企業(yè)法律顧問的合同管理透析x

摘要合同管理是企業(yè)法律顧問工作的重點(diǎn)之一。相對而言，在眾多的合同分類中，防范性合同與救濟(jì)性合同之分，對于企業(yè)法律顧問的合同管理實務(wù)更具有意義。本文簡要的分析了企業(yè)法律顧問應(yīng)處理好進(jìn)行這兩類合同管理時可能遇到的幾個關(guān)鍵關(guān)系，以期為企業(yè)管好合同，提高企業(yè)合同管理的水平與質(zhì)量有所助益。關(guān)鍵詞企業(yè)法律顧問合同管理預(yù)防性合同救濟(jì)性合同企業(yè)法律顧問本既可包括身為企業(yè)雇員、擔(dān)當(dāng)法律顧問職責(zé)的工作人員，又包括依法在律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)、受托從事企業(yè)常年或?qū)ｍ椃深檰柟ぷ鞯纳鐣蓭?但進(jìn)一步考察1997年國家經(jīng)貿(mào)委《企業(yè)法律顧問管理辦法》以及國務(wù)院國資委近年來發(fā)布的一系列規(guī)章，可以發(fā)現(xiàn)，企業(yè)法律顧問似乎專指企業(yè)內(nèi)部法律顧問；其次，律師受聘從事企業(yè)法律顧問工作,并不對律師的身份有任何影響或產(chǎn)生一種新的律師種類。因此，本文就將所要探討的問題一一企業(yè)內(nèi)部法律顧問的合同管理徑直表述為企業(yè)法律顧問的合同管理，應(yīng)該不會造成管理主體上的誤解。一、企業(yè)合同管理的主要內(nèi)容與分類一合同管理一項重要的管理內(nèi)容與管理方法和國外相似，我國企業(yè)法律顧問同樣具有廣泛的職能，可歸納為1決策參與;2合同管理;3公司設(shè)立和運(yùn)行中的法律事務(wù)管理;4企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù);5訴訟管理，即運(yùn)用訴訟、仲裁、調(diào)解等手段解決已產(chǎn)生的涉及企業(yè)利益的爭議，維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益;6聘請社會律師為企業(yè)服務(wù)，并代表企業(yè)參與工作，行使聯(lián)絡(luò)、協(xié)助以及監(jiān)督職責(zé)。合同管理無疑是上述工作中的一項重要內(nèi)容,而此外的3至6項工作中，起草、審查、管理、監(jiān)督合同不僅不可避免而且還是企業(yè)重要的管理手段或管理成果。因此，企業(yè)法律顧問的合同管理既是企業(yè)法律顧問本身的工作職責(zé)，還是貫穿于企業(yè)管理的每一個環(huán)節(jié)生產(chǎn)、銷售、財務(wù)、人事、權(quán)利救濟(jì)等的管理方法，在企業(yè)法律顧問工作中占據(jù)著十分重要的地位。二企業(yè)合同管理的主要分類及內(nèi)容我國合同法學(xué)上對合同有各種理論分類,如有名合同與無名合同、要式合同與非要式合同、格式合同與非格式合同、諾成合同與實踐合同等，這些分類在法學(xué)研究層面當(dāng)然各具理論價值，但從企業(yè)實務(wù)層面來說，主要考慮將合同管理中所涉各種合同進(jìn)行如下三類劃分1業(yè)務(wù)合同、勞動合同及其他合同視企業(yè)所在行業(yè)或經(jīng)營范圍的差異，合同涉及本企業(yè)商品或服務(wù)正常生產(chǎn)與銷售的，則為業(yè)務(wù)合同。勞動合同為本企業(yè)作為用人單位與勞動者簽訂的以勞動用工內(nèi)容為核心的各種合同。除了上述兩類合同以外，以本企業(yè)作為合同當(dāng)事人的任何合同均可劃入其他合同之列。最常見的其他合同有銀行借款合同、保險合同、建設(shè)工程合同，以及運(yùn)輸合同、倉儲合同等等,其范圍十分廣泛，難以也不必逐一羅列。2涉外合同與非涉外合同以本企業(yè)作為合同當(dāng)事人的合同中，如果合同含有涉外因素，如對方當(dāng)事人為境外主體、合同客體在境外,或者合同內(nèi)容與境夕清關(guān)的，則為涉外合同。它們同樣可以納入上述涉外業(yè)務(wù)合同、涉外勞動合同及其他涉外合同三項分類當(dāng)中。與涉外合同相對應(yīng)，不含涉外因素的合同，無論是業(yè)務(wù)合同、勞務(wù)合同還是其他合同，均為非涉外合同。3防范性合同與救濟(jì)性合同從訂立合同的根本原因來看,企業(yè)的各種合同僅為兩類，一類是為了便于事后有約可循、操作規(guī)范、減少或避免爭議、防范合同風(fēng)險而訂立的，另一類則是爭議已經(jīng)發(fā)生、為解決爭議而達(dá)成的各類協(xié)議。前者稱之為防范性或規(guī)范性合同，后者則為救濟(jì)性合同。二、企業(yè)法律顧問在防范性合同管理中的主要工作一完善合同管理制度與制定常用格式合同，發(fā)揮制度的作用與批發(fā)性管理的效率凡事預(yù)則立，不預(yù)則廢。合同管理也應(yīng)重在防范，即企業(yè)法律顧問應(yīng)該擔(dān)當(dāng)防范企業(yè)法律風(fēng)險的防火員,而不該只在風(fēng)險已經(jīng)產(chǎn)生后充當(dāng)滅火員。不過，企業(yè)涉及的合同份數(shù)眾多、種類復(fù)雜，法律顧問人手有限,往往又難以事事參與、件件過問、款款親為、字字把關(guān)。為了解決這一管理效率上的矛盾，首先必須從完善合同管理制度與制定格式合同開始，為企業(yè)建立或完善合同管理規(guī)章制度，發(fā)揮制度的作用與批發(fā)性管理的效率。相關(guān)管理制度包括1交易對象審查制度。從合同相對主體究竟如何開始，弄清交易相對方的身份、狀況、資信等基本信息，做到不談、不訂連交易對象基本狀況都沒有搞清楚的糊涂合同；2高水準(zhǔn)格式合同使用制度。對于常用、非重大的書面業(yè)務(wù)合同，區(qū)別其性質(zhì)與種類，由企業(yè)法律顧問會同外聘社會律師制定比較規(guī)范的合同格式，供業(yè)務(wù)、勞資管理等人員在工作中經(jīng)常使用;3合同條款及法律講解、培訓(xùn)制度。定期為業(yè)務(wù)、勞資管理人員講解條款、研讀法律,讓他們在提高合同法律及風(fēng)險意識的同時，能夠真正理解有關(guān)條款的具體含義及利害關(guān)系，避免不知其所以然的機(jī)械套用;4合同簽訂前的最終把關(guān)制度;5已簽合同的企業(yè)法律顧問留存?zhèn)浒钢贫?6履行過程中風(fēng)險出現(xiàn)或極有可能出現(xiàn)時，對企業(yè)法律顧問的第一時間報告或通報制度。二對于重大、復(fù)雜的業(yè)務(wù)合同，企業(yè)法律顧問必須從各個環(huán)節(jié)真正參與其中，必要時與單位外聘的常年或?qū)ｍ椃深檰柭蓭焻f(xié)同管理標(biāo)的較大、法務(wù)復(fù)雜、事關(guān)企業(yè)重大利益的合同，從一開始洽談時就應(yīng)該有企業(yè)法律顧問的全程參與，以便在交易對象、交易標(biāo)的、結(jié)算方式、品質(zhì)保證、合同擔(dān)保、爭議解決方式、訴訟管轄乃至于適用法律、合同文本等方面從嚴(yán)把關(guān)在合同簽訂、履行、協(xié)商等各個環(huán)節(jié)為企業(yè)爭取進(jìn)了能多的合法權(quán)益。考慮到專業(yè)知識、執(zhí)業(yè)經(jīng)驗等方面可能存在的局限，可會同單位外聘的常年或?qū)ｍ椃深檰柭蓭熯M(jìn)行合同協(xié)同管理，以真正幫助企業(yè)避免法律風(fēng)險，維護(hù)企業(yè)最大的合法權(quán)益。三注意合同簽訂、履行、協(xié)商、聯(lián)絡(luò)等環(huán)節(jié)證據(jù)的留存與收集工作對于與合同相關(guān)的票據(jù)、文書、往來業(yè)務(wù)資料認(rèn)真收集，妥善保管；對于未能順利履行、可能發(fā)生糾紛的合同，相關(guān)往來文書必須由企業(yè)法律顧問起草與經(jīng)企業(yè)法律顧問修改發(fā)出，避免業(yè)務(wù)人員因不諳法律而可能造成的被動局面；同時,又為其后的救濟(jì)性合同管理留下證據(jù)、打好基礎(chǔ)。三、企業(yè)法律顧問在救濟(jì)性合同管理中的主要工作由于現(xiàn)實世界及企業(yè)運(yùn)作環(huán)境的復(fù)雜性，再周密的防范性合同管理措施也不可能絕對不出意外，從而訴訟風(fēng)險的控制或訴訟管理在所難免。這就需要企業(yè)法律顧問做好救濟(jì)性合同管理工作。一出現(xiàn)糾紛后，進(jìn)行協(xié)商、調(diào)解解決問題可能性的判斷，并與業(yè)務(wù)人員一道，做好糾紛解決工作合同履行過程完全順順利利、當(dāng)事人之間毫無不同意見可能只是一種理想狀態(tài)。利益的不同與沖突使得合同履行過程中及履行后的不同看法、爭議并不少見。如果爭議不可避免，且爭議明顯具備法律性質(zhì)，則企業(yè)法律顧問就不能置身事外,而應(yīng)根據(jù)爭議的具體情況,如爭議產(chǎn)生的原因、涉及企業(yè)利益的大小、對方態(tài)度與要求等等進(jìn)行綜合判斷,看是否具備協(xié)商、調(diào)解解決問題的可能性;并與業(yè)務(wù)人員一道,訂好解決糾紛的各類具體協(xié)議并參與、監(jiān)督這種救濟(jì)性協(xié)議或合同的實際履行情況，實現(xiàn)妥善解決糾紛的合同管理目標(biāo)。二訴訟、仲裁難免時，應(yīng)積極準(zhǔn)備并及時進(jìn)入司法或準(zhǔn)司法程序如果不具備協(xié)商或調(diào)解的可能，或者協(xié)商、調(diào)解以無效果，以及發(fā)現(xiàn)嚴(yán)重危害本企業(yè)合法權(quán)益的事件,如侵犯本企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)包括商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、專有技術(shù)等與商業(yè)秘密，挪用、侵占企業(yè)財產(chǎn)，商業(yè)賄賂，不正當(dāng)競爭等,則應(yīng)積極收集、準(zhǔn)備證據(jù)材料，向企業(yè)權(quán)力決策層書面建議進(jìn)入訴訟、仲裁等司法或準(zhǔn)司法程序。三選對、用好律師鑒于社會律師在訴訟方面相對廣泛的業(yè)務(wù)范圍如刑事訴訟領(lǐng)域與相對豐富的水平與經(jīng)驗,企業(yè)法律顧問不可能、也沒有必要將企業(yè)一切法律事務(wù)包攬在身,而應(yīng)在社會律師的選擇、配合、監(jiān)督方面，代表本企業(yè)做好相應(yīng)的工作,如根據(jù)案件性質(zhì)選擇有經(jīng)驗的律師并簽好委托代理合同這本身也就是一項合同管理工作;會同社會律師一同做好案件代理;在案件代理過程中共同參與共同代理、認(rèn)真旁聽、提供及留存證據(jù)、訴訟文書，以便及時了解案情進(jìn)展，確保代理律師最大限度地維護(hù)本企業(yè)合法權(quán)益。四、企業(yè)法律顧問合同管理中應(yīng)處理好的幾個關(guān)系任何一種管理都離不開人際關(guān)系的協(xié)調(diào)，企業(yè)法律顧問的合同管理也不例外。特別是因自身具企業(yè)員工身份、難免受到企業(yè)科層制帶來的種種負(fù)面制約時，如何處理好一些關(guān)鍵關(guān)系，就成為影響合同管理質(zhì)量的重要因素。一與權(quán)力決策層之間的關(guān)系相對于企業(yè)權(quán)力決策層而言，企業(yè)法律顧問，即便居企業(yè)總法律顧問之位，也永遠(yuǎn)是副手，且難免參謀咨詢色彩，在對法律負(fù)責(zé)的獨(dú)立性與對上司負(fù)責(zé)的依附性之間，永遠(yuǎn)存在著矛盾。特別是企業(yè)權(quán)利決策層人員存在專業(yè)局限、唯我獨(dú)尊作風(fēng)甚至私心雜念時，企業(yè)法律顧問人員要真正為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人在法律方面當(dāng)好參謀和助手，做到法務(wù)工作到位不越位，認(rèn)真完成《企業(yè)法律顧問管理辦法》所規(guī)定的對企業(yè)違反法律、法規(guī)的行為，提出糾正意見和建議、促進(jìn)企業(yè)依法經(jīng)營管理和依法維護(hù)自身合法權(quán)益的法定職責(zé),還真不是一件很容易的事情。為了真正對企業(yè)負(fù)責(zé)、對法律負(fù)責(zé)，企業(yè)法律顧問人員在進(jìn)行合同管理時，應(yīng)當(dāng)恪守職業(yè)道德，在認(rèn)真吃透法律、真正理清企業(yè)利害關(guān)系的基礎(chǔ)上,不放棄起碼應(yīng)當(dāng)具備的獨(dú)立性要求，對在合同條款的合法性上據(jù)法力爭，在合同條款的有利性上耐性建議與解釋，爭取得到權(quán)利決策層人員的理解與支持。二與業(yè)務(wù)部門等內(nèi)部人員之間的關(guān)系企業(yè)良好的合同管理制度是處理好企業(yè)法律顧問與業(yè)務(wù)等部門關(guān)系的基礎(chǔ)，而這種關(guān)系的理順,反過來又會促進(jìn)企業(yè)的合同管理工作。因此，企業(yè)法律顧問對合同管理制度的制定與完善，既是合同管理制度本身的要求，也是處理好與其他部門人員關(guān)系的首要保證。為了避免業(yè)務(wù)人員因自身業(yè)務(wù)優(yōu)勢而容易產(chǎn)生的對法律顧問的偏見，企業(yè)法律顧問