專利權的利用課件

1、專利權的利用第1節(jié) 專利實施許可一、專利實施及專利實施許可（一）專利實施1我國專利法所規(guī)定的專利實施屬于廣義上的專利利用，即專利實施是指專利權人或經過許可的人制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法，以及使用、銷售或進口依照該專利方法直接獲得的產品的行為。（一）專利實施2專利實施的主要方式有：(1)自行實施；(2)自愿實施許可；(3)強制實施許可；(4)推廣應用許可；(5)國家征用。（二）專利實施許可1專利實施許可也稱專利許可證貿易，是指專利權人或其授權的人作為許可方，以訂立專利實施許可合同的方式許可被許可方在一定范圍內使用其專利，并支付使用費的一種許可貿易。2專利實施許

2、可的特征：(1)以專利權有效存在為前提；(2)是許可方對專利使用權的有償轉讓；(3)有一定的范圍限制；(4)必須簽訂書面的專利實施許可合同。二、專利實施許可的種類（一）獨占實施許可1獨占實施許可是指被許可方在合同約定的時間和地域范圍內，獨占性擁有許可方專利使用權，排斥包括許可方在內的一切人使用供方技術的一種許可。2獨占實施許可的特征：(1)在合同約定的時間和地域范圍內，被許可人獲得完全的專利使用權；(2)按照獨占實施許可合同，專利權人暫時喪失專利使用權，即專利權人不但不能再將該專利許可他人實施，同時自己也不能夠使用該發(fā)明創(chuàng)造專利；(3)被許可人必須向許可方支付約定的報酬。專利實施許可的種類（三

3、）普通實施許可 1普通實施許可又稱為“一般實施許可”或“非獨占性許可?！?普通許可的特征：(1)被許可方在一定范圍內取得專利使用權，并應按照合同約定向專利權人支付報酬。(2)許可方不僅保留自己在合同約定范圍內實施專利的權利，而且仍然有權將該專利許可被許可方以外的其他任何第三人使用，從而獲得經濟上的利益。(3)普通實施許可是一種允許許可方多次許可他人在同一范圍實施專利的許可方式。專利實施許可的種類（四）分實施許可1分實施許可也稱為“分售許可”或“分許可證”，是指專利實施許可的被許可方依據合同規(guī)定，除了取得在規(guī)定的范圍內使用許可方的專利外，還可以許可第三方部分或全部實施專利。2分實施許可有以下特點

4、：(1)分實施許可基于許可方和被許可方的實施許可產生；(2)許可方有權從分實施許可中獲得報酬。三、專利實施許可合同的主要條款（一）前言（二）定義（三）實施許可范圍（四）使用費及其支付（五）擔保條款（六）技術的改進與發(fā)展（七）專利的維持（八）違約及其補救措施（九）不可抗力（十）合同的生效與終止第2節(jié) 專利權的轉讓一、專利權轉讓合同的概念和特征（一）專利權轉讓合同的概念1專利權轉讓合同，是指專利權人作為轉讓方將其發(fā)明創(chuàng)造專利的所有權移交受讓方，受讓方支付約定價款所訂立的協(xié)議。 2專利權轉讓合同屬于技術轉讓合同的一種。（二）專利權轉讓合同的特征1.專利權轉讓合同的標的是專利權；2.專利權轉讓是專利所

5、有權轉讓；3.專利權轉讓必須以書面合同方式進行； 4.專利權轉讓必須履行法定手續(xù)。二、專利權轉讓與專利申請權轉讓1專利權轉讓和專利申請權轉讓的相同之處二者均屬于技術權益轉讓，同受專利法及合同法的調整，轉讓的標的同為無形財產權，都要以書面形式轉讓并履行必要的手續(xù)。2二者的區(qū)別專利權轉讓合同的標的是專利權的所有權，而專利申請權轉讓合同的標的是專利申請權。前者發(fā)生在專利授權之后，轉讓人為專利權人；后者發(fā)生在專利授權之前，轉讓人是專利申請人。第三節(jié) 專利權的限制一.不視為專利侵權的行為110專利權用盡專利法第69條第1款有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：（一）專利權人制造、進口或者經專利權人許可而制

6、造、進口的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品售出后，使用、許諾銷售、銷售進口該產品的；權利用盡的含義包括“國內權利用盡”和“國際權利用盡”立法原意和理由專利權人不應重復獲利112先用權（1）專利法第69條第1款有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：（二）在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經做好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續(xù)制造、使用的；立法原意和理由保護首先實施專利技術者保證公平競爭113先用權（2）專利法第69.1（二）的含義先用權不是一種獨立存在的權利抗辯權，在被訴侵權時主張以存在實際發(fā)生的“侵權行為”為基礎一般不能轉讓，除非權利主體整體“消失”判斷是否擁有

7、先用權的條件先用權人擁有的權利，及其限制114先用權（3）理解難點所有在申請日前發(fā)生的行為必須沒有導致專利申請內容的公開，否則直接破壞該專利申請的新穎性；本款所稱“專利申請日”包含“優(yōu)先權日” ；“原有范圍” 通常是指申請日前具備的生產能力，而不是指糾紛發(fā)生時的生產量；主張先用權者獲得專利技術內容的途徑必須是合法的，可以是直接或間接從專利權人處獲得的，也可以是從另一個獨立發(fā)明人處合法獲得的。115116HE臨時過境外國交通工具（1）專利法第69條第1款有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：（三）臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國與中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依

8、照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；立法原意和理由避免影響國際交通運輸實施控制比較困難臨時過境外國交通工具（2）不適用本款規(guī)定的幾種情形所涉及交通工具以營業(yè)為目的經常性地過境交通工具所屬國與中國不屬于共同締約國或互惠國所使用專利不是為交通工具自身需要，而是為了交通工具所搭載的貨物或人員服務117專為科研實驗目的（2）適用條件科研活動的間接目的或終極目的仍然是為了生產經營目的，如企業(yè)研發(fā)機構進行的應用研發(fā)活動；不是為生產經營目的的基礎科學研究本來就不構成侵權行為，因而無需適用本款規(guī)定。119專為科研實驗目的（3）適用條件（續(xù)）只有直接針對專利技術內容本身進行的科研活動

9、才適用本款規(guī)定，不視為侵犯專利權的行為為上述科研活動提供幫助的行為也不構成侵犯專利權利用專利產品或方法作為實驗工具或手段的科研活動不適用本款規(guī)定，構成侵犯專利權的行為。120使用現有技術或現有設計的行為專利法第62條在專利侵權糾紛中，被控侵權人有證據證明其實施的技術或者設計屬于現有技術或者現有設計的，不構成侵犯專利權。法條解讀法官可以在涉案專利權沒有被宣告無效的情況下，直接作出不侵權的判決；涉案專利權的無效宣告，仍然依照規(guī)定程序；現有技術/設計抗辯不構成獨立訴權。122二.專利的推廣應用209專利的推廣應用專利法第14條國有企事業(yè)單位的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務院有關

10、主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報經國務院批準，可以決定在批準的范圍內推廣應用，允許指定的單位實施，由實施單位按照國家規(guī)定向專利權人支付使用費。210三.專利實施的強制許可211為商業(yè)目的的強制許可（1）專利法第48條有下列情形之一的，國務院專利行政部門根據具備實施條件的單位或者個人的申請，可以給予實施發(fā)明或者實用新型專利的強制許可：（一）專利權人自專利權被授予之日起滿三年，且自提出專利申請之日起滿四年，無正當理由未實施或者未充分實施其專利的。（二）專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產生的不利影響的。212“未充分實施其專利”的含義專利法實施細則第73

11、條第1款專利法第四十八條第（一）項所稱未充分實施其專利，是指專利權人及其被許可人實施其專利的方式或者規(guī)模不能滿足國內對專利產品或者專利方法的需求。涉及三個要素專利權人及其被許可人實施方式或者實施規(guī)模國內（內地）市場需求213為公共目的的強制許可（1）專利法第49條在國家出現緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務院專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。214為公共健康目的的強制許可（1）專利法第50條為了公共健康目的，對取得專利權的藥品，國務院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強制許可。215“取得專利

12、權的藥品”的含義專利法實施細則第73條第2款專利法第五十條所稱取得專利權的藥品，是指解決公共健康問題所需的醫(yī)藥領域中的任何專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，包括取得專利權的制造該產品所需的活性成分以及使用該產品所需的診斷用品。216HE Yuefeng, SIPO 2010 217為從屬專利目的的強制許可（1）專利法第51條一項取得專利權的發(fā)明或者實用新型比前已經取得專利權的發(fā)明或者實用新型具有顯著經濟意義的重大技術進步，其實施又有賴于前一發(fā)明或者實用新型的實施的，國務院專利行政部門根據后一專利權人的申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可。在依照前款規(guī)定給予實施強制許可的情形下

13、，國務院專利行政部門根據前一專利權人的申請，也可以給予實施后一發(fā)明或者實用新型的強制許可。半導體領域強制許可的限制專利法第52條強制許可涉及的發(fā)明創(chuàng)造為半導體技術的，其實施限于公共利益目的和本法第四十八條第（二）項規(guī)定的情形。適用情形為公共利益目的強制許可“構成壟斷行為”情形下的強制許可218強制許可的“國內市場”限制專利法第53條除依照本法第四十八條第（二）項、第五十條規(guī)定給予的強制許可外，強制許可的實施應當主要為了供應國內市場。兩個例外情形“構成壟斷行為”情形下的強制許可為公共健康目的的強制許可219提供“兩合理”證據的限制專利法第54條依照本法第四十八條第（一）項、第五十一條規(guī)定申請強制

14、許可的單位或者個人應當提供證據，證明其以合理的條件請求專利權人許可其實施專利，但未能在合理的時間內獲得許可。適用情形“未充分實施其專利”情形為從屬專利目的的情形220強制許可的申請程序（1）請求人提出申請請求給予強制許可的，應當向國務院專利行政部門提交強制許可請求書，說明理由并附具有關證明文件。（R74.1）國家知識產權局傳送文件國務院專利行政部門應當將強制許可請求書的副本送交專利權人，專利權人應當在國務院專利行政部門指定的期限內陳述意見；期滿未答復的，不影響國務院專利行政部門作出決定。（R74.2）221強制許可的申請程序（2）作出決定前的預通知國務院專利行政部門在作出駁回強制許可請求的決定

15、或者給予強制許可的決定前，應當通知請求人或者專利權人擬作出的決定及其理由。（R74.3）決定的通知與公告國務院專利行政部門作出的給予實施強制許可的決定，應當及時通知專利權人，并予以登記和公告。（A55.1）222給予強制許可決定的內容專利法第55條第2款給予實施強制許可的決定，應當根據強制許可的理由規(guī)定（1）實施的范圍，和（2）時間。符合國際條約的規(guī)定國務院專利行政部門依照專利法第五十條的規(guī)定作出給予強制許可的決定，應當同時符合中國締結或者參加的有關國際條約關于為了解決公共健康問題而給予強制許可的規(guī)定，但中國作出保留的除外。（R71.4）223強制許可使用費及其確定（1）專利法第57條取得實施

16、強制許可的單位或者個人應當付給專利權人合理的使用費，或者依照中華人民共和國參加的有關國際條約的規(guī)定處理使用費問題。付給使用費的，其數額由雙方協(xié)商；雙方不能達成協(xié)議的，由國務院專利行政部門裁決。224強制許可使用費及其確定（2）專利法實施細則第75條依照專利法第五十七條的規(guī)定，請求國務院專利行政部門裁決使用費數額的，當事人應當提出裁決請求書，并附具雙方不能達成協(xié)議的證明文件，國務院專利行政部門應當自收到請求書之日起3個月內作出裁決，并通知當事人。225對于強制許可當事人的救濟（1）專利法第58條專利權人對國務院專利行政部門關于實施強制許可的決定不服的，專利權人和取得實施強制許可的單位或者個人對國務院專利行政部門關于實施強制許可的使用費的裁決不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。226強制許可決定的終止（1）專利法第52條第2款強制許可的理由消除并不再發(fā)生時，國務院專利行政部門應當根據專利