《國際私法》第一章概述

一、何謂國際私法以解決涉外民事關(guān)系法律適用為核心，包括規(guī)定外國人民事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、統(tǒng)一實體規(guī)范和國際民事訴訟程序和國際商事仲裁程序規(guī)范在內(nèi)的一個獨立的法律部門?！吨腥A人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》國際私法首先是部法律，名稱繁多。調(diào)整對象:涉外民商事法律關(guān)系部門法：是由法律規(guī)范組成的，自成法律規(guī)范的特色——沖突規(guī)范。其法律淵源：國內(nèi)法成文法判例法國際法國際條約國際慣例二、調(diào)整對象：國際民商事關(guān)系“國際”的傳統(tǒng)判斷：三要素。

國際民事關(guān)系是指法律關(guān)系中的主體、客體、內(nèi)容中含有一個或一個以上涉外因素（foreignelements）的民商事關(guān)系。

《民法通則若干問題的意見（試行）》第178條對“涉外民（商）事關(guān)系”的解釋：

凡民事關(guān)系的一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人、外國法人的；民事關(guān)系的標(biāo)的物在外國領(lǐng)域內(nèi)的，產(chǎn)生、變更或者消滅民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律事實發(fā)生在外國的，均為涉外民事關(guān)系。

？評價：持三要素說、簡單化（例如主體涉外判斷因素是單純依靠國籍嗎？）

最高人民法院關(guān)于適用《法律適用法》若干問題的解釋（一）

第一條民事關(guān)系具有下列情形之一的，人民法院可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系：（一）當(dāng)事人一方或雙方是外國公民、外國法人或者其他組織、無國籍（二）當(dāng)事人一方或雙方的經(jīng)常居所地在中華人民共和國領(lǐng)域外；（三）標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域外；（四）產(chǎn)生、變更或者消滅民事關(guān)系的法律事實發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域外；（五）可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系的其他情形。

三、國際私法的目的：選擇法律

面臨問題——涉外民商事法律的法律沖突

法律沖突（conflictoflaws）是指由于與國際民事法律關(guān)系有聯(lián)系的幾個國家或法域的法律規(guī)定不同所引起的法律適用或法律選擇上的一種矛盾。思考方向：各國法律規(guī)定不一樣，怎么選擇適用？舉例：2010年6月27日，加拿大魁北克高速，艾瑪駕車發(fā)現(xiàn)橫穿高速的一群小鴨子，沒有鴨媽媽領(lǐng)路，于是停車擔(dān)當(dāng)臨時鴨媽媽職責(zé)……高速左行，艾瑪?shù)能嚽⊥Ｗ髠?cè)，打著雙閃提示……但一輛摩托剎車、躲閃不及撞上艾瑪?shù)能嚕ν熊嚿细概畠扇水?dāng)即死亡。？責(zé)任（包括民、刑）如何體現(xiàn)動物的保護？問：何謂法域LegalUnit實施不同民事法律制度的區(qū)域，廣義是指國家，狹義以及通常理解是一個國家內(nèi)部不同法域。國家間不同法域國際私法一國間不同法域區(qū)際私法

四、法律沖突產(chǎn)生的原因：

1、國家之間存在正常的民商事交往，形成涉外民商事關(guān)系。

2、各國法律對同一問題的規(guī)定不同。

3、受案法院國在一定條件下承認(rèn)外國法的域外效力。問：何謂域外效力域內(nèi)法律或法律關(guān)系及于域外，例如一國內(nèi)的父母子女關(guān)系、婚姻關(guān)系、合同關(guān)系等在域外同樣有效。社會穩(wěn)定、有序但是：同性婚姻？綁架兒童？詐騙合同？……解決法律沖突的兩種途徑

（一）間接調(diào)整：沖突法調(diào)整方式

通過沖突規(guī)范指定各種不同性質(zhì)的涉外民事關(guān)系應(yīng)該適用的法律以解決法律適用上的沖突。（事后解決）（二）直接調(diào)整：實體法調(diào)整方式制定統(tǒng)一實體規(guī)范（國際條約和國際慣例）直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，從而避免法律沖突的產(chǎn)生。（事前預(yù)防）（三）兩種調(diào)整方式的比較1、間接調(diào)整方式的局限性：（1）不確定性與不可預(yù)見性（2）很可能導(dǎo)致判決結(jié)果的不一致

2、直接調(diào)整方式的局限

(1)并非所有的民商事領(lǐng)域都存在統(tǒng)一實體規(guī)范，尤其傳統(tǒng)民法領(lǐng)域與現(xiàn)代科技新領(lǐng)域。

(2)并非所有的國家都參加統(tǒng)一實體法公約。

(3)在參加國中有的國家還提出保留，在保留的問題上還是存在法律沖突。

(4)統(tǒng)一實體法公約并非對某一法律關(guān)系的所有方面都能做出規(guī)定。

(5)有些實體國際條約允許當(dāng)事人排除適用。

(6)國際慣例更是需要當(dāng)事人選擇。

總結(jié)

（1）間接調(diào)整方式是國際私法最主要的調(diào)整方式，只要各國法律沒有完全統(tǒng)一，就還需要這種調(diào)整方法；但它也存在局限性。（2）直接調(diào)整方式雖然可以彌補間接調(diào)整方式的局限性，但也不能獨立解決法律沖突問題。（3）結(jié)論：兩種方式優(yōu)劣互補，在解決法律沖突方面相輔相成。五、國際私法的范圍和規(guī)范組成

國際民商事活動中可能產(chǎn)生何種糾紛？用訴訟還是仲裁方式解決？其中哪些問題需要由國際私法解決？這些問題需要何種規(guī)范加以調(diào)整？李浩培先生的“小國際私法”論

國際私法就是沖突法。

韓德培教授的“一機兩翼”論

國籍及外國人法律地位國際民事訴訟及仲裁程序沖突法、統(tǒng)一實體法、直接適用的法英美國家管轄權(quán)法律適用裁決域外承認(rèn)與執(zhí)行國際私法的規(guī)范：外國人民事法律地位規(guī)范沖突規(guī)范統(tǒng)一實體規(guī)范國際民事訴訟程序規(guī)范國際商事仲裁程序規(guī)范中國沖突規(guī)范（法律）1、《民法通則》142-1502、《涉外民事關(guān)系法律適用法》3、《繼承法》364、《海商法》268-2765、《民用航空法》184-1906、《票據(jù)法》94-1017、《合同法》1268、《收養(yǎng)法》及有關(guān)行政法規(guī)國際民商事程序規(guī)范1、《民事訴訟法》第4編2、《海事訴訟特別程序法》3、《仲裁法》65-734、《破產(chǎn)法》55、相關(guān)司法解釋（數(shù)量很多）自學(xué)：調(diào)整對象的特征；國際私法的淵源；國際私法的基本原則；國際私法的別稱沖突法法律適用法私國際法法律選擇法本章要點：1、國際私法調(diào)整對象的涉外性；2、法律沖突及其產(chǎn)生的原因；3、解決法律沖突的方法及其比較；4、國際私法的范圍；5、國際私法的淵源；6、國際條約與國際慣例的適用。體系概覽教材體系三大塊：理論制度發(fā)展史；法律適用原則；國際民事訴訟與國際商事仲裁；程序部分相對獨立三大公約：送達取證裁決域外承認(rèn)與執(zhí)行圖示涉外案件解決流程管轄權(quán)訴訟：原告就被告、普通地域、特殊地域、專屬、協(xié)議等仲裁：有效的仲裁協(xié)議法律適用沖突規(guī)范——尋找實體法準(zhǔn)據(jù)法——裁決民商事權(quán)利義