抵押必須強(qiáng)制登記，不動產(chǎn)買賣和許多法定抵押則不必登記。（7）時效。包括消滅時效和取得時效。請求權(quán)的一般時效是30年，特別時效是2年、3年。善意的真正土地所有人取回土地所有權(quán)不受實現(xiàn)限制。民法典的特點1法典是典型的資本主義社會早期的民法典，反映了自由資本主義時期資產(chǎn)階級的權(quán)利觀。2法典比較完整的確認(rèn)了資產(chǎn)階級民法的基本原則，包括民事權(quán)利平等、所有權(quán)不可侵犯、契約自治和過錯責(zé)任原則。3法典是革命和傳統(tǒng)之間妥協(xié)折中的產(chǎn)物，保留著舊制度的若干內(nèi)容。4法典在體例上繼承了羅馬法傳統(tǒng)，內(nèi)容上注重實際效用。1804年民法典的影響A.法典所體現(xiàn)的理性、自由、平等、民主、法治等思想是一切進(jìn)步民法的精神和靈魂。B.以法律的形式確立了資產(chǎn)階級革命的成果，維護(hù)了資本主義的經(jīng)濟(jì)秩序。C在世界范圍內(nèi)產(chǎn)生了重大影響法國法的歷史地位1法國法在歐洲大陸具有典型意義，不僅是中世紀(jì)封建法的典型，而且在資產(chǎn)階級革命后又成為資本主義成文法典法的典型代表。2法國法以啟蒙思想家的自然法理論為指導(dǎo)，以成文法為基本形式，其所體現(xiàn)的資產(chǎn)階級法律原則明確而系統(tǒng)3法國沿襲了羅馬法的傳統(tǒng)，以嚴(yán)格劃分公法和私法作為其建立資產(chǎn)階級法制的基礎(chǔ)，并且出現(xiàn)了社會經(jīng)濟(jì)立法的新領(lǐng)域。4法國最新奉行普通司法權(quán)與行政裁判權(quán)分立的原則，法院組織分為普通法院和行政法院兩大系統(tǒng)，兩者的設(shè)制、人員、職能及適用法律截然不同，相互獨立。第十二章德國法行政法的特點：堅持公私法的劃分，將行政法調(diào)整的范圍嚴(yán)格限制在公法領(lǐng)域。以成文法為主體，概念明確、體系完整。行政司法體制的完整性。德國民法典（全面掌握）：德國民法典的時代特色：1法典明確規(guī)定法人是民事權(quán)利的主體。2關(guān)于民事合同，法典肯定“契約自由”原則，在契約的意思表示和條文的表述上有所發(fā)展。3法典嚴(yán)格保護(hù)私有財產(chǎn)所有權(quán)，特別強(qiáng)調(diào)對容克地主土地所有權(quán)的完整保護(hù)。4在婚姻、家庭和繼承發(fā)面，法典既反映了資產(chǎn)階級的愿望和要求，也保留了濃厚的封建制度的殘余。5關(guān)于民事責(zé)任，法典規(guī)定了過錯責(zé)任和無過錯責(zé)任原則并存。民法典的發(fā)展民法的發(fā)展首先反映在債務(wù)關(guān)系和家庭法方面：1契約自由