資深公司法律師解讀公司法修改對(duì)企業(yè)的影響與風(fēng)險(xiǎn)防范

精選優(yōu)質(zhì)文檔-----傾情為你奉上精選優(yōu)質(zhì)文檔-----傾情為你奉上專心---專注---專業(yè)專心---專注---專業(yè)精選優(yōu)質(zhì)文檔-----傾情為你奉上專心---專注---專業(yè)新修改的《公司法》對(duì)企業(yè)的影響與風(fēng)險(xiǎn)防范《公司法》2014年3月1日起開始施行，媒體非常關(guān)注，多方報(bào)道，都談到設(shè)立公司的門檻降低了，對(duì)于投資者而言，設(shè)立一元錢公司也已經(jīng)是現(xiàn)實(shí)可行的?？墒谴舜涡薷?，對(duì)投資者真的有利嗎？商事領(lǐng)域里，注冊(cè)資本登記制度的變化究竟會(huì)對(duì)企業(yè)產(chǎn)生怎樣的風(fēng)險(xiǎn)，又該如何預(yù)防呢？公司法修改對(duì)企業(yè)的影響我國(guó)目前仍然奉行法定資本制。我國(guó)《公司法》在2013年修改前，公司資本制度實(shí)行的是法定資本制，法定資本制是指公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司資本總額作出明確規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則公司不能成立。法定資本制強(qiáng)調(diào)對(duì)公司資本的嚴(yán)格法律規(guī)制來達(dá)到對(duì)債權(quán)人的信用擔(dān)保作用，是債權(quán)人主導(dǎo)的公司資本模式。此次《公司法》修改只是將注冊(cè)資本實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制，放寬了注冊(cè)資本登記條件，簡(jiǎn)化了登記事項(xiàng)和登記文件。1993年制定的《公司法》規(guī)定股東出資須一次性繳納，2005年《公司法》放寬了公司資本的繳付條件，允許股東分期繳付所認(rèn)購(gòu)的股份。而本次《公司法》修改，則將注冊(cè)資本實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制：除保險(xiǎn)法、商業(yè)銀行法、證券法等法律、行政法規(guī)對(duì)注冊(cè)資本有最低限額的公司類型以外，股東約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等內(nèi)容，只需記載于公司章程即可，在公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照上不再顯示認(rèn)繳和實(shí)繳的注冊(cè)資本數(shù)額，不再要求股東在公司成立之日起兩年或五年內(nèi)（投資公司）繳足出資，一人有限責(zé)任公司股東也無需一次性足額繳納出資。設(shè)立公司去工商局登記時(shí)，也不再需要提交會(huì)計(jì)師的驗(yàn)資報(bào)告。2014年新版商事營(yíng)業(yè)執(zhí)照版式，順應(yīng)法律調(diào)整也相應(yīng)變化，融入新科技，執(zhí)照上方加入二維碼，微信掃一掃，即可立刻在線查詢?cè)摴镜娜康怯浶畔ⅲ蛔?cè)資本、實(shí)收資本不顯示在執(zhí)照上；原來的年檢框框也不見了，企業(yè)只需要在每年3-6月向工商局上報(bào)年報(bào)即可不用去加蓋年檢章了?！豆痉ā沸薷膶?duì)設(shè)立公司的實(shí)質(zhì)性影響?！豆痉ā冯m然取消了最低資本制度，不再要求投資者按照最低3萬元注冊(cè)資本設(shè)立公司，媒體對(duì)此評(píng)價(jià)說，設(shè)立1元錢公司成為可能。但是，有限責(zé)任公司公司注冊(cè)資本是企業(yè)對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的最低責(zé)任范圍。作為設(shè)立公司的股東而言，投資設(shè)立公司從事某些經(jīng)營(yíng)活動(dòng)通常都會(huì)有較為確定的運(yùn)營(yíng)成本預(yù)算，極低的注冊(cè)資本與其運(yùn)營(yíng)成本之間的差距在設(shè)立后的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)會(huì)以股東借款等方式呈現(xiàn)，會(huì)增加財(cái)務(wù)方面的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)在運(yùn)營(yíng)中處理不當(dāng)也會(huì)增加被認(rèn)定為抽逃出資的可能性，反而增加了法律風(fēng)險(xiǎn)。與此同時(shí)，在商事活動(dòng)中，理性的交易雙方會(huì)對(duì)交易相對(duì)方的履約能力和償債能力進(jìn)行基本的考察，顯著偏低的注冊(cè)資本金會(huì)減少有限公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，減少了企業(yè)盈利的機(jī)會(huì)和可能。投資人股東和企業(yè)應(yīng)對(duì)公司法修改的風(fēng)險(xiǎn)防范措施如果你是創(chuàng)業(yè)者，該如何應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)1、投資者想要設(shè)立公司，成為新設(shè)公司的股東。首先會(huì)考慮是注冊(cè)資本金如何安排。根據(jù)新修訂的公司法不設(shè)最低注冊(cè)資本，那么投資者是否設(shè)立一元公司？還是根據(jù)擬投資項(xiàng)目、經(jīng)營(yíng)內(nèi)容的具體投資預(yù)算設(shè)定注冊(cè)資本金總額？作為投資者需要考慮的是，未來的目標(biāo)客戶愿意接受一個(gè)資金實(shí)力雄厚的交易相對(duì)方，還是接受一個(gè)掌握一定專門技術(shù)或者服務(wù)，甚至資源的企業(yè)，而不在乎其是否具有怎樣的注冊(cè)資本金的交易相對(duì)方。投資者可以根據(jù)目標(biāo)客戶的具體需求來安排注冊(cè)資本金。2、成立公司的時(shí)候注冊(cè)資本金的到位或者分期到位，以及現(xiàn)金流的占比，與公司經(jīng)營(yíng)成功有著密切的關(guān)系。修改后的《公司法》不再要求強(qiáng)制要求股東2年或者5年（對(duì)投資公司）內(nèi)繳付出資，也不再要求現(xiàn)金流占比不低于30%。但是，新設(shè)立公司的章程中仍然需要確定注冊(cè)資本金的數(shù)額，股東認(rèn)繳的出資額、出資方式和期限。公司經(jīng)營(yíng)中必須有適當(dāng)?shù)默F(xiàn)金流，也需要有必要的運(yùn)營(yíng)資金，30%現(xiàn)金流的法定強(qiáng)制性規(guī)定被取消，公司仍然可以自行設(shè)定必要的現(xiàn)金流比例，創(chuàng)業(yè)者可以根據(jù)創(chuàng)設(shè)公司的實(shí)際情況，在章程中進(jìn)行約定。公司章程對(duì)于公司、公司股東、公司高管是有約束力的，創(chuàng)業(yè)者作為公司股東在訂立章程的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)考慮如何規(guī)定章程中關(guān)于注冊(cè)資本認(rèn)繳的具體內(nèi)容，既可以確保公司經(jīng)營(yíng)中有適當(dāng)?shù)默F(xiàn)金流，確保公司經(jīng)營(yíng)中資本保持充盈，必要時(shí)在股東之間存在矛盾的時(shí)候，適當(dāng)?shù)谋匾募s定也是創(chuàng)業(yè)者、投資人控制公司制勝的法寶。3、工商登記不再要求驗(yàn)資報(bào)告，股東出資以后如何證明已經(jīng)出資呢？公司法第二十七條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。該法律條文表明，股東可以以實(shí)物（包括不動(dòng)產(chǎn)、機(jī)動(dòng)車、機(jī)器設(shè)備、物料、自產(chǎn)或委托加工、購(gòu)買的貨物等）、知識(shí)產(chǎn)權(quán)（版權(quán)、商標(biāo)、地理標(biāo)識(shí)、工業(yè)設(shè)計(jì)、專利、集成電路布圖設(shè)計(jì)、拓?fù)鋱D等）、土地使用權(quán)，甚至是股權(quán)、債權(quán)等非貨幣出資方式出資，非貨幣財(cái)產(chǎn)出資必須是可以用貨幣進(jìn)行估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的。同時(shí)，非貨幣財(cái)產(chǎn)該出資方式必須同時(shí)履行如下出資手續(xù)：第一，該用于出資的財(cái)產(chǎn)必須經(jīng)過資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)的評(píng)估；第二，將該財(cái)產(chǎn)必須交付公司使用，在公司財(cái)務(wù)有相應(yīng)的入賬手續(xù)；第三，如果用于出資的財(cái)產(chǎn)是不動(dòng)產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或運(yùn)輸工具等需要辦理登記的，必須及時(shí)辦理登記過戶手續(xù)。在完成上述手續(xù)后，無論是以貨幣方式出資，還是非貨幣方式出資，股東都應(yīng)當(dāng)要求公司根據(jù)《公司法》第三十一條出具《出資證明書》，在《出資證明書》上注明股東的姓名或者名稱、繳納的出資額、出資方式和出資日期。同時(shí)，股東還應(yīng)當(dāng)關(guān)注公司置備股東名冊(cè)，該股東名冊(cè)中也應(yīng)當(dāng)已經(jīng)證明股東出資的方式、期限和出資額。如果是受讓或繼承取得股權(quán)，取得股東股權(quán)后，股東應(yīng)當(dāng)要求公司出具變更后的上述《出資證明書》和對(duì)原《股東名冊(cè)》進(jìn)行相應(yīng)修改和變更。所以，如果要證明已經(jīng)完成出資，投資者應(yīng)持有公司出具的《出資證明書》原件，還應(yīng)當(dāng)有公司收到出資財(cái)產(chǎn)的收據(jù)等證明文件。另外，需要注意的是，目前公司法對(duì)于以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，仍然需要驗(yàn)資報(bào)告。國(guó)務(wù)院2014年2月7日公布了新近批準(zhǔn)的《注冊(cè)資本登記制度改革方案》，其中規(guī)定，現(xiàn)行法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定明確規(guī)定實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、證券公司、期貨公司、基金管理公司、保險(xiǎn)公司、保險(xiǎn)專業(yè)代理機(jī)構(gòu)和保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人、直銷企業(yè)、對(duì)外勞務(wù)合作企業(yè)、融資性擔(dān)保公司、募集設(shè)立的股份有限公司，以及勞務(wù)派遣企業(yè)、典當(dāng)行、保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司、小額貸款公司，仍然實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制度。國(guó)家工商行政管理總局最近出臺(tái)了《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》，與新《公司法》同時(shí)于2014年3月1日起施行。該《規(guī)定》第十四條，將原來的注冊(cè)資本登記制度，調(diào)整為注冊(cè)資本備案制度。注冊(cè)資本不需要登記，可進(jìn)行備案，也能起到相應(yīng)的證明效力。股東出資問題關(guān)乎股東權(quán)利，不容小視。公司股東基于出資取得完全的股東權(quán)利，但是如果有的股東完全出資了，有的股東未完全出資，根據(jù)《公司法》可以限制股東權(quán)利，但實(shí)際受到限制的股東權(quán)利主要是與股東財(cái)產(chǎn)權(quán)利有關(guān)的利潤(rùn)分配權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)，而其他股東權(quán)利，例如表決權(quán)、選擇管理者的權(quán)利、知情權(quán)，甚至解散公司的訴訟請(qǐng)求權(quán)并不一定受到限制，需要章程進(jìn)行明確同時(shí)，如果股東沒有按照章程規(guī)定按時(shí)足額繳納出資，其他股東可以根據(jù)公司章程的規(guī)定，將未出資股東除名，吸收有能力履行出資義務(wù)且與其他投資人有著共同創(chuàng)業(yè)意愿的股東補(bǔ)繳出資，也可以有效解決股東之間的矛盾和紛爭(zhēng)。但是，這些限制和除名的罰則，有賴于創(chuàng)業(yè)者在制訂章程的時(shí)候認(rèn)真對(duì)待：在選擇合作伙伴共同設(shè)立公司時(shí)，投資人股東需慎重考慮，在公司設(shè)立之初確定了良好的游戲規(guī)則，只有在章程中對(duì)于公司出資股東和未完全出資的股東所享有的權(quán)利給予必要的限制，對(duì)于未出資股東設(shè)定了除名罰則，才能有效的避免未來的紛爭(zhēng)，或者在未來紛爭(zhēng)時(shí)實(shí)現(xiàn)止損和減損的目的。（二）作為市場(chǎng)交易主體，作為商家，避免霧里看花的有效辦法是知己知彼因公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照不再顯示公司注冊(cè)資本和實(shí)收資本，在商事活動(dòng)中，交易方不能依靠營(yíng)業(yè)執(zhí)照了解對(duì)方的資金實(shí)力，甚至交易對(duì)方可能存在注冊(cè)資本遠(yuǎn)不能滿足交易條件的時(shí)候，更要設(shè)法了解交易對(duì)方的資信情況，積極搜集交易對(duì)方的信用狀況，必要時(shí)應(yīng)進(jìn)行盡職調(diào)查。就此問題，國(guó)務(wù)院的《注冊(cè)資本登記制度改革方案》要求“企業(yè)應(yīng)當(dāng)按年度在規(guī)定的期限內(nèi)，通過市場(chǎng)主體信用信息公示系統(tǒng)向工商行政管理機(jī)關(guān)報(bào)送年度報(bào)告，并向社會(huì)公示，任何單位和個(gè)人均可查詢”。同時(shí)，也要求“企業(yè)年度報(bào)告的主要內(nèi)容應(yīng)包括公司股東（發(fā)起人）繳納出資情況、資產(chǎn)狀況等”，現(xiàn)有的體系目前仍在規(guī)范、調(diào)整過程中。2014年3月1日，全國(guó)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)（）正式上線，向公眾開放免費(fèi)查詢服務(wù)。各地企業(yè)的注冊(cè)資金、地址、法人、經(jīng)營(yíng)范圍、投資人信息、企業(yè)變更情況、有無違法紀(jì)錄都可查。在公示的信息中也許仍不能減少和防范風(fēng)險(xiǎn)，那么企業(yè)應(yīng)考慮在交易合同中進(jìn)行必要的條款設(shè)計(jì)，甚至安排擔(dān)保和反擔(dān)保，以確保履行合同一方的履約能力和償債能力，確保合同的正常履行。（三）市場(chǎng)交易主體常常也就是一些債權(quán)債務(wù)的當(dāng)事人，如果作為債務(wù)人，向債務(wù)人公司追償債務(wù)的時(shí)候，向未出資股東索賠也不失為一劑良方。設(shè)立有限公司股東沒有繳納出資，債權(quán)人對(duì)有限公司追責(zé)追債的時(shí)候，可以根據(jù)《公司法》第二十八條和最高人民法院關(guān)于適用《公司法》若干問題的規(guī)定（三）第十三條第二款，對(duì)未出資股東發(fā)起索賠，有些案件甚至可以在執(zhí)行階段以追加股東作為被執(zhí)行人的方式實(shí)現(xiàn)債權(quán)。屆時(shí)未出資的股東須在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的。公司對(duì)于未出資股東也可以行使這樣的索賠權(quán)利。股東可以向其他未出資股東提出索賠，要求其補(bǔ)齊出資并賠償利息損失。（四）關(guān)于出資，已出資股東還可能面臨的索賠或者連帶出資風(fēng)險(xiǎn)，需要提高警惕如果是正常經(jīng)營(yíng)的公司因某種原因，甚至是正當(dāng)理由未向合同相對(duì)方履行付款義務(wù)時(shí)，交易相對(duì)方索賠甚至惡意追加公司股東作為被告時(shí)，公司股東可以《公司法解釋三》第二十一條作為抗辯，要求對(duì)方提供證據(jù)，以證明對(duì)該股東是否履行出資義務(wù)存在合理懷疑。但是不排除司法實(shí)踐中，無論有無此類懷疑，股東都須盡到最基本的舉證義務(wù)以證明其履行出資義務(wù)。實(shí)踐中，我們還常常碰到，本人已經(jīng)出資，其他股東沒有出資，而債權(quán)人要求本人連帶賠償出資本金和利息損失。此類案件中，往往債權(quán)人的索賠是有理有據(jù)的，而本人僅僅是因?yàn)闆]有敦促其他股東及時(shí)出資，衍生了不必要的法律風(fēng)險(xiǎn)、甚至是損失。原先代墊驗(yàn)資款的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、代辦注冊(cè)公司的中介機(jī)構(gòu)，被追索連帶責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)減小了。隨著《公司法》修改，最高人民法院也于2014年2月24日公布了《最高人民法院關(guān)于修改關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定的決定》（以下簡(jiǎn)稱《決定》），自2014年3月1日起施行。決定除了根據(jù)公司法修改，相應(yīng)調(diào)整了最高人民法院之前出臺(tái)的三個(gè)公司法司法解釋的條文序號(hào)以外，刪去了《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》(法釋〔2011〕3號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《規(guī)定（三）》)第十五條，即第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗(yàn)資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還該第三人，發(fā)起人依照前述約定抽回出資償還第三人后又不能補(bǔ)足出資，相關(guān)權(quán)利人請(qǐng)求第三人連帶承擔(dān)發(fā)起人因抽回出資而產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。在此之前，因代墊驗(yàn)資款導(dǎo)致被追索，甚至承擔(dān)連帶責(zé)任，很多會(huì)計(jì)師事務(wù)所、代辦注冊(cè)公司的中介機(jī)構(gòu)，法律風(fēng)險(xiǎn)陡增，如今，既然成立公司不需要一次性繳付出資，會(huì)計(jì)師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)，無需再墊付驗(yàn)資款，減少了被追索承擔(dān)連