投資銀行學之保薦人制度課件

保薦人制度

保薦人制度

1一、保薦人制度的淵源及發(fā)展(一)概念所謂保薦人制度，其實是一種企業(yè)上市制度，是指由保薦人負責發(fā)行人的上市推薦和輔導(dǎo)，核實公司發(fā)行文件與上市文件中資料是否真實、準確、完整，協(xié)助發(fā)行人建立嚴格的信息披露制度，承擔風險防范責任。保薦人在企業(yè)上市過程中承擔著完全的保薦責任，監(jiān)管部門則主要通過對保薦人的重點監(jiān)管來達到防范和控制市場風險的目的。(二)要素第一，保薦人(sponsor)。它是保薦行為實行者，一般由具備資格的金融中介機構(gòu)，通常是由證券公司或其他投資銀行擔任。證券法規(guī)定:“保薦人應(yīng)當遵守一、保薦人制度的淵源及發(fā)展2業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)則，誠實守信，勤勉盡責，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運作。”保薦人在企業(yè)上市前后從事的保薦工作的側(cè)重點有所不同。企業(yè)申請上市前，保薦人要對發(fā)行人的質(zhì)地和條件作出實質(zhì)性審查，在此，保薦人扮演了“輔導(dǎo)者”和“獨立審計師”的角色。企業(yè)完成上市以后，保薦人的保薦工作轉(zhuǎn)向指導(dǎo)和督促企業(yè)持續(xù)地遵守市場規(guī)則，按照要求履行信息披露義務(wù)。此外，保薦人還可以代表企業(yè)，與交易所和投資者之間進行積極的溝通聯(lián)絡(luò)。在此階段，保薦人又同時擔當起企業(yè)“董事會秘書”和“公關(guān)專家”的職責。第二，保薦對象。它是保薦人的服務(wù)對象，一般是指證券發(fā)行人和上市公司，它們在發(fā)行有價證券籌業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)則，誠實守信，勤勉盡責，對發(fā)行3集資本、上市和信息披露等方面都需要保薦人提供保薦服務(wù)。從世界范圍來看，雖然現(xiàn)在我國大陸和香港地區(qū)、英國等國家地區(qū)在主板和創(chuàng)業(yè)板都實行保薦人制度，但由于催生保薦人制度的搖籃是二板市場(或稱創(chuàng)業(yè)板市場)，國外的保薦人制度多見于二板市場，因此，保薦對象一般是兼具成長性和風險性較高的中小企業(yè)。

第三，保薦行為。它是保薦人履行保薦責任所實施的行為，主要包括公司發(fā)行上市保薦行為、證券交易保薦行為和信息披露保薦行為等，主要體現(xiàn)在“盡責推薦”和“盡責持續(xù)督導(dǎo)”兩個階段。集資本、上市和信息披露等方面都需要保薦人提供保4二、保薦人制度的起源及其在中國的產(chǎn)生與發(fā)展(一)保薦人制度的起源保薦人制度產(chǎn)生于英國，目前英國、加拿大、我國香港等國家和地區(qū)的創(chuàng)業(yè)板市場均對保薦人制度有明確的規(guī)定。英國倫敦證券交易所是最早引入保薦人制度的證券交易所。1995年6月，倫敦證券交易所建立了AIM市場（AlternativeInvestmentMarket），主要用于接納成長型中小企業(yè)股票的公開發(fā)行和上市交易。此后，這一制度又效仿并移植到香港證券交易所等創(chuàng)業(yè)板市場和主板市場。(二)保薦人制度在中國的產(chǎn)生與發(fā)展我國在2003年12月29日，中國證監(jiān)會發(fā)布了《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》，自2004年2月1日起二、保薦人制度的起源及其在中國的產(chǎn)生與發(fā)展5開始實施。2005年10月27日全國人大常委會審議通過了新修訂的《中華人民共和國證券法》。該法規(guī)定發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔任保薦人。明確規(guī)定了保薦人制度的適用范圍，并且授權(quán)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)制定保薦人的管理辦法。保薦人是防范和規(guī)避創(chuàng)業(yè)板市場運行風險的重要承擔者。保薦人不僅要在企業(yè)申請上市的過程中進行盡職調(diào)查和精心培育，遴選出質(zhì)地較為優(yōu)秀的企業(yè)上市，以確保上市公司的整體質(zhì)量，而且在企業(yè)上市后的相當一段時間內(nèi)，要督促企業(yè)遵守上市規(guī)則，強化信息披露制度，以有效維護投資者的合法權(quán)益。開始實施。2005年10月27日全國人大常委會審議通過6(三)保薦人制度一是建立了保薦人和保薦代表人的注冊登記管理制度?！稌盒修k法》對企業(yè)發(fā)行上市提出了“雙?！币螅雌髽I(yè)發(fā)行上市不但要有保薦機構(gòu)進行保薦，還需具有保薦代表人資格的從業(yè)人員具體負責保薦工作。這樣既明確了機構(gòu)的責任，又將責任具體落實到了個人。二是明確保薦期限。根據(jù)《暫行辦法》規(guī)定，企業(yè)首次公開發(fā)行股票和上市公司再次公開發(fā)行證券均需保薦機構(gòu)和保薦代表人保薦。保薦期間分為兩個階段，即盡職推薦階段和持續(xù)督導(dǎo)階段?！稌盒修k法》規(guī)定首次公開發(fā)行股票的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當年剩余時間及其后兩個完整會計年(三)保薦人制度7度；上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當年剩余時間及其后一個完整會計年度。持續(xù)督導(dǎo)的期間自證券上市之日起計算。三是確立了保薦責任?！稌盒修k法》規(guī)定，保薦機構(gòu)應(yīng)當建立健全證券發(fā)行上市的盡職調(diào)查制度、對發(fā)行上市申請文件的內(nèi)部核查制度、對發(fā)行人證券上市后的持續(xù)督導(dǎo)制度。規(guī)定保薦機構(gòu)應(yīng)當遵守相關(guān)法律法規(guī)，誠實守信，勤勉盡責，盡職推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市（包括首次公開發(fā)行股票和上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券等等），持續(xù)督導(dǎo)發(fā)行人履行相關(guān)義務(wù)。保薦機構(gòu)履行保薦職責應(yīng)當指定保薦代表人具體負責保薦上作。在保薦期間，保薦機構(gòu)和保薦代表人應(yīng)承擔輔導(dǎo)、盡職調(diào)查、規(guī)范、跟蹤、揭示風險、度；上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券的，持續(xù)督8指導(dǎo)等職責，并做出保證和承諾，如果違反則應(yīng)承擔相應(yīng)的法律責任。四是引進了持續(xù)信用監(jiān)管和相應(yīng)懲罰措施?！稌盒修k法》規(guī)定中國證監(jiān)會建立保薦信用監(jiān)管系統(tǒng)，對保薦機構(gòu)和保薦代表人進行持續(xù)動態(tài)注冊登記管理，將其執(zhí)業(yè)情況、違法違規(guī)行為、其他不良行為等記錄予以公布?！稌盒修k法》同時規(guī)定了不能盡職履行保薦職責的各種情形，并規(guī)定了相應(yīng)的處罰措施，其中最主要的懲罰措施是不再受理保薦機構(gòu)的推薦，情形嚴重的，中國證監(jiān)會將剝奪保薦機構(gòu)及相關(guān)保薦代表人的資格。指導(dǎo)等職責，并做出保證和承諾，如果違反則應(yīng)承擔9四、保薦人制度的功能價值辨析(一)保薦人制度的正功能1、保薦人制度的導(dǎo)向功能（1）保薦人制度對保薦人行為的導(dǎo)向保薦人制度通過對保薦人資格、職責、違規(guī)制裁等一系列的制度設(shè)計，為保薦人從事保薦上作提供了行為模式。首先，在保薦對象的選擇上，由于責任和風險加重，保薦人制度必將引導(dǎo)保薦人在選擇上市項目之初就徹底擯棄原先不注重公司質(zhì)地的觀念，轉(zhuǎn)而注重對保薦對象質(zhì)地的考察，通過挑選公司并做到充分揭示風險，以規(guī)避保薦風險、提升信譽。其次，在保薦工作中，保薦人制度一方面為保薦四、保薦人制度的功能價值辨析10人完成保薦工作提供了工作規(guī)程，提供了保薦工作的行為模式，更為重要的是，保薦人制度為保薦人設(shè)定了為保薦對象信息披露的擔保義務(wù)，一旦保薦對象違反信息披露的法律規(guī)定，保薦人也要承擔連帶責任。此種推定過失責任的設(shè)計，要求保薦人切實履行其保薦職責，加強對保薦對象的監(jiān)管，因為其免責條件是非常嚴格的。最后，在保薦人自身建設(shè)上，一方面保薦人與保薦對象是雙向選擇的關(guān)系，保薦對象選擇保薦人時考慮的因素通常有：保薦人在同行業(yè)中是否有較高的聲譽、是否與其他知名中介有良好的合作記錄、是否有自己的發(fā)行渠道和分銷網(wǎng)絡(luò)、是否有專業(yè)經(jīng)歷的經(jīng)驗以及能否為公司上市后運作提供后續(xù)支持和幫助等。保薦市場的競爭必然要求保薦人不斷加強提高自己的人完成保薦工作提供了工作規(guī)程，提供了保薦工作的11競爭力。另一方面，保薦人制度為保薦人設(shè)置的較嚴格的資格條件及保薦人的審批與年檢制度，也要求保薦人不斷加強自身建設(shè)。（2）保薦人制度對保薦對象行為的導(dǎo)向首先，在保薦人的選擇上，由于保薦人所履行的推薦職責行為對于公司能否進入證券市場起著決定性作用，保薦對象必須慎重選擇保薦人，一旦保薦失敗，其本身要承擔巨大損失。其次，在信息披露上，保薦人制度對證券發(fā)行人、上市公司的信息披露提出了全面性、真實性和時效性的基本要求，將有助于健全證券市場的證券發(fā)行與上市的信息披露制度以及持續(xù)信息披露制度。最后，在自身建設(shè)上，保薦對象在選擇保薦人的同時，自己也處于被選擇的地位。在創(chuàng)業(yè)板市場，保競爭力。另一方面，保薦人制度為保薦人設(shè)置的較嚴12薦人選擇保薦對象通常的標準有:目標公司是否具有成長性與增長潛力，其主營業(yè)務(wù)是否突出、是否有較高的科技含量、是否有明確的經(jīng)營策略、是否有較高管理素質(zhì)等。這些標準必將引導(dǎo)擬上市公司苦練“內(nèi)功”，不斷完善公司治理結(jié)構(gòu)，增強持續(xù)發(fā)展的能力。否則，沒有保薦人的選擇與推薦，保薦對象是無法上市的。2、保薦人制度的整合功能保薦人制度的整合功能表現(xiàn)在調(diào)整和協(xié)調(diào)證券市場各主體之間的矛盾、沖突及糾葛，使之成為統(tǒng)一體系的過程和結(jié)果。證券市場主體是多元的，除了保薦人、保薦對象，還有證券監(jiān)管機構(gòu)、證券交易所、投資者以及其他的中介機構(gòu)。保薦人制度通過一系列的制度安排，將保薦人選擇保薦對象通常的標準有:目標公司是否具有成13薦人與其他主體聯(lián)系起來，明確了他們之間的相互關(guān)系，使之統(tǒng)一于證券市場，在一定程度上促進了證券市場健康有序的發(fā)展。證券監(jiān)管部門借助保薦人對擬上市人的發(fā)行資格及其上市條件進行實質(zhì)性審核，有利于把好證券市場的準入關(guān)口;擬上市人遵照保薦人的專業(yè)意見進行改制、健全公司治理結(jié)構(gòu)、設(shè)計和實施發(fā)行方案，有利于公開發(fā)行、上市的成功實施；保薦人督導(dǎo)上市公司認真履行包括信息披露在內(nèi)各項義務(wù)，有利于確保上市公司行為的合法性和合規(guī)性。另一方面，實施保薦人制度要求保薦人作為中介機構(gòu)牽頭人，協(xié)調(diào)律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等相關(guān)中介機構(gòu)，在各自的職責范圍內(nèi)，勤勉盡責、誠實守信，本著對證券市場負責、對投資者負責的態(tài)度，推薦優(yōu)質(zhì)公司發(fā)行上市。公司上市后，依據(jù)保薦人制度的設(shè)薦人與其他主體聯(lián)系起來，明確了他們之間的相互關(guān)14計，保薦人對保薦對象仍然要履行持續(xù)的輔導(dǎo)與保薦責任，繼續(xù)督導(dǎo)上市公司認真履行各項法定義務(wù)，有利于實現(xiàn)上市公司與投資者之間的信息對稱，達到保護投資者利益的目的，進而實現(xiàn)促進整個證券市場健康發(fā)展的目標。3、保薦人制度的控制功能保薦人制度規(guī)定了證券市場主體的行為模式，然而并不是所有的主體都能按規(guī)矩辦事，尤其是保薦人與保薦對象，往往會基于其自身的利益而做出偏離制度的行為。為此，保薦人制度設(shè)計了監(jiān)管措施與法律責任，依據(jù)行為主體對于制度的偏離程度，由證券監(jiān)管的主體對行為者加以批評教育、懲罰或制裁。此所謂保薦人制度的控制功能。計，保薦人對保薦對象仍然要履行持續(xù)的輔導(dǎo)與保薦責15在保薦人制度下，證券監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管的重點對象是保薦人，通過對保薦人的監(jiān)管達到防范和控制市場風險的目的。因而保薦人制度控制功能的核心在于對保薦人的控制。（1）對保薦人資格的控制保薦人需符合一定的資格標準，這是其資格獲得的前提，但保薦人的資格并不是終身的，不少國家的保薦人制度中，都設(shè)計了保薦人資格的復(fù)核和年檢制度，保薦人一旦出現(xiàn)某些不符合其資格持續(xù)保持的情況，如在英國，符合保薦人資格和專業(yè)經(jīng)驗的從業(yè)人員少于四名時，證券監(jiān)管主體就會將其除名。在保薦人制度下，證券監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管的重點對象是16（2）對保薦人行為的控制一旦保薦人的行為偏離了制度要求或其行為模式，保薦人就要受到相應(yīng)的懲罰與制裁，甚至因此而承擔法律責任。如保薦對象在保薦期間內(nèi)披露的法定信息中的虛假性、誤導(dǎo)性、遺漏性內(nèi)容而給投資者造成的經(jīng)濟損失時，保薦人要承擔連帶的賠償責任；保薦人違反其法定義務(wù)，泄露了保薦對象的內(nèi)幕信息時，則有可能要承擔刑韋法律責任。保薦人制度通過對偏離行為的處罰，提高違規(guī)成本，從而達到控制市場主體行為的目的。(二)保薦人制度的負功能1、增加道德風險（1）保薦人的道德風險主要表現(xiàn)在證券主管機構(gòu)和投資者與保薦人之間（2）對保薦人行為的控制17的委托一代理關(guān)系中。保薦人制度的目的是為了保證保薦對象信息披露的真實性，在保薦人與保薦對象簽訂保薦協(xié)議后，可以將證券主管機構(gòu)和投資者與保薦人的關(guān)系視為一種委托一代理關(guān)系。即證券主管機構(gòu)和投資者委托保薦人監(jiān)督保薦對象的信息披露，在申請上市階段還要求保薦人確保保薦對象符合上市條件的要求。保薦人基于對保薦對象的自接了解往往擁有信息優(yōu)勢，而證券主管機構(gòu)和投資者只能借助于保薦人的工作去判斷和分析保薦對象的信息，處于明顯的信息劣勢地位。在這種信息不對稱的情況下，保薦人往往會基于其自身利益而隱藏其行為，即不會認真地去核查保薦對象的情況，甚至協(xié)助保薦對象向證券主管機構(gòu)和投資者提供虛假的信息。

的委托一代理關(guān)系中。保薦人制度的目的是為了保證18（2）保薦對象的道德風險在保薦人盡職盡責的理想模式下，保薦人制度有利于改變保薦對象與投資者之間的信息不對稱，降低保薦對象的道德風險。但這種理想模式很難存在，實踐中，保薦對象尤其是其董事、經(jīng)理及其他實際控制人往往會基于其自身利益去收買保薦人，一旦保薦人與保薦對象串通一氣，必將加劇保薦對象與投資者之間的信息不對稱，保薦對象要隱藏行為則更加容易，從而會導(dǎo)致證券市場的欺詐行為更加泛濫，其后果也更加嚴重。2、增加守法成本守法成本，又稱“服從成本”，是指法律主體在遵守和執(zhí)行國家的相關(guān)法律、制度時所發(fā)生的成本，是在服從政府法律和政府管制時所必須承受的資源消耗。如證（2）保薦對象的道德風險19券市場發(fā)行人為爭取其股票上市發(fā)行，需要支付大量的發(fā)行費用。一般來說，任何守法或服從行為都需要支付一定的成本。但保薦人制度會使證券市場主體為守法而額外承擔一些成本。保薦人制度實質(zhì)是一種平衡風險減少和成本增加矛盾機制，而增加成本主要是守法成本。（1）保薦對象守法成本的額外增加保薦對象作為新申請人時，必須聘請保薦人，這是公司上市的前提條件，因此而支付保薦費用相當高昂。公司上市后，保薦對象仍然要持續(xù)聘請保薦人，短則兩年，長則“終身”，為此而支付的也是一筆不少的開支。(2)保薦人守法成本的額外增加保薦人的收益是以保薦對象的上市為前提的，一旦保薦對象上市失敗，保薦人則要承擔不利的后果，而這券市場發(fā)行人為爭取其股票上市發(fā)行，需要支付大量的20種上市失敗的原因可能很多，除了擬上市人本身不合乎條件外，還可能因法律本身的不公正性、執(zhí)法的不公正性及其他客觀原因造成的證券市場的嚴重非公正性。這些不利的后果都要保薦人去承擔，其守法成本可想而知。另一方面，在保薦人制度中，有的證券市場還規(guī)定了保薦人要對其他中介機構(gòu)的行為承擔責任，其本身的公正性就值得懷疑，而且在現(xiàn)實中也很難操作，但如是這樣無疑也將給保薦人增加守法的成本。3、加劇尋租活動“租”這一概念是山地租引申而來的，又被稱為“經(jīng)濟租金”，在經(jīng)濟學中的原意是指超出資源所有者機會成本的獲利。各種人為的訴諸非市場機制來種上市失敗的原因可能很多，除了擬上市人本身不21獲取“租”的活動就是“尋租活動”。“尋租活動”是維護既得的經(jīng)濟利益或是對既得利益進行再分配的非生產(chǎn)性活動，其本身并不能增加社會的福利，且需耗費社會成本，因而在經(jīng)濟學界尋租活動被稱作人類社會的“負和游戲”。一般認為，尋租產(chǎn)生的條件是存在限制市場進入或市場競爭的制度或政策，它往往與政府干預(yù)的特權(quán)有關(guān)。在政府干預(yù)的條件下，尋利的企業(yè)家發(fā)現(xiàn)尋利有困難時，轉(zhuǎn)而會進行尋租活動，取得額外的收益。從這個意義上來說，保薦人制度本身就是一次“政治創(chuàng)租”的活動--即政府官員利用行政干預(yù)的辦法來增加私人企業(yè)的利潤，人為地創(chuàng)造“租”，誘使私人企業(yè)向他們“進貢”，以作為得到這種“租”的條件。保薦人獲取“租”的活動就是“尋租活動”。“尋租活動”是維護22制度下，不僅存在保薦人的尋租活動，還將引發(fā)投資者的尋租活動。（1）保薦人的尋租活動在保薦人制度下，保薦人可能會多次尋租。保薦人的資格取得及資格持續(xù)一般需要證券監(jiān)管機構(gòu)的審批與年檢。這種審批與年檢制度的存在，可能會出現(xiàn)兩種立法者所不愿看到的情況：其一是證券監(jiān)管機構(gòu)的“創(chuàng)租”行為，即誘使企圖獲得保薦人資格的證券公司“進貢”；其二是不合條件的證券公司通過尋租活動獲得保薦人的資格，或者是己獲資格的保薦人通過尋租活動以持續(xù)保持其資格。在上市保薦環(huán)節(jié)，“創(chuàng)租”與尋租活動可能會表現(xiàn)得更加明顯。保薦人“額外利益”的獲得是以保薦對象上市為前提的，保薦人與證券監(jiān)管機構(gòu)圍繞著保薦對制度下，不僅存在保薦人的尋租活動，還將引發(fā)投資者23象能否上市博弈中，誰又能保證證券監(jiān)管機構(gòu)不再“創(chuàng)租”?保薦人不再尋租?（2）投資者的尋租活動有“租”的存在，尋租活動就難以避免。保薦人及其從業(yè)人員基于特殊的地位，享有了對保薦對象調(diào)查權(quán)，因而，可以輕而易舉地獲得一些內(nèi)幕信息。從經(jīng)濟學角度看，這種信息本身就是一種“租”，它為不法投資者的尋租活動創(chuàng)造了條件。盡管各國（地區(qū)）的證券市場對這種內(nèi)幕信息都實行嚴格的管制，但在實踐中，內(nèi)幕交易行為是屢禁不止。另外，保薦人制度的作用是有限的。保薦人制度的實質(zhì)是將證券主管部門的部分監(jiān)管職責分解給保薦人，這種制度的設(shè)計僅僅有助于證券市場部分問題的解決，如信息披露不規(guī)范、不正當關(guān)聯(lián)交易和治理結(jié)構(gòu)不完善象能否上市博弈中，誰又能保證證券監(jiān)管機構(gòu)不再“創(chuàng)24等，保薦人可以通過加強上市前輔導(dǎo)、列席上市公司董事會、強化培訓(xùn)與過程監(jiān)督等措施來規(guī)避。但如果仔細分析，保薦人制度也不可能完全解決這些問題，比如信息披露的規(guī)范，保薦人并不能完全完成這個任務(wù)；保薦人與保薦對象有共同的利益，保薦人基于其自身利益，完全可能參與制作不真實的信息，即使保薦人完全履行了其職責，但其對保薦對象的監(jiān)管畢竟是有限度的，保薦對象完全可能在保薦人不知情的情況下去披露不真實、不完全甚至不合法的信息，以獲取非法利益。證券市場還有許多問題是保薦人制度無法解決的，比如上市公司經(jīng)營業(yè)績嚴重下滑，甚至停牌、破產(chǎn)等。引發(fā)這些風險原因很多，既有股東層面的因素，也有公司及其管理層面的因素，但也可能包等，保薦人可以通過加強上市前輔導(dǎo)、列席上市公司25括國家經(jīng)濟周期的變化、產(chǎn)業(yè)與行業(yè)政策的調(diào)整、行業(yè)生命周期與行業(yè)內(nèi)國內(nèi)外競爭格局的改變、新興技術(shù)與替代低成本產(chǎn)品的出現(xiàn)，甚至還有國際、國內(nèi)外貿(mào)易政策的改變等原因。保薦人制度對公司及其管理層的影響較大，對股東層面的因素也會有一定影響，但對于上述的其他因素，保薦人制度則無能為力，此即保薦人制度的效用邊界局限性。括國家經(jīng)濟周期的變化、產(chǎn)業(yè)與行業(yè)政策的調(diào)整、行26三、各國（地區(qū)）保薦人制度（一）英國另類投資市場（AIM）“終身”保薦人制度英國倫交所AIM市場引入上市保薦人制度的主要考慮就是：AIM市場上市公司規(guī)模較小，經(jīng)營風險較高，發(fā)行人董事和管理層對《公司法》和《上市規(guī)則》的知曉程度和內(nèi)部規(guī)范運作程度不夠高。為了提高上市公司的質(zhì)量，有必要在上市和上市后引入一位保薦人，來對發(fā)行人信息披露和規(guī)范運作提供外部輔導(dǎo)和監(jiān)督。終身保薦人制度是指發(fā)行人在任何時候都必須聘請一名符合法定資格的公司作為保薦人，以保證企業(yè)持續(xù)符合地遵守市場規(guī)則，增強投資者的信心。保薦人的任期以發(fā)行人存續(xù)時間為基礎(chǔ)，企業(yè)上市一天，保薦人就要伴隨左右一日，如果保薦人因辭職或被解三、各國（地區(qū)）保薦人制度27雇而導(dǎo)致缺位，被保薦企業(yè)的股票交易將被立即停止,直至新的保薦人到任正式履行職責，才繼續(xù)進行交易。如果一個月的時間內(nèi)仍然沒有新的保薦人彌補空缺，那么被保薦企業(yè)的股票將被從市場中摘牌。AIM的保薦人在企業(yè)上市前后從事的保薦上作的側(cè)重點有所不同，企業(yè)申請上市前，保薦人要對發(fā)行人的質(zhì)地和條件作出實質(zhì)性審查，并隨時以顧問的身份向公司的董事就有關(guān)的AIM市場規(guī)則提供指導(dǎo)意見，協(xié)助發(fā)行人申請上市。在這一階段，保薦人扮演了“輔導(dǎo)者”和“獨立審計師”的角色。企業(yè)完成上市后，保薦人的保薦上作轉(zhuǎn)向指導(dǎo)和督促企業(yè)持續(xù)地遵守市場規(guī)則，按照要求履行信息披露義務(wù)，并代表企業(yè)與交易所和投資者之間進行積極溝通聯(lián)絡(luò)，在此階段，雇而導(dǎo)致缺位，被保薦企業(yè)的股票交易將被立即停止,28保薦人又同時擔當起企業(yè)的“董事會秘書”和“公關(guān)專家”的職責。保薦人的核心職責在于輔導(dǎo)企業(yè)的董事遵守市場規(guī)則，履行應(yīng)盡的責任和義務(wù)，尤其是在信息披露方面，保薦人對企業(yè)的指導(dǎo)和監(jiān)督將自接關(guān)系到AIM的市場運行質(zhì)量和投資者的切身利益。AIM的保薦人，可以由股票經(jīng)紀商、銀行從業(yè)人員、律師、會計師或其他在公司財務(wù)方面有豐富經(jīng)驗金融專業(yè)人士擔任，準保薦人必須具備有關(guān)的資格，符合一定的從業(yè)經(jīng)驗要求，經(jīng)倫敦證券交易所核準并登記成為保薦人名冊中的合法成員，才具有AIM保薦顧問資格。交易所將對保薦人整個時期的保薦工作表現(xiàn)予以考核，如果保薦人沒有履行其職責，或者其行為被認為是損害了AIM市場的完整性和聲譽，那么保薦人將會受到交易所制裁，甚至被取消保薦人資格。保薦人又同時擔當起企業(yè)的“董事會秘書”和“公關(guān)專29（二）美國納斯達克市場:“什錦”保薦人制度美國納斯達克己經(jīng)發(fā)展并正在逐步完善一整套而非單獨的保薦人制度安排，包括強制性的法人治理結(jié)構(gòu)、同業(yè)審查計劃和自愿選擇基礎(chǔ)上的理事專業(yè)指導(dǎo)計劃、承銷商、做市商和分析師的專業(yè)服務(wù)，以及監(jiān)管機構(gòu)實質(zhì)性的審查制度。1、強制性的法人治理結(jié)構(gòu)標準“什錦”保薦人制度中最為關(guān)鍵的就是“強制性的法人治理結(jié)構(gòu)”和“理事專業(yè)指導(dǎo)計劃”。1997年8月NASDAQ市場上市規(guī)則進行了修改，強化了上市標準，并要求小型資本市場也必須和全國市場一樣，符合“法人治理結(jié)構(gòu)”方面的特別規(guī)定，提高了NASDAQ小型資本市場的上市條件，新的上市規(guī)則還要求發(fā)行人不得區(qū)別對待流通股的權(quán)利，應(yīng)加大信息披（二）美國納斯達克市場:“什錦”保薦人制度30露的力度，以保護中小股東的利益。這對于改善上市公司的內(nèi)在質(zhì)地和營運質(zhì)量，防范和化解創(chuàng)業(yè)板市場的運行風險起到了積極的促進作用。1999年12月美國SEC批準了有關(guān)NASDAQ上市公司的獨立董事和審計委員會標準的修正辦法，目的在于加強審計委員會的獨立性，充分發(fā)揮其應(yīng)有的功能，強化審計委員會，獨立董事和管理層應(yīng)擔負的責任和義務(wù)。NASDAQ上市規(guī)則通過強制規(guī)范發(fā)行人的法人治理結(jié)構(gòu)，引入足夠的獨立董事，促使公司在內(nèi)部產(chǎn)生自律的動力，以保證上市后能夠自覺遵守市場規(guī)則，依法規(guī)范運作。2、理事專業(yè)指導(dǎo)計劃NASDAQ交易所向所有上市發(fā)行人提供自愿選擇基礎(chǔ)上的“理事專業(yè)指導(dǎo)計劃”，根據(jù)該計劃，上市后發(fā)露的力度，以保護中小股東的利益。這對于改善上市31行人可以獲得NASDAQ一名理事的全面指導(dǎo)，理事一般對發(fā)行人所處行業(yè)擁有豐富的經(jīng)驗和專業(yè)知識，就公司股票的表現(xiàn)解答問題，在總體上指導(dǎo)公司的市場運作事宜。此外，理事可以幫助發(fā)行人就加強與投資者的關(guān)系來制定切實可行的計劃，向發(fā)行人介紹相關(guān)行業(yè)的發(fā)展情況以及法規(guī)的變化情況。這項服務(wù)類似于保薦人在企業(yè)上市后履行的某些職責，即成為上市發(fā)行人的市場顧問后，處理與交易所和投資者的交流溝通中涉及的有關(guān)事宜。3、納斯達克監(jiān)管機構(gòu)對發(fā)行人的實質(zhì)審查一般對發(fā)行人的上市條件進行實質(zhì)性審查的職能是由保薦人來承擔而在NASDAQ市場上則由市場監(jiān)管者來承擔，發(fā)行人向股票交易所在地的州證券委員會申請注冊時，要接受市場監(jiān)管者就上市標準進行審核。行人可以獲得NASDAQ一名理事的全面指導(dǎo)，理事一般32在美國，首次公開發(fā)行受到美國聯(lián)邦法律和州法律的雙重監(jiān)管，并受交易所等自律性組織的規(guī)則的規(guī)范，美國證券交易委員會主要審查發(fā)行人的信息披露情況，側(cè)重于發(fā)行人的經(jīng)營業(yè)績、財務(wù)表現(xiàn)、風險的披露程度和管理層的薪酬情況。全美證券交易商協(xié)會著重審查承銷商與發(fā)行人訂立的收費標準，發(fā)行條件和發(fā)行安排是否公正合理，而各州的證券交易委員會則會對申請在當?shù)亟灰坠善钡陌l(fā)行人就公司的內(nèi)在質(zhì)地進行審核。4、納斯達克中介機構(gòu)所提供的服務(wù)在納斯達克，承銷商、做市商和分析師所提供的市場服務(wù)實際上執(zhí)行了保薦人的研究支持職能。發(fā)行人在聘請承銷商時，一般要考慮承銷商是否準備并且有足夠的實力參與到企業(yè)上市后的事務(wù)中去，提供上在美國，首次公開發(fā)行受到美國聯(lián)邦法律和州法33市后的一系列服務(wù)。這類服務(wù)正是其他創(chuàng)業(yè)板市場保薦人的職責之所在。承銷商可以協(xié)助上市公司掌握融資技巧，選擇潛在的收購目標，物色戰(zhàn)略合作伙伴。具有雄厚研究實力的承銷商可以通過發(fā)表各種研究報告，擴大上市公司的知名度和聲譽。做市商也須提供全面的服務(wù)，包括發(fā)表所代理股票的研究報告，通過零售渠道和機構(gòu)交易商撮合股票的買賣，就首次公開發(fā)行股票或后續(xù)融資等活動向發(fā)行人提供有益的企業(yè)財務(wù)顧問意見等。（三）馬來西亞MESDAQ:“接力”保薦人制度馬來西亞的創(chuàng)新股票市場包括吉隆坡證券交易所的第二板和獨立于吉隆坡證券交易所的馬來西亞證券交易自動報價交易所。MESDAQ成立于1997年5市后的一系列服務(wù)。這類服務(wù)正是其他創(chuàng)業(yè)板市場34月，同年10月獨立于吉隆坡證券交易所運作。針對增長型尤其是高科技公司而設(shè)，目的是努力成為亞洲的納斯達克市場。馬來西亞的保薦人制度規(guī)定，聘請保薦人是企業(yè)上市的先決條件。所有申請上市的公司在申請階段和上市后的一年中，必須聘請其主承銷商作為上市保薦人。上市滿一年后，公司應(yīng)聘請其他合格的中介機構(gòu)繼續(xù)擔任公司的保薦人，后者的最短期限是5年。這樣就完成了上市保薦人向保薦人“交接棒”。然而監(jiān)管機構(gòu)仍然鼓勵上市保薦人在上市1年后繼續(xù)擔任企業(yè)的保薦人。根據(jù)發(fā)行人在上市申請和上市后兩個不同階段的實際需要，由各擅專長的兩個中介機構(gòu)分別對發(fā)行人進行咨詢和輔導(dǎo)。保薦人必須是交易所的正式會員或經(jīng)過授權(quán)的投資銀行，并且要通過專門的資格考核。如果在規(guī)定的月，同年10月獨立于吉隆坡證券交易所運作。針對增35期限內(nèi)出現(xiàn)保薦人辭職、被辭退等保薦人缺位情況，公司應(yīng)在規(guī)定的時間內(nèi)另外聘任其他合資格機構(gòu)擔任保薦人一職，否則其股票將被暫停交易，直至從市場中除牌。公司上市5年之后，假如沒有不愿意繼續(xù)聘請保薦人，又無法做出合理的解釋，市場投資者會視之為“壞”消息，這將給公司的公眾形象帶來負面的影響。在MESDAQ上，主承銷商兼上市保薦人由投資銀行擔任，其承擔的職責包括準備并報送所有的上市申請文件，按規(guī)定書面形式向交易所確認：（1）就上市規(guī)則和其他法規(guī)要求的發(fā)行人董事須履行的責任和義務(wù)的性質(zhì)，發(fā)行人董事己經(jīng)獲得了充分的咨詢和輔導(dǎo)；（2）保薦人盡其所知，確認發(fā)行人符合上市規(guī)則和其他法規(guī)所規(guī)定的標準，期限內(nèi)出現(xiàn)保薦人辭職、被辭退等保薦人缺位情況，36代表發(fā)行人與交易所進行聯(lián)系，處理有關(guān)上市的所有事項；進行盡職調(diào)查。同時擔任主承銷商，承銷發(fā)行人的股票，在上市后緊接著的一年中繼續(xù)作為發(fā)行人的保薦人，履行相關(guān)的職責，不得辭職；在股票上市后的一年中，主承銷商按照規(guī)定必須繼續(xù)擔任上市公司的保薦人，履行保薦人法定職責，沒有特殊原因，不得中途辭職。公司上市一年后，保薦人由交易所的正式會員或被授權(quán)的投資銀行接替擔任，任期至少5年。在該期間內(nèi)，保薦人承擔的職責主要包括三個方面：一是對公司股票進行研究，通過適當?shù)姆绞桨l(fā)表、傳播研究報告，增加投資者對公司的了解和興趣，每6個月向交易所提交一份有關(guān)被保薦企業(yè)股票的研究報告；二是通過對公司董事的輔導(dǎo)，確保公司持續(xù)地符合市場代表發(fā)行人與交易所進行聯(lián)系，處理有關(guān)上市的所有37規(guī)則，嚴格充分地履行信息披露義務(wù)；三是居中擔當公司與監(jiān)管部門和與投資者之間的聯(lián)絡(luò)人，與交易所所有往來文件均須由保薦人和上市公司共同簽署認。（四）香港保薦人制度2003年5月30日，香港證監(jiān)會和聯(lián)交所聯(lián)合發(fā)布了《有關(guān)保薦人及獨立財務(wù)顧問監(jiān)管的咨詢文件》，提出了修改《上市規(guī)則》的建議，向市場咨詢意見，拉開了保薦人制度改革的序幕。2004年10月香港證監(jiān)會與聯(lián)交所又聯(lián)合發(fā)布咨詢總結(jié)，并根據(jù)其修訂了《主板上市規(guī)則》和《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》。1、修訂的內(nèi)容（1）增設(shè)有關(guān)保薦人及合規(guī)顧問的規(guī)則

根據(jù)新修訂規(guī)則，新申請人(包括按《上市規(guī)則》被視為新申請人的發(fā)行人)須聘用至少一名保薦人(在規(guī)則，嚴格充分地履行信息披露義務(wù)；三是居中擔當38主板市場，該保薦人必須是聯(lián)交所接納，在創(chuàng)業(yè)板市場，則必須是列入保薦人名冊的)，協(xié)助其進行首次上市申請。新規(guī)則廢棄了聯(lián)席保薦人，但新申請人可以委任多名保薦人。當委任多名保薦人時要求通知聯(lián)交所哪一家保薦人是主要溝通渠道，各人的責任均等，各人必須公正無私地履行職責。此外，新規(guī)則一個重要的修訂是廢除了保薦人的持續(xù)責任，轉(zhuǎn)而要求所有上市發(fā)行人須委聘一名合規(guī)顧問來代替申請階段的保薦人。創(chuàng)業(yè)板合規(guī)顧問的任期是由首次上市日期開始，至公布上市后第二個完整財政年度的財務(wù)業(yè)績的結(jié)算日為止，主板為上市發(fā)行人首次上市之日起至第一個完整財政年度的財務(wù)業(yè)績的結(jié)算日止。合規(guī)顧問任期也可以是聯(lián)交所指示的任何較長期間。主板市場，該保薦人必須是聯(lián)交所接納，在創(chuàng)業(yè)板39新規(guī)則規(guī)定，保薦人及合規(guī)顧問必須以公正無私的態(tài)度履行職責，至少一名由新申請人委聘的保薦人必須為獨立人士。合規(guī)顧問毋須為獨立人士。新修訂的規(guī)則引入了獨立性測試。為使發(fā)行人更清楚理解，獨立性測試為黑白分明的測試。新規(guī)則規(guī)定，保薦人須向聯(lián)交所作出陳述，表明他們是否為獨立人士；若非獨立人士，他們須提供導(dǎo)致缺乏獨立性的原因。如陳述中的資料在發(fā)出后有任何變動，保薦人應(yīng)當通知聯(lián)交所。新規(guī)則規(guī)定，保薦人及合規(guī)顧問須分別以指定的格式，向聯(lián)交所作出承諾。該項承諾列明保薦人或合規(guī)顧問將遵守《上市規(guī)則》及在聯(lián)交所上市科或上市委員會進行的任何調(diào)查行動中，采取合作態(tài)度。新規(guī)新規(guī)則規(guī)定，保薦人及合規(guī)顧問必須以公正無私40則要求保薦人參照新的應(yīng)用指引進行盡職審查。保薦人進行所需的盡職審查后，必須按照指定格式向聯(lián)交所作出有關(guān)新申請人的聲明。合規(guī)顧問只需要在委任其的發(fā)行人要求下才提供意見及指引。上市發(fā)行人須在指定情況下(例如在發(fā)出任何有關(guān)監(jiān)管事宜的公告、通函或財務(wù)報告前)及時咨詢合規(guī)顧問，以及在必要時要求合規(guī)顧問提供建議。新規(guī)則要求發(fā)行人須協(xié)助保薦人及合規(guī)顧問。例如，新申請人及其董事必須協(xié)助保薦人履行其職責，必須確保其主要股東及聯(lián)系人協(xié)助保薦人。（2）增設(shè)有關(guān)獨立財務(wù)顧問的規(guī)則獨立財務(wù)顧問是指根據(jù)證券法規(guī)的要求對發(fā)行人及擬發(fā)行人重大法律行為(如關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)重組、債務(wù)重組等)的公允性、合規(guī)性進行審查，并出具獨則要求保薦人參照新的應(yīng)用指引進行盡職審查。保薦41立、客觀、公正意見的專業(yè)機構(gòu)。新規(guī)則要求發(fā)行人必須委任一名為聯(lián)交所接受的獨立財務(wù)顧問，就有關(guān)交易或安排的條款是否公正合理，以及有關(guān)交易或安排是否符合發(fā)行人及其股東整體利益而向獨立董事委員會及股東提出建議，并就股東該如何表決而給予意見。新規(guī)則對獨立財務(wù)顧問集團進行了列舉性界定，包括獨立財務(wù)顧問、獨立財務(wù)顧問的任何控股公司、獨立財務(wù)顧問的任何控股公司的附屬公司、獨立財務(wù)顧問及其任何控股公司的任何控股股東，而有關(guān)控股股東本身不是獨立財務(wù)顧問的控股公司等。新規(guī)則要求獨立財務(wù)顧問必須作為獨立人士以公正無私的態(tài)度履行職責，獨立財務(wù)顧問必須按指定格立、客觀、公正意見的專業(yè)機構(gòu)。42式，向聯(lián)交所作出獨立聲明。如果獨立聲明所載情況有任何變動，獨立財務(wù)顧問必須通知聯(lián)交所。新規(guī)則也規(guī)定了獨立財務(wù)顧問的獨立性測試。此項測試與保薦人的獨立性測試一樣，為黑白分明的測試。和對保薦人及合規(guī)顧問的規(guī)定一樣，新規(guī)則要求獨立財務(wù)顧問必須按指定的格式，向聯(lián)交所作出承諾。該項承諾列明獨立財務(wù)顧問將遵守上市規(guī)則及在聯(lián)交所上市科及上市委員會進行任何調(diào)查行動中，采取合作態(tài)度。獨立財務(wù)顧問須采取一切合理步驟，以確信其本身是在有合理根據(jù)的情況下作出上市規(guī)則所要求的聲明，且確信在達致其意見的過程中所依賴的任何資料，或在達致其意見的過程中所依賴的任何第三方專家的建議或意見所依賴的任何資料，為真實的資料或未遺漏式，向聯(lián)交所作出獨立聲明。如果獨立聲明所載情況43重要事實。新規(guī)則還附注了聯(lián)交所認為獨立財務(wù)顧問一般須履行的盡職審查責任。此外，新規(guī)則也規(guī)定了發(fā)行人協(xié)助獨立財務(wù)顧問的責任，例如發(fā)行人必須讓獨立財務(wù)顧問知悉在其之前所獲提供或取得的任何資料的任何重大變動。2、內(nèi)地與香港保薦制度差異性比較(1)對保薦人的分類香港有主保薦人和副保薦人之分，副保薦人不能單獨以自己的名義為上市公司進行推薦和擔保，但可以協(xié)助保薦人從事保薦和擔保業(yè)務(wù)。在內(nèi)地，僅有保薦人是唯一的為發(fā)行上市公司提供保薦業(yè)務(wù)的主體。(2)保薦期限在香港，新申請人須以合約委任保薦人，任期固定，須至少涵蓋上市時該財政年度的余下時間及其后重要事實。新規(guī)則還附注了聯(lián)交所認為獨立財務(wù)顧問44兩個財政年度。在上述固定任期屆滿后，及在上市發(fā)行人并無以其他方式繼續(xù)聘任保薦任的情況下，上市發(fā)行人須在任何情況下，于香港聯(lián)交所酌情指示的期間內(nèi)及以該指示形式，強制委任保薦人擔任其顧問。在內(nèi)地，首次公開發(fā)行股票的，持續(xù)督導(dǎo)的期間自證券上市之日起計算。其中沒有強制性委托規(guī)定。強制性延長委任期限的規(guī)定可以體現(xiàn)證券市場持續(xù)監(jiān)管的要求，有利于持續(xù)規(guī)范上市公司行為，提升上市公司質(zhì)量。(3)監(jiān)管主體在香港，聯(lián)交所負責保薦人的接納和登記工作。交易所保留接納保薦人列入保薦人名冊的酌情權(quán)，不論是于接納保薦人時或之后任何時候，均可訂明普遍兩個財政年度。在上述固定任期屆滿后，及在上市發(fā)45性質(zhì)、或限于有關(guān)保薦人所代表或擬代表的發(fā)行人任何條件、限制或其他規(guī)定。在內(nèi)地，證監(jiān)會是保薦機構(gòu)的登記和監(jiān)管部門，經(jīng)中國證監(jiān)會注冊登記并列入保薦機構(gòu)、保薦代表人名單的證券經(jīng)營機構(gòu)、個人，可以從事保薦工作。未經(jīng)中國證監(jiān)會注冊登記為保薦機構(gòu)、保薦代表人并列入名單，任何機構(gòu)、個人不得從事保薦工作。產(chǎn)生上述不同的主要原因是監(jiān)管模式的差異，內(nèi)地實行的是統(tǒng)一監(jiān)管模式，而香港是承接英國的自律監(jiān)管傳統(tǒng)，證交所是證券管理的主要承擔者。(4)保薦人的資格要求第一、主體形式要求在香港，保薦人可以是根據(jù)香港《證券及期貨條例》注冊的證券交易商、投資顧問、由香港證監(jiān)會宣性質(zhì)、或限于有關(guān)保薦人所代表或擬代表的發(fā)行人任46布為受豁免商或持牌銀行，其組織形式是有限責任公司。在內(nèi)地，保薦人必須是綜合類證券公司或其它投資銀行，其組織形式可以是有限責任公司或股份有限公司。第二、對保薦人的最低資本及其擔保要求香港的保薦人必須具備不少于港幣10,000,000元的繳足股本及/或不可分派儲備，及以沒有產(chǎn)權(quán)負擔表示不少于除少數(shù)股東權(quán)益后港幣10,000,000的有形資產(chǎn)凈值；出具于保薦人所屬集團內(nèi)的公司或香港聯(lián)交所接納的獲許可機構(gòu)就保薦人負債提供總額不少于港幣10,000,000的無條件及不可撤銷擔保。內(nèi)地的保薦人最低資本為人民幣5億元，無第三方擔保要求。

布為受豁免商或持牌銀行，其組織形式是有限責任公47第三、實有資本持續(xù)維持及其擔保要求保薦人在該金額低于港幣10,000,000元時，不得為任何新申請人或上市發(fā)行人擔當新的保薦角色(或持續(xù)作為保薦人向任何新申請人提供意見)，直至其除少數(shù)股東權(quán)益后的有形資產(chǎn)凈值回復(fù)至少不少于港幣10,000,000元時(或直至其能出具于保薦人所屬集團內(nèi)的公司或本交易所接納的獲許可機構(gòu)，就保薦人負債提供總額不少于港幣10,000,000元的無條件及不可撤銷的擔保)為止，但本條規(guī)則并無對保薦人于該金額跌至低于港幣10,000,000元時，就上市發(fā)行人所負的持續(xù)責任及義務(wù)構(gòu)成限制。內(nèi)地沒有實有資本的持續(xù)維持及相應(yīng)擔保要求。第三、實有資本持續(xù)維持及其擔保要求48(5)對保薦人行為界限的規(guī)范在香港，保薦人(或保薦人成為其中一部分的集團的任何成員)不得涉及有關(guān)發(fā)行人之會計事宜，或擔任發(fā)行人的法律顧問。內(nèi)地的《保薦制度暫行辦法》沒有關(guān)于上述事項的明確的禁止規(guī)定。(6)對保薦人內(nèi)部專業(yè)人士的規(guī)范保薦人內(nèi)部專業(yè)人士，在內(nèi)地是指保薦代表人，在香港保薦人制度中為主要主管和助理主管。第一、資質(zhì)或準入要求香港并沒有對主要主管、助理主管資格的硬性要求，只是對其執(zhí)業(yè)經(jīng)驗有一定的要求。如要求主要主管有5年來自于主板及/或創(chuàng)業(yè)板上市的公司的(5)對保薦人行為界限的規(guī)范49

有關(guān)企業(yè)財務(wù)經(jīng)驗；要求助理主管有3年來自于主板及/或創(chuàng)業(yè)板上市的公司的有關(guān)企業(yè)財務(wù)經(jīng)驗。沒有對主要主管及助理主管的特別審核及注冊要求，只是將有關(guān)主要主管及助理主管的證明材料作為審核保薦人是否合格的標準。內(nèi)地對保薦代表人(相當于香港保薦制度中的主管)有特殊資格認定要求及注冊和免除條件及程序。根據(jù)《保薦制度暫行辦法》，個人申請注冊登記為保薦代表人的，應(yīng)當具有證券從業(yè)資格、取得執(zhí)業(yè)證書且符合下列要求，通過所任職的保薦機構(gòu)向中國證監(jiān)會提出申請，并提交有關(guān)證明文件和聲明：(一)具備中國證監(jiān)會規(guī)定投資銀行業(yè)務(wù)經(jīng)歷；(二)參加中國證監(jiān)會認可的保薦代表人勝任能力考試且成績合格；(三)所任職保薦機構(gòu)出具由董事長或者有關(guān)企業(yè)財務(wù)經(jīng)驗；要求助理主管有3年來自于主板50總經(jīng)理簽名的推薦函；(四)未負有數(shù)額較大到期未清償?shù)膫鶆?wù)；(五)最近三十六個月未因違法違規(guī)被中國證監(jiān)會從名單中去除或者受到中國證監(jiān)會行政處罰；(六)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他要求。保薦代表人有下列情形之一的，中國證監(jiān)會將其從名單中去除：(一)被注銷或者吊銷執(zhí)業(yè)證書；(二)不具備中國證監(jiān)會規(guī)定的投資銀行業(yè)務(wù)經(jīng)歷；(三)保薦機構(gòu)撤回推薦函；(四)調(diào)離保薦機構(gòu)或其投資銀行業(yè)務(wù)部門；(五)有數(shù)額較大到期未清償?shù)膫鶆?wù)；(六)因違法違規(guī)被中國證監(jiān)會行政處罰，或者因犯罪被判處刑罰；(七)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形。第二、與保薦人信用責任的連帶性在香港，主要主管(董事)或助理主管(職員)的總經(jīng)理簽名的推薦函；(四)未負有數(shù)額較大到期未51信用不良將影響保薦人的資格。擬向新申請人、或上市發(fā)行人提供意見的任何董事或職員，于準保薦人提出申請之前五年內(nèi)遭公開譴責，則準保薦人將不大可能被視為適合列入聯(lián)交所的保薦人名冊。在內(nèi)地，保薦代表人的信用不良對保薦人是否合格基本不產(chǎn)生影響。《保薦制度暫行辦法》關(guān)于保薦機構(gòu)注冊之禁止情形，其中并無保薦代表人信用不良可以影響保薦人注冊的條款。第64條是對保薦代表人遭到公開譴責法律后果的規(guī)定，其中并無影響保薦人繼續(xù)開展上作的有關(guān)規(guī)定。第三、對專業(yè)人士的監(jiān)督方式香港主要是通過保薦人的內(nèi)控機制加以監(jiān)督。準保薦人必須擬備適當?shù)膬?nèi)部管制或程序，確保所信用不良將影響保薦人的資格。擬向新申請人、或52有職員在各自為保薦人履行任務(wù)時受到充分監(jiān)督及管理，而積極參與提供企業(yè)財務(wù)意見的職員于行韋時不得超越其恰當權(quán)限。該等內(nèi)部程序應(yīng)該以書面列明，并應(yīng)收錄最新的資料，如聯(lián)交所提出要求，應(yīng)向聯(lián)交所提供該等資料。內(nèi)地證監(jiān)會則直接以強制性規(guī)定對有關(guān)專業(yè)人士施加外部約束?！侗Ｋ]制度暫行辦法》有很多條款直接規(guī)定了對保薦代表人的監(jiān)管措施和法律責任。兩地比較的顯著區(qū)別在于專業(yè)人士的獨立性、對其實施的監(jiān)督和責任承擔方式。在香港，其主要主管和助理主管是附屬于保薦人的，沒有對這些主管的獨立認證程序，主要主管和助理主管更被看作是保薦人的組成部分，因此，主要主管及助理主管的行為被看作是保薦有職員在各自為保薦人履行任務(wù)時受到充分監(jiān)督及管53人的行為，其行為結(jié)果歸于保薦人，基本上不直接對主要主管和助理主管追究責任。內(nèi)地的保薦代表人雖是保薦人內(nèi)部的工作人員，但其資質(zhì)是相對獨立于保薦人的，在被證監(jiān)會確認其保薦代表人身份后，雖然這種資質(zhì)對保薦人的資質(zhì)起到支持作用，但保薦代表人的責任基本上是獨立于保薦人的。在制度層面上，保薦代表人信用不良基本上不影響保薦人繼續(xù)開展推薦上市及持續(xù)督導(dǎo)工作。其實，《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》作出上述規(guī)定，并非不追究有關(guān)人員的責任，而是通過另外兩條途徑加以追究：一是通過保薦人給這些專業(yè)人士施加壓力，因為準保薦人絕對不會聘用信用不良的保薦代表人，否則將會導(dǎo)致準保薦人不能被聯(lián)交所接納，并列入其中的保薦人名冊；二是如果主要主管或助理主管確實有人的行為，其行為結(jié)果歸于保薦人，基本上不直接對54違法犯罪行為，交易所雖不直接追究其責任，但相應(yīng)的執(zhí)法或司法機構(gòu)仍然可以依照法律追究這些專業(yè)人士的法律責任。內(nèi)地在保薦人與保薦代表人之間的關(guān)系上實行的是“雙保薦”制度，《保薦制度暫行辦法》在追究保薦人責任的同時并不排斥對保薦代表人相應(yīng)責任的追究，這是因為我國還是屬于統(tǒng)一的證券監(jiān)管模式，證券市場監(jiān)管主體主要是由證監(jiān)會一手操辦，對保薦代表人的最后責任追究還是歸于證監(jiān)會，因此香港與內(nèi)地在此制度上能夠達到異曲同上的效果。但內(nèi)地保薦代表人信用不良基本不對保薦人帶來負面法律后果，這在一定程度上割裂了保薦人與保薦代表人違法行為過錯的關(guān)聯(lián)性，弱化了保薦人的責任，尤其當保薦代表人是在保薦人壓力之下進行違規(guī)操作，由違法犯罪行為，交易所雖不直接追究其責任，但相應(yīng)55于《保薦制度暫行辦法》沒有劃清二者的職責界限，保薦人完全可以將全部責任推卸在保薦代表人身上，而自己逃避相關(guān)責任。(7)保薦人的申請程序、除名及相應(yīng)申訴程序在香港，批準或拒絕有關(guān)保薦人申請的決定乃由創(chuàng)業(yè)板上市委員會作出。在聯(lián)交所評估其申請時，準保薦人可能要出席面試及/或提供進一步資料。拒絕準保薦人的理由須以書面作出，并可根據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》向上市上訴委員會提出上訴。如果聯(lián)交所于任何時間行使其權(quán)力，將保薦人從保薦人名冊內(nèi)除名，則聯(lián)交所須向保薦人發(fā)出擬將其除名的書面通知，說明個中理由，并通知保薦人有關(guān)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》向上訴委員會上訴的權(quán)利。

于《保薦制度暫行辦法》沒有劃清二者的職責界限，56內(nèi)地的《保薦制度暫行辦法》對有關(guān)申請、除名等事項只有實體性規(guī)定，無程序性規(guī)定，更無申訴救濟途徑的相關(guān)規(guī)定。(8)從兜底條款看對保薦人除名時的裁量權(quán)香港的監(jiān)管機構(gòu)對保薦人除名享有有限裁量權(quán)?！秳?chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》規(guī)定如果本交易所認為主板或創(chuàng)業(yè)板的完整性或聲譽可能己因保薦人的操守或判斷而受損，則可將保薦人從保薦人名冊中除名。內(nèi)地證監(jiān)會對保薦人的除名擁有無限裁量權(quán)?！侗Ｋ]制度暫行辦法》規(guī)定：證券經(jīng)營機構(gòu)有下列情形之一的，不得注冊登記為保薦機構(gòu)：(一)保薦代表人數(shù)量少于兩名；(二)公司治理結(jié)構(gòu)存在重大缺陷，風險控制制度不健全或者未有效執(zhí)行；(三)最近二十內(nèi)地的《保薦制度暫行辦法》對有關(guān)申請、除名57四個月因違法違規(guī)被中國證監(jiān)會從名單中去除；(四)中國證監(jiān)會規(guī)定的其他情形。顯然，第(四)項兜底條款只是籠統(tǒng)地授予證監(jiān)會必要時的裁量權(quán)，而對該“其他情形”并無任何范圍界定或限制。(9)制裁措施及其申訴程序在香港，如果聯(lián)交所認為保薦人己違反或沒有履行其于《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》的責任或義務(wù)，則可采取以下一項或多項行動：發(fā)出私下譴責；發(fā)出含有批評的公開聲明；發(fā)出公開譴責；將保薦人從聯(lián)交所設(shè)立的保薦人名冊中除名(不論是否在指定之期間除名)；禁止保薦人在指定期間，代表所指定之人士向創(chuàng)業(yè)板上市科或創(chuàng)業(yè)板上市委員會提呈所指定的事項；將保薦人的操守向證監(jiān)會或香港或其他地方的監(jiān)管機構(gòu)報四個月因違法違規(guī)被中國證監(jiān)會從名單中去除；(四)58告；要求證監(jiān)會考慮撤回或撤銷保薦人根據(jù)《證券及期貨條例》第五部分的注冊；在所規(guī)定之期間內(nèi)，要求修正所違反之處或采用其他補救措施；采取其認為適用于當時情況的其他行動；公布所采取的行動及該行動背后的理山。聯(lián)交所亦可向保薦人的任何董事或雇員施行上述的制裁。在行使其制裁權(quán)力時，聯(lián)交所將根據(jù)受制裁人士行為的不同角色及嚴重程度追究相應(yīng)的責任。在申訴程序方面：保薦人可根據(jù)《創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則》規(guī)定，就聯(lián)交所根據(jù)向保薦人所采取紀律行動，或向保薦人之任何董事或雇員所采取的同樣行動的決定，向上訴委員會提出上訴。從聯(lián)交所采取的制裁措施對照保薦人及其雇員的申訴程序來看，只要對當事人直接產(chǎn)生負面影響的制告；要求證監(jiān)會考慮撤回或撤銷保薦人根據(jù)《證券及59裁措施，當事人都有申訴與救濟途徑。相反，如果沒有對當事人產(chǎn)生消極影響，則不提供救濟途徑。如發(fā)出私下譴責，因為該譴責不為第三人所知，當事人的商譽并不會因此而產(chǎn)生影響。內(nèi)地的保薦制度?！侗Ｋ]制度暫行辦法》第六章“監(jiān)管措施和法律責任”對保薦機構(gòu)及保薦代表人的制裁措施可歸納為以下幾種：公布其違法違規(guī)行為及不良行為；不予注冊登記或從保薦機構(gòu)、保薦代表人名單中去除；暫不受理相關(guān)保薦機構(gòu)或保薦代表人具體負責的推薦；談話提醒、重點關(guān)注、責令改正、認定為不適合擔任相關(guān)職務(wù)者等監(jiān)管措施。裁措施，當事人都有申訴與救濟途徑。相反，如果沒60保薦人制度

保薦人制度

61一、保薦人制度的淵源及發(fā)展(一)概念所謂保薦人制度，其實是一種企業(yè)上市制度，是指由保薦人負責發(fā)行人的上市推薦和輔導(dǎo)，核實公司發(fā)行文件與上市文件中資料是否真實、準確、完整，協(xié)助發(fā)行人建立嚴格的信息披露制度，承擔風險防范責任。保薦人在企業(yè)上市過程中承擔著完全的保薦責任，監(jiān)管部門則主要通過對保薦人的重點監(jiān)管來達到防范和控制市場風險的目的。(二)要素第一，保薦人(sponsor)。它是保薦行為實行者，一般由具備資格的金融中介機構(gòu)，通常是由證券公司或其他投資銀行擔任。證券法規(guī)定:“保薦人應(yīng)當遵守一、保薦人制度的淵源及發(fā)展62業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)則，誠實守信，勤勉盡責，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運作?！北Ｋ]人在企業(yè)上市前后從事的保薦工作的側(cè)重點有所不同。企業(yè)申請上市前，保薦人要對發(fā)行人的質(zhì)地和條件作出實質(zhì)性審查，在此，保薦人扮演了“輔導(dǎo)者”和“獨立審計師”的角色。企業(yè)完成上市以后，保薦人的保薦工作轉(zhuǎn)向指導(dǎo)和督促企業(yè)持續(xù)地遵守市場規(guī)則，按照要求履行信息披露義務(wù)。此外，保薦人還可以代表企業(yè)，與交易所和投資者之間進行積極的溝通聯(lián)絡(luò)。在此階段，保薦人又同時擔當起企業(yè)“董事會秘書”和“公關(guān)專家”的職責。第二，保薦對象。它是保薦人的服務(wù)對象，一般是指證券發(fā)行人和上市公司，它們在發(fā)行有價證券籌業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)則，誠實守信，勤勉盡責，對發(fā)行63集資本、上市和信息披露等方面都需要保薦人提供保薦服務(wù)。從世界范圍來看，雖然現(xiàn)在我國大陸和香港地區(qū)、英國等國家地區(qū)在主板和創(chuàng)業(yè)板都實行保薦人制度，但由于催生保薦人制度的搖籃是二板市場(或稱創(chuàng)業(yè)板市場)，國外的保薦人制度多見于二板市場，因此，保薦對象一般是兼具成長性和風險性較高的中小企業(yè)。

第三，保薦行為。它是保薦人履行保薦責任所實施的行為，主要包括公司發(fā)行上市保薦行為、證券交易保薦行為和信息披露保薦行為等，主要體現(xiàn)在“盡責推薦”和“盡責持續(xù)督導(dǎo)”兩個階段。集資本、上市和信息披露等方面都需要保薦人提供保64二、保薦人制度的起源及其在中國的產(chǎn)生與發(fā)展(一)保薦人制度的起源保薦人制度產(chǎn)生于英國，目前英國、加拿大、我國香港等國家和地區(qū)的創(chuàng)業(yè)板市場均對保薦人制度有明確的規(guī)定。英國倫敦證券交易所是最早引入保薦人制度的證券交易所。1995年6月，倫敦證券交易所建立了AIM市場（AlternativeInvestmentMarket），主要用于接納成長型中小企業(yè)股票的公開發(fā)行和上市交易。此后，這一制度又效仿并移植到香港證券交易所等創(chuàng)業(yè)板市場和主板市場。(二)保薦人制度在中國的產(chǎn)生與發(fā)展我國在2003年12月29日，中國證監(jiān)會發(fā)布了《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》，自2004年2月1日起二、保薦人制度的起源及其在中國的產(chǎn)生與發(fā)展65開始實施。2005年10月27日全國人大常委會審議通過了新修訂的《中華人民共和國證券法》。該法規(guī)定發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔任保薦人。明確規(guī)定了保薦人制度的適用范圍，并且授權(quán)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)制定保薦人的管理辦法。保薦人是防范和規(guī)避創(chuàng)業(yè)板市場運行風險的重要承擔者。保薦人不僅要在企業(yè)申請上市的過程中進行盡職調(diào)查和精心培育，遴選出質(zhì)地較為優(yōu)秀的企業(yè)上市，以確保上市公司的整體質(zhì)量，而且在企業(yè)上市后的相當一段時間內(nèi)，要督促企業(yè)遵守上市規(guī)則，強化信息披露制度，以有效維護投資者的合法權(quán)益。開始實施。2005年10月27日全國人大常委會審議通過66(三)保薦人制度一是建立了保薦人和保薦代表人的注冊登記管理制度?！稌盒修k法》對企業(yè)發(fā)行上市提出了“雙保”要求，即企業(yè)發(fā)行上市不但要有保薦機構(gòu)進行保薦，還需具有保薦代表人資格的從業(yè)人員具體負責保薦工作。這樣既明確了機構(gòu)的責任，又將責任具體落實到了個人。二是明確保薦期限。根據(jù)《暫行辦法》規(guī)定，企業(yè)首次公開發(fā)行股票和上市公司再次公開發(fā)行證券均需保薦機構(gòu)和保薦代表人保薦。保薦期間分為兩個階段，即盡職推薦階段和持續(xù)督導(dǎo)階段?！稌盒修k法》規(guī)定首次公開發(fā)行股票的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當年剩余時間及其后兩個完整會計年(三)保薦人制度67度；上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券的，持續(xù)督導(dǎo)的期間為證券上市當年剩余時間及其后一個完整會計年度。持續(xù)督導(dǎo)的期間自證券上市之日起計算。三是確立了保薦責任?！稌盒修k法》規(guī)定，保薦機構(gòu)應(yīng)當建立健全證券發(fā)行上市的盡職調(diào)查制度、對發(fā)行上市申請文件的內(nèi)部核查制度、對發(fā)行人證券上市后的持續(xù)督導(dǎo)制度。規(guī)定保薦機構(gòu)應(yīng)當遵守相關(guān)法律法規(guī)，誠實守信，勤勉盡責，盡職推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市（包括首次公開發(fā)行股票和上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券等等），持續(xù)督導(dǎo)發(fā)行人履行相關(guān)義務(wù)。保薦機構(gòu)履行保薦職責應(yīng)當指定保薦代表人具體負責保薦上作。在保薦期間，保薦機構(gòu)和保薦代表人應(yīng)承擔輔導(dǎo)、盡職調(diào)查、規(guī)范、跟蹤、揭示風險、度；上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券的，持續(xù)督68指導(dǎo)等職責，并做出保證和承諾，如果違反則應(yīng)承擔相應(yīng)的法律責任。四是引進了持續(xù)信用監(jiān)管和相應(yīng)懲罰措施?！稌盒修k法》規(guī)定中國證監(jiān)會建立保薦信用監(jiān)管系統(tǒng)，對保薦機構(gòu)和保薦代表人進行持續(xù)動態(tài)注冊登記管理，將其執(zhí)業(yè)情況、違法違規(guī)行為、其他不良行為等記錄予以公布?！稌盒修k法》同時規(guī)定了不能盡職履行保薦職責的各種情形，并規(guī)定了相應(yīng)的處罰措施，其中最主要的懲罰措施是不再受理保薦機構(gòu)的推薦，情形嚴重的，中國證監(jiān)會將剝奪保薦機構(gòu)及相關(guān)保薦代表人的資格。指導(dǎo)等職責，并做出保證和承諾，如果違反則應(yīng)承擔69四、保薦人制度的功能價值辨析(一)保薦人制度的正功能1、保薦人制度的導(dǎo)向功能（1）保薦人制度對保薦人行為的導(dǎo)向保薦人制度通過對保薦人資格、職責、違規(guī)制裁等一系列的制度設(shè)計，為保薦人從事保薦上作提供了行為模式。首先，在保薦對象的選擇上，由于責任和風險加重，保薦人制度必將引導(dǎo)保薦人在選擇上市項目之初就徹底擯棄原先不注重公司質(zhì)地的觀念，轉(zhuǎn)而注重對保薦對象質(zhì)地的考察，通過挑選公司并做到充分揭示風險，以規(guī)避保薦風險、提升信譽。其次，在保薦工作中，保薦人制度一方面為保薦四、保薦人制度的功能價值辨析70人完成保薦工作提供了工作規(guī)程，提供了保薦工作的行為模式，更為重要的是，保薦人制度為保薦人設(shè)定了為保薦對象信息披露的擔保義務(wù)，一旦保薦對象違反信息披露的法律規(guī)定，保薦人也要承擔連帶責任。此種推定過失責任的設(shè)計，要求保薦人切實履行其保薦職責，加強對保薦對象的監(jiān)管，因為其免責條件是非常嚴格的。最后，在保薦人自身建設(shè)上，一方面保薦人與保薦對象是雙向選擇的關(guān)系，保薦對象選擇保薦人時考慮的因素通常有：保薦人在同行業(yè)中是否有較高的聲譽、是否與其他知名中介有良好的合作記錄、是否有自己的發(fā)行渠道和分銷網(wǎng)絡(luò)、是否有專業(yè)經(jīng)歷的經(jīng)驗以及能否為公司上市后運作提供后續(xù)支持和幫助等。保薦市場的競爭必然要求保薦人不斷加強提高自己的人完成保薦工作提供了工作規(guī)程，提供了保薦工作的71競爭力。另一方面，保薦人制度為保薦人設(shè)置的較嚴格的資格條件及保薦人的審批與年檢制度，也要求保薦人不斷加強自身建設(shè)。（2）保薦人制度對保薦對象行為的導(dǎo)向首先，在保薦人的選擇上，由于保薦人所履行的推薦職責行為對于公司能否進入證券市場起著決定性作用，保薦對象必須慎重選擇保薦人，一旦保薦失敗，其本身要承擔巨大損失。其次，在信息披露上，保薦人制度對證券發(fā)行人、上市公司的信息披露提出了全面性、真實性和時效性的基本要求，將有助于健全證券市場的證券發(fā)行與上市的信息披露制度以及持續(xù)信息披露制度。最后，在自身建設(shè)上，保薦對象在選擇保薦人的同時，自己也處于被選擇的地位。在創(chuàng)業(yè)板市場，保競爭力。另一方面，保薦人制度為保薦人設(shè)置的較嚴72薦人選擇保薦對象通常的標準有:目標公司是否具有成長性與增長潛力，其主營業(yè)務(wù)是否突出、是否有較高的科技含量、是否有明確的經(jīng)營策略、是否有較高管理素質(zhì)等。這些標準必將引導(dǎo)擬上市公司苦練“內(nèi)功”，不斷完善公司治理結(jié)構(gòu)，增強持續(xù)發(fā)展的能力。否則，沒有保薦人的選擇與推薦，保薦對象是無法上市的。2、保薦人制度的整合功能保薦人制度的整合功能表現(xiàn)在調(diào)整和協(xié)調(diào)證券市場各主體之間的矛盾、沖突及糾葛，使之成為統(tǒng)一體系的過程和結(jié)果。證券市場主體是多元的，除了保薦人、保薦對象，還有證券監(jiān)管機構(gòu)、證券交易所、投資者以及其他的中介機構(gòu)。保薦人制度通過一系列的制度安排，將保薦人選擇保薦對象通常的標準有:目標公司是否具有成73薦人與其他主體聯(lián)系起來，明確了他們之間的相互關(guān)系，使之統(tǒng)一于證券市場，在一定程度上促進了證券市場健康有序的發(fā)展。證券監(jiān)管部門借助保薦人對擬上市人的發(fā)行資格及其上市條件進行實質(zhì)性審核，有利于把好證券市場的準入關(guān)口;擬上市人遵照保薦人的專業(yè)意見進行改制、健全公司治理結(jié)構(gòu)、設(shè)計和實施發(fā)行方案，有利于公開發(fā)行、上市的成功實施；保薦人督導(dǎo)上市公司認真履行包括信息披露在內(nèi)各項義務(wù)，有利于確保上市公司行為的合法性和合規(guī)性。另一方面，實施保薦人制度要求保薦人作為中介機構(gòu)牽頭人，協(xié)調(diào)律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等相關(guān)中介機構(gòu)，在各自的職責范圍內(nèi)，勤勉盡責、誠實守信，本著對證券市場負責、對投資者負責的態(tài)度，推薦優(yōu)質(zhì)公司發(fā)行上市。公司上市后，依據(jù)保薦人制度的設(shè)薦人與其他主體聯(lián)系起來，明確了他們之間的相互關(guān)74計，保薦人對保薦對象仍然要履行持續(xù)的輔導(dǎo)與保薦責任，繼續(xù)督導(dǎo)上市公司認真履行各項法定義務(wù)，有利于實現(xiàn)上市公司與投資者之間的信息對稱，達到保護投資者利益的目的，進而實現(xiàn)促進整個證券市場健康發(fā)展的目標。3、保薦人制度的控制功能保薦人制度規(guī)定了證券市場主體的行為模式，然而并不是所有的主體都能按規(guī)矩辦事，尤其是保薦人與保薦對象，往往會基于其自身的利益而做出偏離制度的行為。為此，保薦人制度設(shè)計了監(jiān)管措施與法律責任，依據(jù)行為主體對于制度的偏離程度，由證券監(jiān)管的主體對行為者加以批評教育、懲罰或制裁。此所謂保薦人制度的控制功能。計，保薦人對保薦對象仍然要履行持續(xù)的輔導(dǎo)與保薦責75在保薦人制度下，證券監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管的重點對象是保薦人，通過對保薦人的監(jiān)管達到防范和控制市場風險的目的。因而保薦人制度控制功能的核心在于對保薦人的控制。（1）對保薦人資格的控制保薦人需符合一定的資格標準，這是其資格獲得的前提，但保薦人的資格并不是終身的，不少國家的保薦人制度中，都設(shè)計了保薦人資格的復(fù)核和年檢制度，保薦人一旦出現(xiàn)某些不符合其資格持續(xù)保持的情況，如在英國，符合保薦人資格和專業(yè)經(jīng)驗的從業(yè)人員少于四名時，證券監(jiān)管主體就會將其除名。在保薦人制度下，證券監(jiān)管機構(gòu)監(jiān)管的重點對象是76（2）對保薦人行為的控制一旦保薦人的行為偏離了制度要求或其行為模式，保薦人就要受到相應(yīng)的懲罰與制裁，甚至因此而承擔法律責任。如保薦對象在保薦期間內(nèi)披露的法定信息中的虛假性、誤導(dǎo)性、遺漏性內(nèi)容而給投資者造成的經(jīng)濟損失時，保薦人要承擔連帶的賠償責任；保薦人違反其法定義務(wù)，泄露了保薦對象的內(nèi)幕信息時，則有可能要承擔刑韋法律責任。保薦人制度通過對偏離行為的處罰，提高違規(guī)成本，從而達到控制市場主體行為的目的。(二)保薦人制度的負功能1、增加道德風險（1）保薦人的道德風險主要表現(xiàn)在證券主管機構(gòu)和投資者與保薦人之間（2）對保薦人行為的控制77的委托一代理關(guān)系中。保薦人制度的目的是為了保證保薦對象信息披露的真實性，在保薦人與保薦對象簽訂保薦協(xié)議后，可以將證券主管機構(gòu)和投資者與保薦人的關(guān)系視為一種委托一代理關(guān)系。即證券主管機構(gòu)和投資者委托保薦人監(jiān)督保薦對象的信息披露，在申請上市階段還要求保薦人確保保薦對象符合上市條件的要求。保薦人基于對保薦對象的自接了解往往擁有信息優(yōu)勢，而證券主管機構(gòu)和投資者只能借助于保薦人的工作去判斷和分析保薦對象的信息，處于明顯的信息劣勢地位。在這種信息不對稱的情況下，保薦人往往會基于其自身利益而隱藏其行為，即不會認真地去核查保薦對象的情況，甚至協(xié)助保薦對象向證券主管機構(gòu)和投資者提供虛假的信息。

的委托一代理關(guān)系中。保薦人制度的目的是為了保證78（2）保薦對象的道德風險在保薦人盡職盡責的理想模式下，保薦人制度有利于改變保薦對象與投資者之間的信息不對稱，降低保薦對象的道德風險。但這種理想模式很難存在，實踐中，保薦對象尤其是其董事、經(jīng)理及其他實際控制人往往會基于其自身利益去收買保薦人，一旦保薦人與保薦對象串通一氣，必將加劇保薦對象與投資者之間的信息不對稱，保薦對象要隱藏行為則更加容易，從而會導(dǎo)致證券市場的欺詐行為更加泛濫，其后果也更加嚴重。2、增加守法成本守法成本，又稱“服從成本”，是指法律主體在遵守和執(zhí)行國家的相關(guān)法律、制度時所發(fā)生的成本，是在服從政府法律和政府管制時所必須承受的資源消耗。如證（2）保薦對象的道德風險79券市場發(fā)行人為爭取其股票上市發(fā)行，需要支付大量的發(fā)行費用。一般來說，任何守法或服從行為都需要支付一定的成本。但保薦人制度會使證券市場主體為守法而額外承擔一些成本。保薦人制度實質(zhì)是一種平衡風險減少和成本增加矛盾機制，而增加成本主要是守法成本。（1）保薦對象守法成本的額外增加保薦對象作為新申請人時，必須聘請保薦人，這是公司上市的前提條件，因此而支付保薦費用相當高昂。公司上市后，保薦對象仍然要持續(xù)聘請保薦人，短則兩年，長則“終身”，為此而支付的也是一筆不少的開支。(2)保薦人守法成本的額外增加保薦人的收益是以保薦對象的上市為前提的，一旦保薦對象上市失敗，保薦人則要承擔不利的后果，而這券市場發(fā)行人為爭取其股票上市發(fā)行，需要支付大量的80種上市失敗的原因可能很多，除了擬上市人本身不合乎條件外，還可能因法律本身的不公正性、執(zhí)法的不公正性及其他客觀原因造成的證券市場的嚴重非公正性。這些不利的后果都要保薦人去承擔，其守法成本可想而知。另一方面，在保薦人制度中，有的證券市場還規(guī)定了保薦人要對其他中介機構(gòu)的行為承擔責任，其本身的公正性就值得懷疑，而且在現(xiàn)實中也很難操作，但如是這樣無疑也將給保薦人增加守法的成本。3、加劇尋租活動“租”這一概念是山地租引申而來的，又被稱為“經(jīng)濟租金”，在經(jīng)濟學中的原意是指超出資源所有者機會成本的獲利。各種人為的訴諸非市場機制來種上市失敗的原因可能很多，除了擬上市人本身不81獲取“租”的活動就是“尋租活動”。“尋租活動”是維護既得的經(jīng)濟利益或是對既得利益進行再分配的非生產(chǎn)性活動，其本身并不能增加社會的福利，且需耗費社會成本，因而在經(jīng)濟學界尋租活動被稱作人類社會的“負和游戲”。一般認為，尋租產(chǎn)生的條件是存在限制市場進入或市場競爭的制度或政策，它往往與政府干預(yù)的特權(quán)有關(guān)。在政府干預(yù)的條件下，尋利的企業(yè)家發(fā)現(xiàn)尋利有困難時，轉(zhuǎn)而會進行尋租活動，取得額外的收益。從這個意義上來說，保薦人制度本身就是一次“政治創(chuàng)租”的活動--即政府官員利用行政干預(yù)的辦法來增加私人企業(yè)的利潤，人為地創(chuàng)造“租”，誘使私人企業(yè)向他們“進貢”，以作為得到這種“租”的條件。保薦人獲取“租”的活動就是“尋租活動”?！皩ぷ饣顒印笔蔷S護82制度下，不僅存在保薦人的尋租活動，還將引發(fā)投資者的尋租活動。（1）保薦人的尋租活動在保薦人制度下，保薦人可能會多次尋租。保薦人的資格取得及資格持續(xù)一般需要證券監(jiān)管機構(gòu)的審批與年檢。這種審批與年檢制度的存在，可能會出現(xiàn)兩種立法者所不愿看到的情況：其一是證券監(jiān)管機構(gòu)的“創(chuàng)租”行為，即誘使企圖獲得保薦人資格的證券公司“進貢”；其二是不合條件的證券公司通過尋租活動獲得保薦人的資格，或者是己獲資格的保薦人通過尋租活動以持續(xù)保持其資格。在上市保薦環(huán)節(jié)，“創(chuàng)租”與尋租活動可能會表現(xiàn)得更加明顯。保薦人“額外利益”的獲得是以保薦對象上市為前提的，保薦人與證券監(jiān)管機構(gòu)圍繞著保薦對制度下，不僅存在保薦人的尋租活動，還將引發(fā)投資者83象能否上市博弈中，誰又能保證證券監(jiān)管機構(gòu)不再“創(chuàng)租”?保薦人不再尋租?（2）投資者的尋租活動有“租”的存在，尋租活動就難以避免。保薦人及其從業(yè)人員基于特殊的地位，享有了對保薦對象調(diào)查權(quán)，因而，可以輕而易舉地獲得一些內(nèi)幕信息。從經(jīng)濟學角度看，這種信息本身就是一種“租”，它為不法投資者的尋租活動創(chuàng)造了條件。盡管各國（地區(qū)）的證券市場對這種內(nèi)幕信息都實行嚴格的管制，但在實踐中，內(nèi)幕交易行為是屢禁不止。另外，保薦人制度的作用是有限的。保薦人制度的實質(zhì)是將證券主管部門的部分監(jiān)管職責分解給保薦人，這種制度的設(shè)計僅僅有助于證券市場部分問題的解決，如信息披露不規(guī)范、不正當關(guān)聯(lián)交易和治理結(jié)構(gòu)不完善象能否上市博弈中，誰又能保證證券監(jiān)管機構(gòu)不再“創(chuàng)84等，保薦人可以通過加強上市前輔導(dǎo)、列席上市公司董事會、強化培訓(xùn)與過程監(jiān)督等措施來規(guī)避。但如果仔細分析，保薦人制度也不可能完全解決這些問題，比如信息披露的規(guī)范，保薦人并不能完全完成這個任務(wù)；保薦人與保薦對象有共同的利益，保薦人基于其自身利益，完全可能參與制作不真實的信息，即使保薦人完全履行了其職責，但其對保薦對象的監(jiān)管畢竟是有限度的，保薦對象完