建筑施工企業(yè)合同管理法律風險及防控措施

1、建筑施工企業(yè)合同管理法律風險及防控措施所謂合同管理是指對包括合同的審批與簽訂、履行、變更、終止、違約處理等在內(nèi)的合同全過程的計 劃、組織、控制、調(diào)節(jié)、訴訟和監(jiān)督檢查等管理活動的總稱。企業(yè)合同管理的全過程都存在著法律風險, 建筑施工企業(yè)也不例外，因此,建筑施工企業(yè)在建設(shè)工程施工合同管理過程中應(yīng)當高度重視并有效識別施 工合同管理中的法律風險,采取有效措施對法律風險進行防控，以最大程度地減少法律風險的發(fā)生,維護施 工企業(yè)自身的合法權(quán)益。本文選取了施工合同管理中的三個常見階段（簽約、履約以及終止）對建筑施工企 業(yè)合同管理中存在的法律風險及其防控措施進行研究，以期為建筑施工企業(yè)在施工合同的簽訂、履行及終

2、 止等合同管理提供借鑒與參考。一、建筑施工企業(yè)合同管理法律風險分析（一）合同簽訂階段的法律風險1、簽訂施工合同的準備工作不充分施工企業(yè)在簽訂施工合同前的準備工作不充分主要表現(xiàn)為對對方 的主體資格、資信狀況、履約能力、經(jīng)營范圍、資質(zhì)等級等主體信息審查不到位;對施工合同標的物，即工 程工程本身的合法性、真實性以及資金落實情況等標的物的狀況了解不充分;對對方合同簽約代理人的簽 約代理權(quán)限確認不清楚等。簽約準備工作不充分給施工合同的無效以及效力待定埋下了隱患。2、施工合同基本條款存在缺乏建筑施工企業(yè)作為施工合同的一方當事人，其有權(quán)利、也有義務(wù)對施工合同的基本條款進行審查。但 在實踐中，施工企業(yè)往往因為

3、缺乏必要的法律常識,疏于對合同基本條款的審查,在合同簽訂后才發(fā)現(xiàn)合同 的基本條款存在缺乏，例如,合同的八大主要條款不完備;存在導(dǎo)致合同無效、可撤銷或可變更以及效力待 定的條款；責任限制或免除條款明顯不合理；當事人的權(quán)利義務(wù)等約定不明確以及爭議解決方式條款不符 合法律規(guī)定等。施工合同的基本條款存在缺乏之處可能導(dǎo)致合同的合法性以及全面性存在先天缺陷。（二）合同履行階段的法律風險1、己方在施工合同履行中存在瑕疵在施工合同的履行中，不少建筑施工企業(yè)疏于合同履行管理,致使己方在施工合同履行中存在瑕疵，例 如，違反了及時.、全面以及實際的合同履行原那么;對合同的變更未與對方簽訂書面協(xié)議；向第三人轉(zhuǎn)讓債權(quán)

4、或債務(wù)時，未通知債務(wù)人或未取得債權(quán)人的同意;未保存施工合同履行中的各種法律文件等。施工企業(yè)在合 同履行中存在瑕疵增加了對方向自己索賠的機會,并對維護己方合法權(quán)益造成了一定的阻礙。2、對對方的履行瑕疵反響滯后施工合同是典型的雙務(wù)合同，不僅施工方負有履行義務(wù),而且對方當事人，即業(yè)主也負有一定的履行責 任。對于業(yè)主在施工合同履行中的種種瑕疵,施工方應(yīng)及時作出反響，但在實際履行中，施工方往往對業(yè)主 的履行瑕疵反響滯后，主要表現(xiàn)為在業(yè)主發(fā)生違約或履行不當時,施工方未及時提出異議;怠于行使相關(guān)的 權(quán)利主張,如履行中的抗辯權(quán)、代位權(quán)以及撤銷權(quán);并且未在訴訟時效期間內(nèi)提出訴訟等。施工企業(yè)對業(yè)主 履行瑕疵的滯后

5、反響會使自身的損失難以得到及時的彌補,不利于維護自身的合法權(quán)益。（三）合同終止之后的法律風險有不少施工企業(yè)認為施工合同法律風險只存在于合同的簽訂及履行過程中，合同履行完畢之后就不存 在法律風險了，這種看法是值得商榷的。其實,在施工合同終止后,在合同管理中仍存在一定的法律風險，例 如,如果施工企業(yè)不履行施工合同的保密、協(xié)助以及通知等后合同義務(wù),其仍有可能要承當一定的法律責任; 如果施工企業(yè)在施工合同履行完畢之后不妥善保管各種合同資料，會導(dǎo)致其在該合同糾紛解決中處于不利 地位等。二、建筑施工企業(yè)合同管理法律風險防控措施（一）提高合同管理法律風險意識防控合同管理中的法律風險，關(guān)鍵是轉(zhuǎn)變觀念、提高法律

6、風險意識和重視程度。因此，施工企業(yè)應(yīng)加大 對領(lǐng)導(dǎo)干部以及經(jīng)營管理人員的法律學(xué)習與培訓(xùn)力度，通過集中學(xué)習、案例討論、知識競賽、經(jīng)驗交流等 多種方式使領(lǐng)導(dǎo)干部以及經(jīng)營管理人員充分認識到合同管理中存在的法律風險及其不良后果，同時，提高 領(lǐng)導(dǎo)干部以及經(jīng)營管理人員對法律的認知程度，增強其知法、懂法、守法、用法的能力等。施工企業(yè)通過 提高合同管理法律風險意識，為開展法律風險識別、實現(xiàn)法律風險化解打下堅實的基礎(chǔ)，同時也為其構(gòu)建合 同管理法律風險防控制度提供強大的思想保障。（二）強化合同管理的規(guī)章制度建設(shè)完善的合同管理制度是企業(yè)進行有效的合同管理法律風險防控的制度保障。因此,建筑施工企業(yè)應(yīng)不 斷加強內(nèi)部的合同

7、管理制度建設(shè)。通過制定或完善合同管理規(guī)章制度，明確規(guī)定合同管理的主管部門及其 職責;規(guī)范合同的訂立、審批、會簽、登記、備案流程;合同示范文本的使用；合同專用章的管理;合同履行 的動態(tài)監(jiān)督;合同糾紛的及時處理;合同管理人員的培訓(xùn)以及合同管理的獎懲等事項。建筑施工企業(yè)通過不 斷強化合同管理制度建設(shè),做到管理層次清晰、職責明確、程序規(guī)范,從而使合同的簽訂、履行、考核、糾 紛處理等都處于有效的控制狀態(tài)，從而可以有效地防止合同法律糾紛的生產(chǎn)。（三）建立健全合同管理的組織體系企業(yè)合同管理法律風險防控工作的開展離不開高效的管理機構(gòu)和完善的組織體系。因此,建筑施工企 業(yè)應(yīng)當按照統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、分級負責、合理分工、大

8、力協(xié)同的原那么，建立一套由企業(yè)法定代表人或負責人親自 主管，法律事務(wù)部門牽頭負責，各職能部門具體分管，具體承辦人專管的上下成線、縱橫成網(wǎng)、彼此配合、 彼此協(xié)調(diào)的內(nèi)部合同管理組織體系，并不斷明確各合同管理部門及人員的合同管理職責，實現(xiàn)合同工作層 層有人管,事事有人抓的工作局面。建立健全施工企業(yè)合同管理的組織體系,可以為防控施工合同管理中的 法律風險提供一定的組織保障。（四）實行合同管理過程的動態(tài)監(jiān)控對合同管理的全過程實行動態(tài)監(jiān)控是企業(yè)防控合同管理法律風險的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和重要步驟，這就要求建 筑施工企業(yè)不斷加強對施工合同管理過程的監(jiān)督檢查。在施工合同簽訂之前,應(yīng)當詳細審查對方當事人的 主體資格、資信狀

9、況、履約能力、代理人的代理權(quán)限、工程工程本身的落實情況以及施工合同文本的基本 條款等;在施工合同履行過程中，應(yīng)當及時、全面、實際地履行合同，及時對對方的履行瑕疵、違約等事項 作出反響，并及時收集證據(jù)，提出相應(yīng)的權(quán)利主張等;在施工合同終止之后，應(yīng)當按照法定或約定的要求保 守對方當事人的商業(yè)秘密、履行一定的協(xié)助及通知義務(wù)，并應(yīng)保管好各種合同檔案資料等。通過動態(tài)監(jiān)控, 使建筑施工企業(yè)的合同管理更加規(guī)范,為建筑施工企業(yè)的依法運營創(chuàng)造良好的內(nèi)部環(huán)境。（五）加強合同法律糾紛的應(yīng)急管理加強合同法律糾紛的應(yīng)急管理屬于法律風險發(fā)生之后的緊急處理措施，即使預(yù)防合同管理法律風險的 措施已經(jīng)比擬完善,鑒于施工合同的復(fù)雜性以及風險發(fā)生的偶然性,也不能忽視對應(yīng)急管理的建設(shè)。因此, 當發(fā)生合同法律糾紛后，建筑施工企業(yè)應(yīng)當積極應(yīng)對,全面分