近代分權(quán)制衡思想-JM1課件

分權(quán)與制衡第一部分：古代分權(quán)制衡的宗教起源（鄭辰）第二部分：古代及中世紀(jì)的產(chǎn)生發(fā)展（張銀會）第三部分：近代分權(quán)制衡思想的來源（劉麗莎）第四部分：近代分權(quán)制衡思想的內(nèi)容（鄢夢晗）第五部分：現(xiàn)代分權(quán)制衡制度的發(fā)展（劉艷）參考著作：[1]何勤華.外國法制史[M].北京：法律出版社，2005.[2]彭小瑜.教會法研究[M].北京：商務(wù)印書館，2008.[3]亞里斯多德.吳壽彭譯.政治學(xué)[M].北京：商務(wù)印書館，1997.[4](法)孟德斯鳩,許明龍譯.論法的精神[M].北京：商務(wù)印書館，2009.[5](英)洛克,劉曉根譯.政府論[M].北京：北京出版社，2007.[6](美)漢密爾頓，杰伊，麥迪遜,程逢如，在漢，舒遜譯.聯(lián)邦黨人文集[M]，北京：商務(wù)印書館，1982.[7]蘭華.西方政治制度比較研究[M].濟(jì)南：山東人民出版社，2008.[8]譚君久.當(dāng)代各國政治體制—美國[M].蘭州：蘭州大學(xué)出版社，1998.[9]候?qū)W華.西方國家政治制度比較研究[M].北京：時事出版社

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《圣經(jīng)?新約—馬太福音》中講了這樣一個故事：當(dāng)時，法利賽人在一起商議，怎樣就著耶穌的話來陷害耶穌，就去見耶穌，說：夫子，我們知道你是誠實(shí)人，并且誠誠實(shí)實(shí)傳上帝的道，什么人你都不徇情面，因?yàn)槟悴豢慈说耐饷?。請告訴我們，你的意見如何？納稅給凱撒可以不可以？耶穌看出他們的惡意，就說：假冒偽善的人哪，為什么試探我？拿一個上稅的錢給我看！他們就拿一個銀錢來給他。耶穌說：這像和這號是誰的?他們說：是凱撒的。耶穌說：凱撒的物當(dāng)歸給凱撒，上帝的物當(dāng)歸給上帝。他們聽見就稀奇,離開他走了。

古代“分權(quán)與制衡”思想的

萌芽——混合政體古希臘時期古羅馬時期古希臘時期柏拉圖亞里斯多德

古希臘著名思想家亞里士多德在他的名著《政治學(xué)》中寫道:“一切政體都有三個要素，作為構(gòu)成的基礎(chǔ)，一個優(yōu)良的立法家在創(chuàng)制時必須考慮到每一個要素，怎樣才能適合于其所構(gòu)成的政體。倘使三個要素(部分)都有良好的組織，整個政體也將是一個健全的機(jī)構(gòu)。各要素的組成如不相同，則由以合成的政體也不相同。三者之一為有關(guān)城邦一般公務(wù)的議事機(jī)能(部分);其二為行政機(jī)能部分·…..;其三為審判(司法)機(jī)能?！痹谶@里，亞里士多德在政治學(xué)說發(fā)展史上第一次把國家管理機(jī)關(guān)和國家管理權(quán)分為三個組成分，成為“分權(quán)與制衡”學(xué)說最早的理論淵源。

古羅馬時期：有明確的制衡思想的“混合政體”波里比阿西塞羅波里比阿：首次提出具有明確制衡思想的“混合政體”在《羅馬史》第6卷中，波里比阿把羅馬共和國的政府分為三個組成部分:平民會議、元老院和執(zhí)政官。執(zhí)政官是羅馬國家日常政治事務(wù)和軍事事務(wù)的管理者。除保民官外，一切官員都在他的指揮之下。他向元老院引見外國使節(jié)，召集平民會議，提出法案，執(zhí)行法律，指揮軍隊，準(zhǔn)備戰(zhàn)爭等等。元老院的職權(quán)主要有:任命各省總督，決定執(zhí)政官和法官的職權(quán)與任期;管理財政，控制國庫.安排收支;決定戰(zhàn)爭與和平，接見外國使者;向國外派遣使者;審判重大犯罪。平民會議有賞罰生死權(quán)，選舉官吏權(quán)、立法權(quán)、締約權(quán)等等;平民的特別代表保民官則有權(quán)對元老院的決議提出異議。中世紀(jì)后期意大利思想家馬西利(1278一1343年)是西歐中世紀(jì)最先使法學(xué)擺脫神學(xué)侄桔的杰出代表。為反對教會干涉世俗權(quán)力,創(chuàng)立一個有一定制約機(jī)制的王權(quán)國家,提出把國家的立法權(quán)和行政權(quán)分開。他主張,國家的權(quán)力主要由兩部分組成,立法權(quán)應(yīng)該由全體人民或人民中的主要部分行使。他們在立法大會中按照一定的程序,根據(jù)自己的意見和選擇制定法律。行政權(quán)，雖然由行政機(jī)關(guān)行使,但建立行政機(jī)關(guān)和選舉執(zhí)政者的權(quán)力,也應(yīng)屬于人民。他認(rèn)為選舉的君主制是最好的國家形式。馬西利的觀點(diǎn),對資產(chǎn)階級“分權(quán)與制衡”理論的兩位主要代表洛克和孟德斯鴻的思想產(chǎn)生了直接的影響。特別是馬西利主張由人民中的主要部分行使立法權(quán)的觀點(diǎn),已具近代“代議制政府”理論的雛形,在把民主制由直接民主發(fā)展為代議民主過程中具有十分重要的意義。

教會法中的分權(quán)思想

教會法指的是中世紀(jì)這一時期在西方法制史上占有重要地位的羅馬天主教的法規(guī)。教會法對后世法律的影響是多方面的，既有觀點(diǎn)層面的，包括法價值觀念、法思想觀念、法思維觀念、法信仰觀念、權(quán)利義務(wù)觀念等；也有法律制度的內(nèi)容方面的。

在教會內(nèi)部，教皇的權(quán)力也不是絕對至高無上的，它受到神法和自然法兩方面的限制。根據(jù)教會法，教皇如果有背棄信仰，揮霍教會財產(chǎn)、通奸、搶劫以及其他嚴(yán)重?fù)p害教會聲譽(yù)的劣跡昭著的犯罪，那他就要受到審判和廢黜。12和13世紀(jì)，教會法還進(jìn)一步規(guī)定了教皇不得從事與整個教會的“地位”相反的行為，不得頒布以損害教會的“一般地位”為目的法律，包括損害教會的特性、一般利益或公共秩序。而且，教會法還規(guī)定，假若教皇命令一個人去做一件將會損害教會地位的不公正事情，那么他就有拒絕服從的權(quán)力。

中世紀(jì)的神學(xué)政治家托馬斯?阿奎那就曾認(rèn)為，服從的權(quán)力本身必須是合法的，服從應(yīng)以權(quán)力的正當(dāng)行使為前提?？梢哉f，沒有人具有推翻或否決一項違反神法或自然法的教皇法令的權(quán)威，然而教會法學(xué)家卻通過上訴法律規(guī)定為這種抵抗奠定了基礎(chǔ)。在宗教改革中，這一原則又被當(dāng)作反對教皇權(quán)威的武器。近代憲法中的分權(quán)與制衡思想或許可以從這里找到其部分淵源。

近代人文思想產(chǎn)生及其背景約翰·洛克(1632年8月29日－1704年10月28日）洛克在1632年8月29日生于薩默塞特郡的威靈頓村，一個距離布里斯托大約12英里的地方。出生后不久，洛克家搬到了布里斯托以南7英里的Pensford鎮(zhèn)區(qū)，洛克便在那里的一個農(nóng)村長大。洛克在1656年獲得學(xué)士學(xué)位，接著在1658年獲得碩士學(xué)位。在1666年，洛克認(rèn)識了沙夫堡伯里伯爵（AnthonyAshley-Cooper），沙夫堡伯里伯爵身為輝格黨的創(chuàng)立者之一，對于洛克的政治思想有極大影響。伯爵于1672年被指派為英國大法官，洛克也隨之參與各種政治活動。1675年，在伯爵于政壇失勢后，洛克前往法國旅行。在1679年當(dāng)伯爵的政治情勢稍微好轉(zhuǎn)時，洛克又回到了英格蘭。也是在這個時期，很可能是出于伯爵的鼓勵，洛克開始撰寫知名的《政府論》一書。在書中洛克替后來1688年的光榮革命提出辯護(hù)，但也批評了托馬斯·霍布斯等人的獨(dú)裁主義政治哲學(xué)。雖然洛克是與較具權(quán)勢的輝格黨共事，他所提出的自然權(quán)利以及政府理論在當(dāng)時可說是相當(dāng)激進(jìn)而革命性的。洛克分權(quán)理論的歷史背景

洛克分權(quán)理論的產(chǎn)生產(chǎn)的原因最早可追溯至17世紀(jì)。當(dāng)時，英國的資本主義已有較大的發(fā)展，資產(chǎn)階級和新貴族的力量日益壯大，他們也提出了爭得統(tǒng)治權(quán)的要求。而當(dāng)時的英國國王查理一世卻在鼓吹“君權(quán)神授”的舊思想，他的專制統(tǒng)治進(jìn)一步加劇了英國的階級矛盾，導(dǎo)致了資產(chǎn)階級革命的暴發(fā)。1688年的“光榮革命”，建立了資產(chǎn)階級和封建貴族相妥協(xié)的君主立憲制。所以我們可以看到在洛克對分權(quán)理論的論述中明顯帶有一定程度的妥協(xié)性質(zhì)。洛克分權(quán)理論的最早體現(xiàn)在他17世紀(jì)末期寫的《政治論兩篇》中。在該書中他把國家權(quán)力分為立法權(quán)、行政權(quán)和對外權(quán)，而以立法權(quán)最高，這三權(quán)分別由資產(chǎn)階級掌握的議會，國王和由國王掌握的專門機(jī)構(gòu)來行使。盡管其未能區(qū)分司法權(quán)與行政權(quán)之間的差異，但他已基本上抓住了分權(quán)的核心特征：只有當(dāng)立法職能與政策制定和行政管理職能明確區(qū)分開來時，政府才可能受制于法律。洛克這個分權(quán)理論學(xué)說為英國資產(chǎn)階級革命后的君主立憲制提供了理論依據(jù)。洛克的分權(quán)理論洛克在《政府論》下篇中將國家權(quán)力分為立法權(quán)、執(zhí)行權(quán)和對外權(quán)。1、立法權(quán)居于支配地位“在一切場合，只要政府存在，立法權(quán)是最高的權(quán)力，因?yàn)檎l能夠?qū)α硪粋€人訂立法律就必須是在他之上。”——《政府論》執(zhí)行權(quán)和對外權(quán)來源于立法權(quán)立法權(quán)是最高權(quán)力但不是不受限制的權(quán)力4、沒有談及司法權(quán)，但卻是應(yīng)有之義?！凹热蛔匀环ㄊ遣怀晌牡?，除在人們意識中之外無處可找，如果沒有專職的法官，人們由于情欲或利害關(guān)系，便會錯誤地加以引證或應(yīng)用而不容易承認(rèn)自己的錯誤。”——《政府論》

洛克分權(quán)理論中關(guān)于立法權(quán)的獨(dú)特地位的歷史源起2.英國的地緣政治與對外權(quán)的設(shè)立3.英國法的司法獨(dú)立蘊(yùn)含在普通法的歷史之中

威廉.布萊克斯通爵士夏爾·德·塞孔達(dá)，孟德斯鳩男爵（CharlesdeSecondat,BarondeMontesquieu，1689年1月18日－1755年2月10日）法國啟蒙時期思想家，社會學(xué)家，是西方國家學(xué)說和法學(xué)理論的奠基人.1689年1月18日出生于法國波爾多附近的拉布雷特莊園的貴族家庭。1716年襲男爵稱號，曾任律師、波爾多議會議長、波爾多法院院長。常去巴黎居住，目睹路易十四晚年朝政混亂的衰敗現(xiàn)象，路易十五接位，由母后攝政，法國社會動蕩依舊，孟德斯鳩記錄其見聞，積稿十年，于1721年整理成《波斯人信札》。1728年旅訪奧、匈、意、德、荷、英等國作學(xué)術(shù)旅行，實(shí)地考察其社會政治制度和其他情況。返國后專門從事著述，1748年出版《論法的精神》，全面分析了三權(quán)分立的原則。1755年2月10日病逝于巴黎。孟德斯鳩分權(quán)制衡理論產(chǎn)生的背景

在路易十四從1715年到1774年長達(dá)60年的統(tǒng)治期間，法國以土地私有制和封建等級為基礎(chǔ)的君主專制達(dá)到了高峰，國王政府腐朽而專制。作為法國社會第一、第二等級的封建貴族和僧侶們占據(jù)了政府、軍隊和教會中的一切重要地位，成為社會的統(tǒng)治階級;而包括資產(chǎn)階級、小資產(chǎn)階級以及工人、農(nóng)民的第三等級完全被排除在政治舞臺之外。這就是法蘭西當(dāng)時的統(tǒng)治現(xiàn)實(shí)。孟德斯鳩“認(rèn)為當(dāng)時存在的腐爛不堪的封建主義和猛于虎的暴政必須消滅，這是他的理論所追求的現(xiàn)實(shí)目標(biāo)?！币簿褪钦f面對當(dāng)時的現(xiàn)實(shí)，孟德斯鳩要設(shè)計一套理想的、完善的政治制度和法律體系，以代替法國的專制制度，從而保證人們的自然權(quán)利，實(shí)現(xiàn)政治自由和社會進(jìn)步。孟德斯鳩的分權(quán)制衡論孟德斯鳩作為近代西方分權(quán)思想的集大成者,他在《論法的精神》一書繼承和發(fā)展了洛克的分權(quán)學(xué)說,系統(tǒng)闡明了分權(quán)和制衡思想,主要包括國家權(quán)力的劃分和各種權(quán)力之間的制約兩個部分。CharlesdeSecondat,BarondeMontesquieu，1689年1月18日－1755年2月10日。法國啟蒙時期思想家，社會學(xué)家，是西方國家學(xué)說和法學(xué)理論的奠基人。國家權(quán)力的劃分孟德斯鳩將國家權(quán)力劃分為三種：(一)立法權(quán)力(二)有關(guān)國際法事項的行政權(quán)力（行政權(quán)）(三)有關(guān)民政法規(guī)事項的行政權(quán)力（司法權(quán)）“依據(jù)立法權(quán)力，國王或執(zhí)政官制定臨時的或永久的法律，并修正或廢止已制定的法律。依據(jù)行政權(quán)力，他們媾和或宣戰(zhàn)，派遣或接受使節(jié)，維護(hù)公共安全，防御侵略。依據(jù)司法權(quán)力，他們懲罰犯罪或裁決私人訟爭。”——《論法的精神》各權(quán)力之間的制衡立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)這三種權(quán)力是相互制約的。要保證國家和公民的政治自由，立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)這三種權(quán)力必須交由不同的人和不同的機(jī)構(gòu)來行使，形成一種能聯(lián)合各種政治力量,又能使它們彼此調(diào)節(jié)配合并相互制約的制度，從而以權(quán)力來約束權(quán)力?！叭绻粋€人或是有重要人物、貴族或平民組成的同一個機(jī)關(guān)行使這三種權(quán)力,即制定法律權(quán)、執(zhí)行公共決議權(quán)和裁判私人犯罪或爭訴權(quán),則一切便都完了。”——《論法的精神》孟德斯鳩分權(quán)制衡思想的成就1、孟德斯鳩在理論上首次明確了“司法獨(dú)立”原則,從而把洛克的“兩權(quán)分立論”發(fā)展為“三權(quán)分立論”。2、孟德斯鳩首先明確地闡述了“權(quán)力制衡”的原理。3、孟德斯鳩認(rèn)為不僅君主立憲政體應(yīng)該實(shí)行分權(quán),即使是共和制也應(yīng)該實(shí)行“三權(quán)分立”和“制衡”的原則,否則,任何國家都有腐化和倒向?qū)Ｖ频目赡堋?/p>

聯(lián)邦黨人分權(quán)制衡理論背景

美國剛建國時很多人對建立一個強(qiáng)有力的聯(lián)邦政府并不信任，他們希望建立一個小共和國的聯(lián)盟，而不是一個合并后的大共和國。這些人被稱為反聯(lián)邦黨人，他們認(rèn)為，一個擴(kuò)展了的共和國會加劇社會內(nèi)部的分歧，人民將離心離德，共和原則將遭拋棄；聯(lián)邦政府奉行的是各州的合并，而不是各州的聯(lián)盟，其巨大權(quán)力會犧牲州政府；反聯(lián)邦黨人還擔(dān)心，由于大國的治理勢必有賴于強(qiáng)權(quán)，新的聯(lián)邦政府將危及人民的天賦權(quán)利，它會成為另一個英王喬治三世。他們援引孟德斯鳩，說共和國應(yīng)該地域狹小，只有這樣，政府與人民才能同心同德，有共同的情感、利益和見解。而聯(lián)邦黨人則認(rèn)為，對孟德斯鳩這一理解是片面的，這位思想家也說過，大的聯(lián)邦共和國是可能的，它具有“雙重優(yōu)點(diǎn)”：既能擁有大君主國的對外力量，又兼具小共和國的內(nèi)部自由。在聯(lián)邦黨人看來，當(dāng)時的邦聯(lián)軟弱無力，像一個“頭腦聽從四肢指揮的怪物”，

只有建立權(quán)威可以直接實(shí)施于個人的全國性政府，才能克服州際無政府狀態(tài)。

1787年憲法在費(fèi)城會議通過后,需要13個國家中9個國家(state)的批準(zhǔn)才能生效。為了爭取新憲法獲得批準(zhǔn),漢密爾頓、麥迪遜和杰伊等三人在紐約的報刊上共同以“普布利烏斯”為筆名發(fā)表了一系列論文,共85篇。為了使宣傳的效果更好,這些文章在全部發(fā)表之前就被編篆成文集,在北美的憲法擁護(hù)者中間廣為流傳。全部85篇論文的匯編,便成為解釋美國憲法的經(jīng)典文獻(xiàn)—《聯(lián)邦黨人文集》。在這本書中,漢密爾頓和麥迪遜對美國憲法規(guī)定的政治架構(gòu)做出了權(quán)威的解釋,闡述了聯(lián)邦黨人的分權(quán)學(xué)說。聯(lián)邦黨人的分權(quán)制衡理論分權(quán)與制衡理論經(jīng)洛克和孟德斯鳩的學(xué)說闡述而日臻完善，但真正建立起具有較為成熟形態(tài)的分權(quán)政治理論并為美國等資本主義國家運(yùn)用于制度安排中的還是漢密爾頓、杰伊和麥迪遜著的《聯(lián)邦黨人文集》中所論證的分權(quán)與“牽制和平衡”理論。由于全書半數(shù)論文由漢密爾頓寫成，因而在述評聯(lián)邦黨人的分權(quán)制衡理論時,將以漢密爾頓為主體展開。漢密爾頓的制衡理論漢密爾頓認(rèn)為，為了防止侵權(quán)，必須平衡三個部門的權(quán)力，使每一個部門的權(quán)力不具有絕對壓倒其他部門的優(yōu)勢，使三個部門彼此在權(quán)力、力量的對立上形成均勢。核心：堅持三權(quán)分立以保障自由以權(quán)力制約權(quán)力以保障權(quán)力之間的平衡亞歷山大·漢密爾頓（1757年1月11日-1804年7月12日）是美國的開國元勛之一，憲法的起草人之一，財經(jīng)專家，是美國的第一任財政部長。是美國政黨制度的創(chuàng)建者，在美國金融、財政和工業(yè)發(fā)展史上，占有重要地位。1、立法權(quán)地位的下降：削弱議會的權(quán)力“把立法機(jī)關(guān)分為不同單位，并用不同的選舉方式和不同的行動原則使它們在共同作用的性質(zhì)以及對社會的共同依賴方面所容許的范圍內(nèi)彼此盡可能少發(fā)生聯(lián)系?！?、行政權(quán)的強(qiáng)化：賦予總統(tǒng)極大的權(quán)力“使行政部門能夠強(qiáng)而有力，所需要的因素是：第一，統(tǒng)一；第二，穩(wěn)定；第三，充分的法律支持；第四，足夠的權(quán)力。”“執(zhí)掌行政權(quán)的人越多，越不利于自由?！?、司法權(quán)的地位提升：司法獨(dú)立漢密爾頓十分贊同孟德斯鳩關(guān)于司法權(quán)是“三權(quán)中最弱”的說法，即“司法權(quán)為分立的三權(quán)中最弱的一個，與其他二者不可比擬”手段：一方面“最有助于維護(hù)法官獨(dú)立者，除使法官職務(wù)固定外，莫過于其薪俸固定”；另一方面是法院有解釋法律、宣布國會制定的法律是否違憲的“違憲審查權(quán)”。分權(quán)與制衡理論的現(xiàn)實(shí)意義西方政治體制美國—三權(quán)分立制衡模式英國—以議會為中心的模式法國—以行政為中心的模式以美國為代表的典型的三權(quán)分立制衡模式立法權(quán)——————美國國會行政權(quán)——美國總統(tǒng)司法權(quán)——聯(lián)邦法院及其下級法院

分權(quán)制衡理論在美國憲法中的具體體現(xiàn)第一條立法權(quán)第一款本憲法所規(guī)定的立法權(quán)，全屬合眾國的國會，國會由一個參議院和一個眾議院組成。第二條行政權(quán)第一款

行政權(quán)力賦予美