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業(yè)精于勤荒于嬉,行成于思?xì)в陔S!精品文檔,歡迎你閱讀并下載!制定規(guī)范性文件的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和格式規(guī)范關(guān)于制定規(guī)范性文件的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和格式規(guī)范的幾個問題佛山市中院研究室吳文志2004-06-17從去年開始,我院開始了為期兩年的規(guī)范化建設(shè)。迄今,包括全院綜合性和各部門的規(guī)范,我們共已經(jīng)制定了數(shù)十項規(guī)范。前段時間,院里成立了專題小組對規(guī)范化建設(shè)進(jìn)行了調(diào)查研究,發(fā)現(xiàn)從整體上而言,我院所制定的規(guī)范質(zhì)量是較好的,特別是內(nèi)容上都是較切合實際、具有可操作性的。但同時,我們也發(fā)現(xiàn)不少的規(guī)范中都存在著一些技術(shù)粗糙、用語不科學(xué)、格式不規(guī)范的情況。這一方面是由于我們的規(guī)范化建設(shè)任務(wù)重、時間緊迫,因此很多規(guī)范的制定過程較為倉促而沒有經(jīng)過較嚴(yán)格仔細(xì)的審查;但在另一方面也與我們各部門具體從事規(guī)范制定工作的人員缺乏必要的技術(shù)培訓(xùn),因而對于一些基本的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和格式規(guī)范不太了解有著密切的關(guān)系。因此,院規(guī)范化建設(shè)辦公室決定在今天以講座形式,安排大家共同就規(guī)范性文件的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和格式規(guī)范方面的問題進(jìn)行學(xué)習(xí)和探討。在規(guī)范性文件的制定方面,本人其實也是資歷不深、經(jīng)驗不多的,但既然受領(lǐng)導(dǎo)指派主講這一講座,也只能盡力而為,將自己從去年以來從事規(guī)范制定工作中的一些體會、以及參考了關(guān)于規(guī)范性文件制定方面的一些書籍文獻(xiàn)的學(xué)習(xí)心得,拿出來跟大家交流,如果有什么不當(dāng)?shù)牡胤?,請多多包涵。今天,主要講三個方面的問題:規(guī)范性文件的結(jié)構(gòu)單位及其應(yīng)用、規(guī)范性文件的結(jié)構(gòu)及其組成部分、規(guī)范性文件的語言文字。一、規(guī)范性文件的結(jié)構(gòu)單位及其應(yīng)用作為規(guī)范性文件的結(jié)構(gòu)單位,主要包括了:卷、編、章、節(jié)、條、款、項、目,這是為大家所熟知的。其中,卷、編、章、節(jié)是標(biāo)題結(jié)構(gòu)單位,條、款、項、目是條文結(jié)構(gòu)單位。從另一角度而言,卷、編、單、條是獨立的結(jié)構(gòu)單位,它們不以其他結(jié)構(gòu)單位(主要指上位的結(jié)構(gòu)單位)的存在為前提,節(jié)、款、項、目則是附屬的結(jié)構(gòu)單位,它們必須以其他結(jié)構(gòu)單位(指上位的結(jié)構(gòu)單位)的存在為前提。一般而言,卷作為最高層次的結(jié)構(gòu)單位,只適用于一些巨型的、結(jié)構(gòu)層次繁復(fù)的法典性規(guī)范文件,如外國的民法典、綜合性法典等,在我國尚無以卷為單位的規(guī)范性文件,因此在此從略。至于僅次于卷的編,在我國立法實踐中也僅僅在刑法、刑訴法、民訴法等較為大型、條文眾多的法典中才適用,對于我們規(guī)范化建設(shè)而言,所制定的各項內(nèi)部管理規(guī)范,需要運用編作為結(jié)構(gòu)單位的可能性不大。當(dāng)然,在以后當(dāng)我們將所有規(guī)范進(jìn)行匯編時,或許會有適用的可能。因此,在這里我們也暫且忽略不提。以下我們主要探討一下有章、節(jié)、條、款、項、目等結(jié)構(gòu)單位的應(yīng)用。(一)章的應(yīng)用章是規(guī)范性文件中常見的結(jié)構(gòu)單位,其格式為“第X章”在章的應(yīng)用中應(yīng)當(dāng)注意的主要問題是:1、必須規(guī)范性文件內(nèi)容較多,并且有劃分層次的需要。內(nèi)容繁多,才有應(yīng)用章的可能性,而層次復(fù)雜,才有應(yīng)用章的必要性。一般而言,規(guī)范中如果要應(yīng)用章的,應(yīng)當(dāng)具備足以劃分三到四章以上的條件??倓t(一般性規(guī)定)、分則(具體性規(guī)定)和附則(補充性規(guī)定)是最基本的結(jié)構(gòu),此外,在具體性規(guī)定中還應(yīng)當(dāng)能進(jìn)一步劃分出一定的章才視為是有設(shè)章的需要。2、在內(nèi)容上,各章之間應(yīng)當(dāng)既相對獨立,也存在一定的邏輯聯(lián)系。沒有相對獨立性也就沒有設(shè)章的必要。但在另一方面,各章還應(yīng)當(dāng)根據(jù)其所規(guī)范的內(nèi)容于相互間形成一定的邏輯順序,從而產(chǎn)生協(xié)調(diào)一致的整體性。3、各章的篇幅應(yīng)當(dāng)適當(dāng)。應(yīng)當(dāng)盡可能保持規(guī)范整體體系上的均衡性,避免出現(xiàn)嚴(yán)重失衡的現(xiàn)象。作為章的篇幅的最低限,一章中應(yīng)當(dāng)有兩條以上的內(nèi)容,但特殊情況下,附則中僅包含一個規(guī)范條文的情形也是有的,這可視作例外。(二)節(jié)的應(yīng)用節(jié)的應(yīng)用頻率相對章而言要較少,其應(yīng)用格式為“第X節(jié)”。對節(jié)的應(yīng)用應(yīng)當(dāng)注意以下的問題:1、作為附屬性結(jié)構(gòu)單位,節(jié)只能于章下設(shè)置,不能脫離于章而獨立存在。2、節(jié)只應(yīng)當(dāng)在必要時才予設(shè)立,不應(yīng)過濫。是否設(shè)置節(jié)應(yīng)當(dāng)取決于某章的篇幅長短及其中條文的復(fù)雜程度。而且各章之間在是否需要設(shè)節(jié)的問題上也并無關(guān)聯(lián)性,僅就各章獨立進(jìn)行客觀考察。因此,規(guī)范條文中,部分章下設(shè)節(jié),部分章下不設(shè)節(jié),這是十分常見的。我們不能為追求章與章之間體系結(jié)構(gòu)的同一性,而強求于所有章下都設(shè)立節(jié)。3、與章的應(yīng)用相同的是,各節(jié)本身的內(nèi)容應(yīng)有相對的獨立性,但同一章下的各節(jié)之間也應(yīng)當(dāng)有一定的邏輯聯(lián)系。(三)條的應(yīng)用條是規(guī)范性文件中最基本的結(jié)構(gòu)單位,也是最不可或缺的單位,在這一意義上而言,條可以說是規(guī)范性文件最具有根本性意義的獨立結(jié)構(gòu)單位。規(guī)范性文件中可以沒有其他任何的結(jié)構(gòu)單位,但卻不可能沒有條,條既可以完全獨立于卷編章節(jié)款項目而存在,也可以在章下設(shè)置,還可以在節(jié)下設(shè)置。至于條的應(yīng)用格式,一般而言是“第X條”,對于某些條文較少的規(guī)范,還可能以漢字序數(shù)的“一、二”的形式出現(xiàn)。在極個別情況下,如某些司法解釋中,還可能會以阿拉伯?dāng)?shù)字的“1、2”這樣的非常規(guī)形式出現(xiàn),但對此,我們不提倡在制定內(nèi)部規(guī)范時適用。至于前兩種,根據(jù)規(guī)范的條文多少及結(jié)構(gòu)類型來合理選擇,較合適的還應(yīng)當(dāng)是應(yīng)用“第X條”的格式。關(guān)于條的應(yīng)用,應(yīng)當(dāng)注意的問題是:1、條的長度應(yīng)當(dāng)適宜。條的長度取決于兩方面的因素:一是條文的語言文字的精練程度,因此一般要求規(guī)范語言盡可能簡潔明確,杜絕廢話套話。二是條文本身所包含的內(nèi)容多少。如果內(nèi)容太多的,我們應(yīng)當(dāng)考慮在可能的情況下將之分割為多個條文來表述。如果邏輯上不允許將條文內(nèi)容割裂的,則盡可能考慮在同一條文中劃分出若干款、項乃至目來處理。例如如果條文內(nèi)容中有轉(zhuǎn)折意思的,可以應(yīng)用但書來處理,如果條文中有多重并列內(nèi)容的,可以用多款、多項、多目列舉的方式來表達(dá),等等。2、條文的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)獨立完整,特別是在邏輯上應(yīng)當(dāng)完整。不能將不同意思的條文內(nèi)容摻雜于一個條文之中來表述,也不能將同一意思的條文內(nèi)容生硬割裂于多個條文來表達(dá)。這道理一般不難理解,但我們在具體處理條文的適當(dāng)長度與保持條文內(nèi)容完整的關(guān)系時,往往就容易顧此失彼,這是需要注意的。3、條文之間也應(yīng)當(dāng)保持一定的邏輯順序。應(yīng)當(dāng)根據(jù)條文所表述的事物的規(guī)律來合理排列條文的順序,避免給人混亂無序、無所適從的感覺。當(dāng)然,作為整體規(guī)范上的條文順序,在一定程度上可以由章節(jié)本身的有序性來加以保障,但在各章節(jié)以下的條文之間,合理的排序仍然顯得很有必要,這一點只能靠我們在具體操作中加以認(rèn)真而仔細(xì)的注意了。(四)款的應(yīng)用款的應(yīng)用頻率可以說僅次于條,也是相當(dāng)高的??畹膽?yīng)用格式是以自然段劃分,無需序號,相互間僅以句號區(qū)分。作為附屬的結(jié)構(gòu)單位,款嚴(yán)格隸屬于條,不能脫離于條而單獨存在??畹淖饔镁褪菫榱私鉀Q條的邏輯結(jié)構(gòu)問題,特別是在條的內(nèi)容偏長且蘊含多重意思或多層結(jié)構(gòu)時,可以通過款的設(shè)置使條顯得內(nèi)容更具有條理性,更清楚易懂??畹膽?yīng)用應(yīng)當(dāng)注意的問題是:1、款的設(shè)置如節(jié)一樣,只應(yīng)在必要時才予設(shè)置。通常而言,當(dāng)條文含有兩層以上的意思,而且不能割裂于兩個以上的條文予以表述,以一段話來進(jìn)行表達(dá)又顯累贅時,多可考慮設(shè)置款。2、款的設(shè)置上有多種方式。一是并列式,一是遞進(jìn)式,還有的就是混合式。我們可以根據(jù)需要表述的內(nèi)容來具體選擇表達(dá)的方式,對于混合式而言,一般應(yīng)當(dāng)先并列后遞進(jìn)。(五)項的應(yīng)用項是次于款的結(jié)構(gòu)單位,盡管同屬于附屬性結(jié)構(gòu)單位,但是項在設(shè)置上卻較款要更為靈活。即項并不嚴(yán)格隸屬于款,我們既可以在款下設(shè)項,也可以在條下直接設(shè)項。而與項相同的是,項的使用同樣是為了解決條的結(jié)構(gòu)問題,使蘊含多重意思與多層結(jié)構(gòu)的條的內(nèi)容能夠更清晰地得以表達(dá)。項的應(yīng)用格式是以“(一)、(二)”方式,分段表述,相互間以“;”號相區(qū)分。在個別情況下、特別是各項內(nèi)容較少的時候,也會不進(jìn)行分段,而在一段內(nèi)連續(xù)排列,但這較為罕見。項的應(yīng)用應(yīng)當(dāng)注意以下的問題:1、項的應(yīng)用應(yīng)當(dāng)有必要性(1)當(dāng)條文只有一層完整的意思(因此無設(shè)款的余地),但這一層意思又包含多個部分時(因此有設(shè)項的必要),可以考慮設(shè)項,這屬于在條下直接設(shè)項的情形;(2)條下已經(jīng)設(shè)款,而款本身的內(nèi)容也較多,結(jié)構(gòu)也復(fù)雜時,有必要進(jìn)一步設(shè)項,這是款下設(shè)項的情形。2、項不具有完全獨立性與完整性。這是指項本身不足以表達(dá)條文的完整思想,而必須與同一條或同一款下的其余各項相聯(lián)系,才能使條文的完整意思得以形成。因此,我們在設(shè)項時一定要注意各項之間的邏輯關(guān)系。3、項的數(shù)目應(yīng)有限制。一般而言,設(shè)置的項不能少于兩項,這一點是無用置疑的。但同時,項的數(shù)目也不宜過多,否則可以考慮將部分項合并成條或款來表述。當(dāng)然,什么情況下才算過多,這沒有定式,條文中列舉10多項的情形也是有的,這還應(yīng)根據(jù)各項的內(nèi)容長短及條文整體的篇幅等諸多因素綜合衡量。(六)目的應(yīng)用目是項下的一個結(jié)構(gòu)單位,也是目前規(guī)范性文件中所使用的最小的結(jié)構(gòu)單位。作為附屬性結(jié)構(gòu)單位,目嚴(yán)格隸屬于目,不能脫離于目而獨立存在。目的應(yīng)用格式是:用阿拉伯?dāng)?shù)字“1.、2.、3.”,分段表述,以“;”區(qū)分。目的應(yīng)用規(guī)則與項基本相同,在此不贅。二、規(guī)范性文件的結(jié)構(gòu)及其組成部分(一)規(guī)范性文件的結(jié)構(gòu)類型關(guān)于規(guī)范性文件的結(jié)構(gòu),根據(jù)規(guī)范的條文內(nèi)容多少及層次復(fù)雜程度,我們大致可以劃分為三種:簡單型、間居型和復(fù)雜型。1、簡單型簡單型結(jié)構(gòu)的規(guī)范性文件,一般具有以下的特點:(1)條文很少,一般在10條以下。(2)條文的格式較靈活,不一定使用“第X條”的形式,往往還會應(yīng)用漢語序數(shù)的“一”、“二”的形式表述。2、居間型居間型是介于復(fù)雜型與簡單型結(jié)構(gòu)之間的一種居間結(jié)構(gòu),其特點主要有:(1)條文稍多,但一般在20條以內(nèi)。(2)條文的應(yīng)用格式較規(guī)范,基本應(yīng)用“第X條”的形式表述。3、復(fù)雜型復(fù)雜型結(jié)構(gòu)是規(guī)范性文件最為常見的結(jié)構(gòu)類型,其主要特點是:(1)條文眾多,格式規(guī)范。(2)層次復(fù)雜,一般有章、節(jié)等層次結(jié)構(gòu)的劃分。(二)規(guī)范性文件的組成部分從整體上而言,規(guī)范性文件主要可以劃分為兩大部分:規(guī)范的正文部分和規(guī)范的附屬部分1、規(guī)范的附屬部分(1)規(guī)范的名稱規(guī)范的名稱主要以下一些要素:①規(guī)范的適用范圍。如中華人民共和國……,廣東省……,而作為我們的內(nèi)部規(guī)范,往往為佛山市中級人民法院,佛山市中級人民法院執(zhí)行局、民一庭、刑二庭等等。②規(guī)范的內(nèi)容。如稅收征管、道路交通安全,我們內(nèi)部的如目標(biāo)管理、案件質(zhì)量評查等等。③規(guī)范的種類。規(guī)范的種類往往也表明了規(guī)范的效力等級,作為法律法規(guī)而言,其種類多樣,包括法、條例、規(guī)定、辦法、細(xì)則等等。作為我們內(nèi)部的規(guī)范,較多使用的一般是規(guī)定、辦法、規(guī)程等。此外,如果是試行性的規(guī)范,還應(yīng)加上試行、暫行等字眼。規(guī)范名稱的確定上,需要注意的最主要的問題是,名稱不宜過長,應(yīng)力求簡練準(zhǔn)確,能起到統(tǒng)領(lǐng)規(guī)范的點睛之效。此外,規(guī)范名稱也應(yīng)當(dāng)規(guī)范,當(dāng)然,由于我們只是制定內(nèi)部規(guī)范,因此運用的名稱不多,不會產(chǎn)生適用效力等級錯誤的規(guī)范種類的問題,但應(yīng)當(dāng)注意的是,在規(guī)范名稱中一般不宜使用標(biāo)點符號,作為例外的是書名號在適當(dāng)情況下是允許使用的。(2)題注題注也就是在規(guī)范名稱下以括號括起來的一些說明性內(nèi)容。主要包括規(guī)范的制定機關(guān)(如審委會、院黨組、部門等)、制定的時間、公布的時間、施行的時間,有的還包括修訂的機關(guān)和時間,有會議的序號等。在我們內(nèi)部規(guī)范中,一般應(yīng)當(dāng)包括制定的機關(guān)和時間,因順序上先注明時,后寫制定的機關(guān)。(3)目錄目錄一般只在較多章節(jié)的規(guī)范中才予以考慮設(shè)置,目前的立法實踐中,行政法規(guī)以下的規(guī)范性文件都較少設(shè)置。我們所制定的內(nèi)部規(guī)范,除確有必要外,一般無需設(shè)置目錄。當(dāng)然,在我們匯編所有的內(nèi)部規(guī)范時,則可以考慮設(shè)置目錄,以便于查閱。在此從略。(4)附件附件主要包括一些補充性規(guī)定,或附帶的表格、清單、圖表說明、其他的規(guī)范文件或條文等。附件也只在必要的情況下才應(yīng)用,我們的內(nèi)部管理規(guī)范上應(yīng)用附件的情況不多,在此也從略。2、規(guī)范的正文部分規(guī)范的正文部分,我們可以具體劃分為三大塊來進(jìn)行說明,包括:概括性或一般性規(guī)定(總則)、具體性規(guī)定(分則)、補充性規(guī)定(附則),以下分而述之:(1)概括性規(guī)定規(guī)范的概括性規(guī)定的內(nèi)容多是統(tǒng)領(lǐng)全篇、帶有原則性和根本性的,一般包括了規(guī)范的目的或宗旨、規(guī)范的適用范圍、基本的原則和制度等一些內(nèi)容。①規(guī)范的目的或宗旨一般在規(guī)范之初,會以首先明確規(guī)范的目的或宗旨。其格式為:為了……,制定本規(guī)則或辦法。這里要注意的問題是:一是目的和宗旨的內(nèi)容要簡明切實,忌用一些空話套話。二是目的和宗旨一般只用一個條文,且在開篇的第一條。三是目的和宗旨如果包含多項內(nèi)容的,要注意其間的邏輯性,避免雜亂無章。(如交通安全法第一條,略)當(dāng)然,如果規(guī)范的條文確實太少,也可以不寫目的或宗旨。②規(guī)范的依據(jù)一般包括法律根據(jù)和事實根據(jù)(所謂的事實根據(jù)往往就是:結(jié)合本院、本部門的工作實際,等等)。這里應(yīng)當(dāng)注意的問題是:首先,一般而言,除個別條文較少的規(guī)范外,都應(yīng)當(dāng)列明制定規(guī)范的依據(jù)。其次,規(guī)范的根據(jù)不能太籠統(tǒng),如不能簡單地寫成“根據(jù)法律、法規(guī)有關(guān)規(guī)定……”。如果所制定的規(guī)范僅用于內(nèi)部管理方面,確實沒有或者無需法律依據(jù)的,也可以不寫法律依據(jù)而單純寫事實根據(jù)。再次,被援引的規(guī)范依據(jù)應(yīng)當(dāng)高于規(guī)范本身,在我們的內(nèi)部規(guī)范當(dāng)中,這樣的問題是較少出現(xiàn)的。再其次,援引的規(guī)范根據(jù),特別是法律根據(jù)應(yīng)當(dāng)與規(guī)范本身有切實的聯(lián)系,不能為文飾而援引,要杜絕生搬硬套、牽強附會。最后,援引的規(guī)范依據(jù)時要符合位階順序規(guī)則。如果有相鄰的上位法律可供援引的,不宜跨越層階援引。如果確實需要援引多項依據(jù)的,應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)依據(jù)的位階高低排列其順序,避免出現(xiàn)把低位階的依據(jù)引于高位階的依據(jù)之前。③規(guī)范的適用范圍這主要是便于人們清楚規(guī)范的效力范圍。這往往包括規(guī)范適用的主體(如人員、部門),對象(如車輛、辦公樓),某類行為或活動,某類事項、地域等等。實踐中,更多的是多種范圍的綜合。④負(fù)責(zé)組織實施規(guī)范的主管機關(guān)的規(guī)定這一規(guī)定是否設(shè)立取決于現(xiàn)實需要,如果設(shè)置主管機關(guān)的,應(yīng)當(dāng)注意必要的層級關(guān)系。⑤基本制度這是指規(guī)范中具有統(tǒng)領(lǐng)性地位的一些主要制度,往往用于告訴人們本規(guī)范主要的、根本性的內(nèi)容是什么。如法官助理制度、稅收征管制度等。民訴法中的回避、管轄制度等⑥基本原則這是指規(guī)范所確定的具有根本指導(dǎo)地位的行為規(guī)則。在分則或具體規(guī)定部分所規(guī)定的都是一些較為具體細(xì)微的行為規(guī)則,而基本原則則是對這些具體行為規(guī)范從總體上具有指導(dǎo)意義的準(zhǔn)則,如培訓(xùn)制度的原則,目標(biāo)管理的實施原則等。應(yīng)該說基本原則在立法技術(shù)、法律解釋等方面都具有十分重要的意義,但是相對于我們的內(nèi)部管理規(guī)范而言,基本原則往往只是起到一種宣示價值取向的導(dǎo)向性作用。以上6項,往往就是總則性部分主要的條款內(nèi)容,立法實踐中也一般按照以上的順序來排列有關(guān)條文。(2)具體性規(guī)定具體性規(guī)定是規(guī)范具體內(nèi)容的展開,一般也習(xí)慣地稱之為分則部分。分則的應(yīng)用格式主要有兩種:一種是明示性分則,就是直接以“分則”名稱命名,這種格式一般只能適用于分則部分的所有內(nèi)容都屬于同一類型者。在我國,目前僅見于刑法第二編中。另一種是非明示性分則。由于大多規(guī)范中的分則部分內(nèi)容分別涉及到有關(guān)的主體、客體、行為、程序、法律責(zé)任、執(zhí)法監(jiān)督等不同內(nèi)容,因此直接冠以分則名稱不足以明示各部分的具體內(nèi)容,故立法實踐中一般采用非明示性分則的形式規(guī)定。即在總則與附則兩大塊之間、屬于分則的各部分,根據(jù)規(guī)范內(nèi)容的不同具體確定相應(yīng)的標(biāo)題(可參見交通安全法的目錄)。在一些條文較少的規(guī)范中,雖然沒有章節(jié)的區(qū)分,但我們也大致可以根據(jù)條文的內(nèi)容具體哪些屬于分則性的條文。在具體性規(guī)定部分,需要注意的主要問題是具體性規(guī)定各部分內(nèi)容之間的結(jié)構(gòu)要合理,順序應(yīng)恰當(dāng)。對于多章節(jié)的分則而言,各章節(jié)之的排列順序是較重要的,特別是便于人們根據(jù)一定的邏輯規(guī)律從整體上更清晰地了解規(guī)范的內(nèi)容。一般而言,分則章節(jié)的排列順序也可分為遞進(jìn)式與平行式兩種。顧名思義,遞進(jìn)式是根據(jù)事物的發(fā)展進(jìn)程排列各章節(jié)的順序,如案件流程管理,可以選擇從立、審、執(zhí)這樣一個順序。而平行式則是指各章節(jié)之間屬于相互平行的一種關(guān)系,至于相互間的排列順序也往往是有規(guī)可循的,這需要我們根據(jù)具體情況靈活掌握。如刑法分則各類罪之間的排列,就是根據(jù)所保護的法益的重要性或者說行為的社會危害性程度來進(jìn)行排列的。也有些規(guī)范分則各章節(jié)的排列順序較為復(fù)雜,不那么容易掌握,這是值得注意的。包括那些沒有明確區(qū)分章節(jié)的規(guī)范,其條文的排列順序同樣應(yīng)該注意。至于分則的具體內(nèi)容方面,由于各部門的實際情況各不相同,因此無法在此作更詳細(xì)的展開。(3)補充性規(guī)定附則是指規(guī)范的補充性內(nèi)容,主要包括術(shù)語解釋、與相關(guān)規(guī)范的關(guān)系、施行日期等內(nèi)容。①有關(guān)名詞、術(shù)語的解釋條款需要注意的是,關(guān)于術(shù)語的解釋,在規(guī)范中的排列位置其實是較為靈活的。特別是設(shè)有章節(jié)的規(guī)范中,有的可能放于總則之下,有的可能放于分則之下,又的可能放于附則之下,有的可能于各部分別設(shè)置,這是我們應(yīng)當(dāng)注意的。一般而言,可根據(jù)名詞、術(shù)詞的內(nèi)容及其對規(guī)范的意義來確定有關(guān)解釋性條款的位置:如果涉及的名詞、術(shù)語是關(guān)于一些對整個規(guī)范居于根本性意義的重大概念,我們往往應(yīng)置于總則部分,如老年人法中的老年人,(總則第二條規(guī)定60周歲以上公民),又如法官助理制度,什么是法官助理。如果涉及的是某項條文中出現(xiàn)的個別術(shù)語,對于該項條文的理解有意義的,一般于該條文中單設(shè)一款界定,如立法法第63條第二款使用了較大的市的概念,接著在第五款就對這一概念作出了解釋。如果涉及的是一些避免操作、理解上歧義的概念,對于規(guī)范不具有重大原則性影響的,則多置于附則之中。常見的如日期、數(shù)量、范圍等一些注釋性解釋。在對一般名詞術(shù)語進(jìn)行解釋時,我們要注意的是作出的解釋應(yīng)當(dāng)與上位的法規(guī)范或者一般的法行為習(xí)慣相一致,避免產(chǎn)生一些理解上的歧義,故建議多參考一些法律、法規(guī)關(guān)于術(shù)語的定義。②關(guān)于解釋機關(guān)的授權(quán)條款通常,于我們內(nèi)部規(guī)范建設(shè)而言,在一些綜合性規(guī)范中有必要指定解釋機關(guān),這要根據(jù)具體情況而定。③制定變通或補充規(guī)定的授權(quán)條款對于一些大型的綜合性規(guī)范或原則性規(guī)范,往往會授權(quán)具體的主管部門去制定一些實施辦法或細(xì)則,以便于規(guī)范的施行和實踐操作,這就是變通或補充規(guī)定的授權(quán)條款。當(dāng)然,要注意的是授權(quán)條款的制定應(yīng)當(dāng)有必要性,并且必要時可以提出一些程序上的要求。此外,還要注意將例外規(guī)定授權(quán)條款與補充規(guī)定授權(quán)條款區(qū)別開來。這里說的例外規(guī)定是指對于規(guī)范適用范圍以外的人或事,另行制定的其他規(guī)定。如審判目標(biāo)管理只適用于各審判與執(zhí)行部門,對于不適用該規(guī)范的其他部門可參照審判目標(biāo)管理辦法另行規(guī)定相應(yīng)的目標(biāo)管理辦法。這種針對規(guī)范適用范圍以外人或事的例外規(guī)定,其授權(quán)條款往往是在總則中規(guī)定,而且是緊跟于適用范圍條款而設(shè)置。我們應(yīng)避免把這種例外規(guī)定授權(quán)條款與變通或補充規(guī)定授權(quán)條款相混淆。④與其他規(guī)范的關(guān)系條款(往往也是規(guī)范的廢止條款)一般而言,我們要明確所制定的規(guī)范與其他一些規(guī)范相沖突時的效力關(guān)系,或者明確所制定的規(guī)范出臺后需要廢止的一些前期的規(guī)范,這樣的條款也是在附則中設(shè)置的。嚴(yán)格來說,新的規(guī)范產(chǎn)生,如果涉及到需要廢止舊的規(guī)范的,一般應(yīng)當(dāng)明確廢止的范圍,必要時應(yīng)當(dāng)以附件形式列明,以便于人們遵循正確的規(guī)范。當(dāng)然,這在立法實踐中往往較難做到,因此不得不在一段時期以后集中公布已經(jīng)廢止的規(guī)范。⑤施行日期條款要注意的是,應(yīng)將施行日期條款作為規(guī)范的最后一條,而且應(yīng)為單獨一條。立法實踐中往往也會將之與廢止條款相混合,這其實是不太規(guī)范的。三、規(guī)范性文件的語言文字(一)規(guī)范性文件的語言文字要求1、準(zhǔn)確語言文字的準(zhǔn)確性對于規(guī)范性文件的重要性是不言而喻的。規(guī)范性文件語言文字的規(guī)范性主要包括以下一些方面:(1)規(guī)范性文件中的用語必須準(zhǔn)確。一般而言,規(guī)范性文件中的用語應(yīng)限于書面語言,應(yīng)當(dāng)盡可能避免一些口語化的詞語的使用。因為口語化的表述一方面缺乏科學(xué)、嚴(yán)謹(jǐn)而清晰的內(nèi)涵與外延,難以符合規(guī)范作為為人們提供的一種明確的行為準(zhǔn)則的要求;另一方面,口語化的表述也不嚴(yán)肅,與規(guī)范制度的要求也不相符。例如我們經(jīng)常提及的“一崗雙責(zé)”、“跟案書記員”、“中層領(lǐng)導(dǎo)”、“一把手”等。應(yīng)當(dāng)指出的是,由于我們規(guī)范化建設(shè)的時間緊、任務(wù)重,不少規(guī)范在制定中缺乏較為嚴(yán)謹(jǐn)細(xì)致的審查過程,因此往往出現(xiàn)很多口語化的表述,影響了規(guī)范的質(zhì)量,這是需要在以后注意和改進(jìn)的。此外,規(guī)范性文件中的用語還應(yīng)當(dāng)注意符合語法,避免出現(xiàn)低級的語病錯誤。例如刑訴法第三條中有這樣的規(guī)定“對刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審,由公安機關(guān)負(fù)責(zé)?!憋@然,對案件的偵查、預(yù)審這在語法上尚能說得通,但對案件拘留與執(zhí)行逮捕則有明顯的語病。還有,在涉及到一些法律用語時,也應(yīng)當(dāng)盡可能使用規(guī)范的法言法語,以避免理解上的模糊。如較為典型的刑法第二十條第三款在界定無限防衛(wèi)情形時使用了行兇一詞,就深為學(xué)者們所詬病。(2)要注意對于一些涉及數(shù)字的概念應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確地量化。在規(guī)范性文件中,需要使用量化的概念情況通常包括這樣一些:年齡、時間、期限、金額、人員名額等等。在這些涉及數(shù)字的地方,量化的程度往往決定著規(guī)范性文件的準(zhǔn)確程度。這其中,應(yīng)當(dāng)注意的問題包括:一是量化的概念應(yīng)當(dāng)明確,一般不應(yīng)使用“約、左右”等一些表示近似數(shù)目的模糊概念。二是當(dāng)出現(xiàn)多層次、多階段量化的情形時,應(yīng)當(dāng)注意各層階之間的準(zhǔn)確銜接,避免出現(xiàn)重復(fù)段或空白帶。這里面往往要特別注意準(zhǔn)確使用“以上、以下、以內(nèi)、以外、不足、不滿、超過”等概念。2、嚴(yán)謹(jǐn)嚴(yán)謹(jǐn)是要求我們在規(guī)范性文件中的用語應(yīng)當(dāng)考慮周詳、仔細(xì)謹(jǐn)慎,避免出現(xiàn)疏漏。嚴(yán)謹(jǐn)是與準(zhǔn)確密不可分的,用語的準(zhǔn)確本身也就是嚴(yán)謹(jǐn)性的一個方面,特別是規(guī)范性的用語能夠最大限度地避免出現(xiàn)一些語法和邏輯上的毛病。而除此以外,嚴(yán)謹(jǐn)性還要求我們注意其他一些方面,包括:(1)規(guī)范性文件中對同一對象的表述上,前后的用語應(yīng)當(dāng)保持一致。文學(xué)語言往往追求用語的多樣性與精彩度,避免雷同,但規(guī)范性文件的用語恰恰相反,要求對同一對象的概念使用上保持高度的統(tǒng)一性,以避免產(chǎn)生歧義。如在同一份規(guī)范性文件中,不能一會用“法官”、一會用“審判人員”,一會用“書記員”、一會用“書記官”,一會用“部門領(lǐng)導(dǎo)”、一會用“庭、局長”。在我們已經(jīng)制定的一些規(guī)范性文件中,前后用語不統(tǒng)一的現(xiàn)象并不少見,這是值得注意的問題(2)應(yīng)當(dāng)盡可能避免使用帶有感情色彩的詞句。一般而言,規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)限于客觀的表述,排除各種感情色彩的引入,以免影響規(guī)范的可操作性。如“光榮義務(wù)、神圣職責(zé)、屢教不改”等,我們在制定規(guī)范時,有時為了強調(diào)某一問題,常常會使用了一些帶有感情色彩的表述,以突出其重要性,這也是值得注意的。當(dāng)然,從另一方面來說,規(guī)范中也會涉及到一些情節(jié)的描述,特別是在獎懲機制方面,這時候也難免會使用一些褒貶性質(zhì)不同的概念,如“情節(jié)惡劣、成績突出”等等。這樣的褒貶詞語的運用在特定情況下是必要的,但也應(yīng)當(dāng)注意:一是使用的場合應(yīng)有限制,要避免濫用;二是在描述情節(jié)時,應(yīng)當(dāng)將模糊性概念與量化概念盡可能結(jié)合使用,以提高可操作性;三是用于描述情節(jié)的褒貶詞語應(yīng)盡可能符合一般的用語習(xí)慣,要多參考其他的法律法規(guī),避免自行創(chuàng)新表述。(3)規(guī)范用語應(yīng)當(dāng)符合形式邏輯和事物的基本規(guī)律。如果說規(guī)范使用的概念要符合基本的語法,那么規(guī)范所表述的內(nèi)容還應(yīng)當(dāng)符合形式邏輯和事物自身的規(guī)律。所謂符合形式邏輯就是指規(guī)范用語所表達(dá)的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合形式邏輯的同一律、矛盾律、排中律和充足理由律的要求,不能犯邏輯錯誤。所謂符合事物的基本規(guī)律就是指規(guī)范用語所表達(dá)的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與事物自身的產(chǎn)生和發(fā)展規(guī)律相一致。這些問題應(yīng)該說大家都清楚,但是卻在規(guī)范制定過程中往往會出錯,就連法律也不例外,如刑法第十五條第二款規(guī)定的“過失犯罪,法律規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任?!?、簡潔規(guī)范是一種行為規(guī)則,告訴人們應(yīng)該做什么、不應(yīng)該做什么、應(yīng)該怎么做,這樣一種指引必須清晰明確,要達(dá)到這一點,就要求規(guī)范用語應(yīng)當(dāng)盡可能簡明、練達(dá),點到即止,杜絕不必要的重復(fù)。在簡潔性這一點性,特別要注意的問題主要有:(1)要避免不必要的修飾。在規(guī)范文件的語言上,不宜使用過多的形容詞、副詞去強調(diào)重點、突出問題。因為形容詞、副詞本身缺乏應(yīng)有的精確性,難以在實踐中操作,如認(rèn)真討論、充分論證,何為認(rèn)真、怎樣才算充分論證?這些往往不好把握,其結(jié)果就是難以準(zhǔn)確評估是否達(dá)到認(rèn)真、充分的程度。另一方面,形容詞、副詞這樣的修飾成份太多,自然就會使規(guī)范語言過于累贅,不符合簡明扼要的要求。當(dāng)然,修飾性的用語在某種意義和一定程度上也是需要的,特別是在總則部分一些基本原則的條文中,因為原則本身具有一定的彈性才能滿足多變的實踐需要。又或者某些基本原則更多地是為人們提供一種立法的價值取向,從而對分則具體條文產(chǎn)生一種傾向性的指導(dǎo)。在這些情況下,我們適當(dāng)使用一些修飾成份是必要的。但是一定要注意把握好度,特別是在分則條文中,應(yīng)當(dāng)盡可能避免或減少這樣的情況出現(xiàn)。(2)規(guī)范應(yīng)當(dāng)告訴人們行為的規(guī)則,但不要闡述道理。規(guī)范不同于研究、報告,它不應(yīng)當(dāng)是通過詳盡的說理、深入的論證來說服、教育人們應(yīng)該怎么做,而是明確地把正確的行為模式告訴人們,要求人們?nèi)プ袷亍_@樣的毛病通常會出現(xiàn)在總則中關(guān)于立法完結(jié)的條文里,為了強調(diào)規(guī)范的意義而展開論證,這是不適當(dāng)?shù)?。而在一些程序性的條文中,這樣的情況也時有發(fā)生,也應(yīng)該值得注意。(3)規(guī)范應(yīng)當(dāng)減少倡導(dǎo)性條款,不能使用一些領(lǐng)導(dǎo)講話的語氣。應(yīng)當(dāng)特別注意把規(guī)范性文件——我們這里所說的主要是管理制度方面的規(guī)范性文件,與指導(dǎo)性的工作意見或領(lǐng)導(dǎo)部署工作等相區(qū)別。在一些指導(dǎo)性意見,如關(guān)于加強人民法庭建設(shè)的指導(dǎo)意見,往往是配合某項工作的部署而制定供各級單位參考,這與管理規(guī)范本身有明顯差別。這些指導(dǎo)性意見里所規(guī)定的大多都是一些倡導(dǎo)性的條款,相對于規(guī)范語言而言較為冗長,目的是把一些工作要求予以細(xì)化和明確,但卻不具有規(guī)范的約束力,也沒有違反要求的后果、責(zé)任。與此相似的還包括一些領(lǐng)導(dǎo)講話、工作報告中的工作設(shè)想等。在規(guī)范性文件中一定要避免出現(xiàn)這樣一些類似的條文,以免破壞規(guī)范整體的簡潔性。4、平實規(guī)范是供人們所參考與遵守的,因此應(yīng)當(dāng)盡量做到樸實、易懂。應(yīng)當(dāng)避免使用生僻、艱深的語詞,對“其、之”等一些文言虛詞的使用應(yīng)當(dāng)慎重,不追求辭藻的華麗。在句式的使用上,一般應(yīng)當(dāng)使用普通的陳述句、祈使句,盡量避免運用倒裝句式,以便人們清楚明了有關(guān)的規(guī)則要求。當(dāng)然,由于我們所制定的是內(nèi)部管理規(guī)范,所以在一些法律術(shù)語的使用上應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)相應(yīng)的專業(yè)性,不能過于通俗,但這其中的度也是應(yīng)該合理掌握的。(二)規(guī)范性文件當(dāng)中幾種常用的句式這里主要對規(guī)范性文件當(dāng)中常見的幾種表達(dá)句式作一些簡單的說明。1、列舉句式列舉句式是通過列舉的方式將規(guī)范性文件中涉及的某一事物的概念、行為的條件、責(zé)任后果等內(nèi)容予以明確,以體現(xiàn)規(guī)范的明確性要求,便于人們?nèi)プ袷睾蛨?zhí)行。列舉是制定規(guī)范性最常用的句式之一,按不同標(biāo)準(zhǔn),可將列舉句式作不同的分類:如按列舉范圍可分為完全列舉與非完全列舉,前者是將要表述的內(nèi)容全部予以明確列舉;而后者則是明確列舉部分內(nèi)容項,對未盡項目以抽象性兜底條款加以概括。按列舉的方式可分為單列句式列舉與列項式列舉,前者是將所有列舉的內(nèi)容均于一個句子內(nèi)進(jìn)行列舉,例如刑法分則的選擇性罪名條款當(dāng)中,往往就是將犯罪的手段、行為方式等項目在一個句子中予以列舉;后者則是最為常見的以列項方式將有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行列舉,各項之間單獨成段且以分號相隔。再有按列舉的內(nèi)容可以分為對假定因素的列舉、對處理因素的列舉、對制裁因素的列舉等。在此就不展開了。在運用列舉句式時,我們應(yīng)當(dāng)注意以下幾個問題:(1)列舉應(yīng)遵循統(tǒng)一的邏輯標(biāo)準(zhǔn)。這其實就是規(guī)范性語言應(yīng)當(dāng)符合邏輯性要求的體現(xiàn)。對事物的劃分在同一層次上只能適用一個標(biāo)準(zhǔn),不能將根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)劃分出來的子項并行列舉,否則將犯邏輯上的錯誤。如將男人、女人、老人予以并列就是錯誤的。(2)列舉的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)盡可能詳盡,兜底條款的運用應(yīng)當(dāng)合理。列舉句式的運用就是要向人們明確規(guī)范所涵蓋的內(nèi)容項,列舉的越詳盡則越容易操作,特別是在我們的一些內(nèi)部管理規(guī)范當(dāng)中,兜底條款的運用應(yīng)較廣泛適用的法律法規(guī)要少。當(dāng)然,基于規(guī)范條文的周延性考慮,適當(dāng)?shù)亩档讞l款仍然是必需的,特別是在某些影響重大的規(guī)范條文當(dāng)中,這一點需要在操作中甄別具體情況而定。(3)列舉的內(nèi)容在表達(dá)方式上應(yīng)盡可能追求相互一致。這種一致性是針對一個條文所列舉的各項內(nèi)容而言的。即要求各項內(nèi)容的列舉方式要么統(tǒng)一使用詞組,要么統(tǒng)一使用句子,不能部分項使用詞組方式列舉,部分使用句子方式列舉。在詞組或句子的結(jié)構(gòu)上,要么統(tǒng)一使用偏正結(jié)構(gòu)(如形容詞+被修飾名詞),要么統(tǒng)一使用“的”字結(jié)構(gòu),要么統(tǒng)一使用動賓結(jié)構(gòu)等等。當(dāng)然,這種要求也并非絕對的,只是我們應(yīng)當(dāng)盡可能使表達(dá)形式整齊劃一,只有當(dāng)表述的內(nèi)容實在無法以統(tǒng)一方式進(jìn)行表達(dá)時,才考慮使用多種表達(dá)方式。2、但書但書是規(guī)范條文當(dāng)中由“但”、“但是”所引導(dǎo)的一段特殊的規(guī)范內(nèi)容,往往用以對前面的主文內(nèi)容作轉(zhuǎn)折、例外、限制、補充。但書的功能較為多樣化,主要包括:(1)規(guī)定例外事項一般而言,在前面的主文部分對一般事項作原則性規(guī)定,而后以但書對特殊事項作例外性規(guī)定,使一般與特殊、原則與例外并存在,以確保立異存同,周延圓滿。但書的這種功能是最為常見的,如不少法律、法規(guī)中常出現(xiàn)的“但法律另有規(guī)定者除外”即屬于此。(2)限制主文適用的度對于前面的主文規(guī)定了一定事項,然后再以但書對這種適用范圍予以一定的限制,從而保證主文的適用不至于超過必要的度。如刑第二十條第二款規(guī)定的防衛(wèi)過當(dāng)?shù)那樾萎?dāng)中“正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,但是應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。”(3)附加、補充說明主要是為了使主文的內(nèi)空更為周全恰當(dāng),因此以但書方式予以補充主文,防止被人鉆法律空子或濫用條文。如擔(dān)保法司法解釋第54條有這樣的規(guī)定:“共同共有人以其共有財產(chǎn)設(shè)定抵押,未經(jīng)其他共有人的同意,抵押無效。但是,其他共有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道而未提出異議的視為同意,抵押有效?!边@一但書就是對前面主文的一個補充性規(guī)定。應(yīng)用但書結(jié)構(gòu)時應(yīng)當(dāng)注意以下幾個方面的問題:一是但書的使用以確有必要為限。特別是在一些重大復(fù)雜、涉及事項眾多的大型規(guī)范當(dāng)中,為避免規(guī)范的疏漏,應(yīng)盡可能以但書將一些例外、被充事項予以明確,這時有必要使用但書。而在一些較簡單的規(guī)范當(dāng)中,則應(yīng)當(dāng)斟酌實際需要而確定。二是注意但書與其他一些有類似功能的句式之間在使用上的正確選擇。與但書有類似功能的還包括“除……”、“如果……”、“……另有規(guī)定……”等一些句式,此這些相對而言,但書強調(diào)的力度更重,使所表達(dá)的重點更突出,更引人注目,這是其他句式所不能比擬的。但是不可忽略的是但書也應(yīng)有其局限性。特別是在一些純粹起假設(shè)作用的條款中,可以考慮選擇“如果……”的句式,有時為了維護上下文之間行文的語氣上的協(xié)調(diào)性,也往往可以選用更為平淡一點的“除……”句式,等。三是要注意在使用但書與設(shè)置款、項之間作出正確選擇。在某一條文涵蓋的內(nèi)容有多個層次時,不適宜使用但書結(jié)構(gòu),特別是要避免在但書再套但書、或者在但書后再作另行規(guī)定等弊病,這會使條文顯得結(jié)構(gòu)混沌不清,意思難以理解,有礙規(guī)范的明確性。這時應(yīng)當(dāng)考慮設(shè)置款、項。而在條文內(nèi)容只有兩個層次時,使用但書則可以使條文緊湊、內(nèi)容集中、重點突出。此外,但書所使用的標(biāo)點上應(yīng)當(dāng)保持統(tǒng)一。目前,在立法實踐中對這一問題沒有統(tǒng)一的操作標(biāo)準(zhǔn),句號、分號、逗號等都有使用,這里我們也不強求所有規(guī)范統(tǒng)一。但是在同一規(guī)范當(dāng)中,我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)保持這種同一性,以免影響規(guī)范的嚴(yán)謹(jǐn)性。3、“的”字結(jié)構(gòu)“的”字結(jié)構(gòu),是名詞性的偏正詞組省略了后面的中心語的一種簡化句式,它具有名詞的語法功能。具體而言,“的”字結(jié)構(gòu)具有以下兩種主要的功能:(1)用“的”字結(jié)構(gòu),可以省略復(fù)
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