串講班1701全17講講義

1、第二篇 民商法律制度第十章 公司法律制度【考情分析】本章是在 16-19 分。的重點(diǎn)，大部分年份單選、多選和綜合題三種題型都會(huì)出現(xiàn)，2010 年后，分值【考點(diǎn)一】公司公司具有法人資格公司的種類【考點(diǎn)二】公司的能力（熟悉）（一）公司的權(quán)利能力（類似于限制行為能力人）（二）公司的行為能力行為能力與權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)終止，范圍和內(nèi)容也和權(quán)利能力一致。由公司的法定代表人實(shí)現(xiàn)。公司的法定代表人由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記?！咀⒁狻糠ǘù砣说淖兏矊儆诠镜淖兏瑧?yīng)變更登記。權(quán)利 能力公司的權(quán)利能力始于成立，即簽發(fā)；終于終止，即注銷登記。【2013 年單選經(jīng)營范圍【2008年單選】經(jīng)營

2、范圍產(chǎn)生、變更：公司章程規(guī)定+依法登記批準(zhǔn)經(jīng)營范圍，并不因此當(dāng)然認(rèn)定合同無效；國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及經(jīng)營，合同無效投資能力的限制【2012 年多選】可以向其他企業(yè)投資，但是，除法律另有規(guī)定以外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人?！咀⒁狻繃歇?dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通。公司向其他企業(yè)投資，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議擔(dān)保能力的限制【2012 年多選】公司為“他人”提供擔(dān)保，由“董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)”決議；不得超過公司章程規(guī)定限額；為公司“股東或者實(shí)際控制人”提供擔(dān)保的，必須經(jīng)“股東會(huì)或者股東大會(huì)”決議。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人

3、支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由“的“其他股東”所持表決權(quán)的過半數(shù)通過【注意】所持表決權(quán)和所持股權(quán)不是一回事，持有股權(quán)不一定有表決權(quán)。例如，甲公司在乙公司中持有 10%的股權(quán)，如果乙公司準(zhǔn)備為甲公司提供擔(dān)保，在股東會(huì)或者股東大會(huì)表決時(shí)，甲公司應(yīng)當(dāng)回避，沒有表決權(quán)標(biāo)準(zhǔn)分類備注以一公司對(duì)另一公司的控制和依附關(guān)系【 2007年多選】母公司母公司和子公司都具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任子公司以公司組織機(jī)構(gòu)的地位為標(biāo)準(zhǔn)總公司分公司可作為民事主體，不具有法人的資格【考點(diǎn)三】公司章程【2008、2012 年多選】設(shè)立公司必須依定公司章程。【考點(diǎn)四】公司設(shè)立（一）股東【2013 年單選】

4、1.隱名股東與顯名股東權(quán)利義務(wù)關(guān)系通常以合同約定，且不具有對(duì)抗第三人的效力。名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，應(yīng)予支持。2.股東的法律地位【2013 年綜合】（1）股東與公司：股東享有所有者的收益、決策和選擇管理者等權(quán)利。（2）股東之間：股東地位一律（二）公司設(shè)立條件及程序，原則上同股同權(quán)、同股同利。（三）公司設(shè)立的出資及責(zé)任1.出資責(zé)任承擔(dān)主體范圍關(guān)于適用公司法若干問題的規(guī)定（三）法定情形責(zé)任承擔(dān)請(qǐng)求主體公司人數(shù)50 個(gè)以下股東出資設(shè)立2 人以上 200 人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所【注意】自然人、法人、人組織以及和外國人都

5、可以成為發(fā)起人，但是，無民事行為能力人和限制行為能力人、國家公職、受到競業(yè)的人不得成為發(fā)起人公司名稱公司名稱應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定。公司只能使用一個(gè)名稱組織機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，但在公司規(guī)模較小、股東人數(shù)較少的情況下，可以只需設(shè)立 1 名執(zhí)行董事或 1-2 名監(jiān)事。一人公司和國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)必須設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)1訂立方式公司共同訂立有限公司部分訂立一人公司章程由股東制定國有獨(dú)資公司由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)2形式必須采面形式3生效經(jīng)全體股東或發(fā)起人同意并在章程上簽名蓋章后生效4效力公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理

6、具有約束力5變更公司經(jīng)代表 2/3 以上表決權(quán)的股東通過有限公司股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過【注意】章程變更后，董事會(huì)應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記【】股東的義務(wù)公司成立后，股東不得抽逃出資?！?013 年單選】對(duì)抽逃出資的認(rèn)定：（1）將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出；【新解釋已刪除,但未刪】（2）通過虛構(gòu)債權(quán)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤進(jìn)行分配；利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；他法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。2.出資要求【考點(diǎn)五】公司的變更、解散和（一）公司的變更公司的合并與分立【2010 年單選】（熟悉）（二）公司的解散（熟悉）公司解散的原因解散的

7、法律章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或其他解散事由出現(xiàn)除合并、分立豁免外，其他解散應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。解散的公司，其法人資格仍然存在，但公司的權(quán)利能力僅限于活動(dòng)必要的范圍內(nèi)。公司完股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散因公司合并或者分立需要解散被吊銷、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷公司合并債權(quán)、由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼公司分立公司分立前的由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就清償達(dá)成的協(xié)議另有約定的除外出資人的名義股東或發(fā)起人必須以自己的名義出資出資方式股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣出資；但是，法律行政規(guī)定不得作為出資的除外?！?008、2011

8、年單選時(shí)效股東或發(fā)起人的出資義務(wù)不受時(shí)效期間的限制股東或發(fā)起人不繳納出資其他發(fā)起人股東與其承擔(dān)連帶責(zé)任公司；其他股東；公司的債權(quán)人。債權(quán)人可以要求未盡出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司 不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)責(zé)任，也可以要求公司發(fā)起人與該股東一起承擔(dān)連帶責(zé)任。債權(quán)人還可以要求抽逃出資的股東承擔(dān)同樣的責(zé)任。增資過程股東未盡出資義務(wù)勤勉義務(wù)的董事、高管應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任抽逃出資的協(xié)助的其他股東、董事、高管或?qū)嶋H控制人應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任未盡出資義務(wù)的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)知道情形的受讓人與此承擔(dān)連帶責(zé)任【考點(diǎn)六】公司的組織機(jī)構(gòu)（掌握）（一）股東會(huì)（股東大會(huì)）1.股東會(huì)的組成、職權(quán)及表決【2011 年單選】股東會(huì)/

9、股東大會(huì)均由全體股東組成，是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)?！咀⒁狻繉?duì)于股東會(huì)決議， 2/3 以上表決權(quán)的股東通過。 半數(shù)（或 2/3）通過。2.股東會(huì)會(huì)議（含公司股東大會(huì)的決議，必須所持表決權(quán)的過半數(shù)或經(jīng)代表股東大會(huì)的決議，必須經(jīng)的股東所持表決權(quán)過）（二）董事會(huì)（執(zhí)行董事）1.董事會(huì)的職權(quán)【2012、2013 年單選】董事會(huì)是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營活動(dòng)決定機(jī)關(guān)，對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。（1）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)工作【注意】（3）（8）（9）（10）為決定權(quán)。（2）執(zhí)行股東會(huì)的決議公司定期會(huì)議按公司章程規(guī)定召開股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)臨時(shí)會(huì)議【2013 綜合 2題】代表十分之一以上表決權(quán)的股東；三分之一以上的董

10、事 ；監(jiān)事會(huì)/監(jiān)事提議召開董事人數(shù)本定人數(shù)（5 至 19 人）或者公司章人數(shù)的三分之二時(shí)；公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)；單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 10%以上的股東請(qǐng)求時(shí)；董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)；公司章程規(guī)定的其他情形?！咀⒁狻浚?）（2）為法定情形股東會(huì)的職權(quán)表決（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃注意：上述職權(quán)中的（7）（9）（10）為特別決議必須經(jīng)代表 2/3 以上表決權(quán)的股東通過（2）和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的事項(xiàng)（3）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的（5）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)方案、決算方案（6）審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和

11、彌補(bǔ)虧損方案（7）對(duì)公司增加或者減少資本作出決議（8）對(duì)公司債券作出決議（9）對(duì)公司合并、分立、解散、或者變更公司形式作出決議；【2013 年綜合】（10）修改公司章程（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重 ，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到 損失，通過其他途徑（如重整）不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán) 10%以上的股東，可以請(qǐng)求解散公司畢，由登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記后，公司法律2.董事會(huì)的組成（三）監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）（含【2007 年多選】）1.組成、限制等公司國有獨(dú)資公司【2008 單選】人數(shù)不得少于 3 人不得少于 5 人不得少于 3 人公司國有獨(dú)資公司次數(shù)1 年 1 次1 年 2 次召集

12、和主持董事長副董事長半數(shù)以上董事共同推舉 1 名董事每屆不得超過 3 年，連選可以【注意 1】屆滿未及時(shí)改選，或者董事在內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的（低于 3人或 5 人時(shí)），在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。【注意 2】監(jiān)事與此相同表決實(shí)行一人一票公司國有獨(dú)資公司人數(shù)3-13 人5-19 人職工代表兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國有投資主體投資設(shè)立：“應(yīng)當(dāng)”有職工代表；其他 公司：“可以”有職工代表“應(yīng)當(dāng)”有公司職工代表“可以”有職工代表【注意】職工代表由職工、職工大會(huì)產(chǎn)生【2011 年單選】董事長董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程

13、規(guī)定董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中“指定”董事長和副董事長由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生（3）決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案【注意】決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃是股東會(huì)的權(quán)力（4）（5）（6）（7）僅為制訂權(quán)制訂后還需報(bào)股東會(huì)批準(zhǔn)（4）制訂公司的年度財(cái)務(wù)方案、決算方案（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案（6）制訂公司增加或者減少資本以及公司債券的方案（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式【注意】（3）（8）（9）（10）為決定權(quán)。（4）（5）（6）（7）僅為制訂權(quán)制訂后還需報(bào)股東會(huì)批準(zhǔn)（8）決定公司管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置（9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其事項(xiàng)，并根

14、據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)務(wù)及其事項(xiàng)（10）制定公司的基本管理制度（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)【考點(diǎn)七】（一）一人公司的特殊形式（掌握）公司（與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不同）【2012 年多選】指只有一個(gè)自然人或者一個(gè)法人股東的一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人公司。不設(shè)股東會(huì)，章程由股東制定。公司。公司。該一人公司不能投資設(shè)立新的一人4.股東不能證明公司獨(dú)立于股東自己的的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)連帶責(zé)任。即公司法人否認(rèn)制度（二）國有獨(dú)資公司【2008、2012 年單選】章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)?！咀⒁狻恳话愕墓菊鲁逃晒蓶|會(huì)制定。不設(shè)股東會(huì)，由國有資產(chǎn)監(jiān)

15、督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。3.國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少構(gòu)決定。資本和公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)4.重要的國有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請(qǐng)的，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核，報(bào)本級(jí)人民批準(zhǔn)?！究键c(diǎn)八】股權(quán)轉(zhuǎn)讓（掌握）（一）公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓1.轉(zhuǎn)讓規(guī)則【2008、2011 年單選】股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)（不包含本數(shù)）同意。（同意：轉(zhuǎn)讓；不同意：30 日內(nèi)不答復(fù)：視為同意轉(zhuǎn)讓）（3）在同等條件下，其他股東有優(yōu)先權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先權(quán)的，協(xié)

16、商確定各自的比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先權(quán)。2.異議股東回購請(qǐng)求權(quán)【2008、2011 年多選】對(duì)股東會(huì)下列決議投（1）公司 5 年連續(xù)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：+不向股東分配利潤；（2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要的；（3）營業(yè)期限屆滿或其他解散事由出現(xiàn)+股東會(huì)通過決議修改章程使公司存續(xù)的。3.公司董事、監(jiān)事、高管（1）任職期間每年轉(zhuǎn)讓的所持有的本公司的的限制不得超過其所持有本公司總數(shù)的 25%；代表監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括職工代表，職工代表的比例不得低于 1/3主席全體監(jiān)事過半數(shù)產(chǎn)生監(jiān)事會(huì)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)“指定全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生任期3 年，連選可以限制

17、董事、高級(jí)管理 （經(jīng)理、副經(jīng) 務(wù) ）不得兼任監(jiān)事董事長、副董事長、董事、高級(jí)管理 ，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他機(jī)構(gòu) 。董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事會(huì)議每年度至少召開一次，監(jiān)事可以提議召開臨時(shí)監(jiān)事會(huì)會(huì)議6 個(gè)月開一次（2）自公司上市交易之日起 1 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；（3）離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司?！究键c(diǎn)九】公司資本制度（了解）公司不得收購本公司的【2009 年多選】，但是有下列情形的除外：【考點(diǎn)十】公司董事、經(jīng)理、高級(jí)管理（一）任職條件不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理（掌握 ）的情形有：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因、賄賂、挪用或者主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序

18、，被刑罰，執(zhí)行期滿未逾 5 年，或者因被政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾 5 年；（3）擔(dān)任的，自該公司、企業(yè)的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的完結(jié)之日起未逾 3 年；負(fù)有個(gè)人責(zé)任擔(dān)任因違法被吊銷自該公司、企業(yè)被吊銷個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理當(dāng)解除其職務(wù)。、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，之日起未逾 3 年；到期未清償。在任職期間出現(xiàn)無民事行為能力或者限制民事行為能力的，公司應(yīng)（二）義務(wù)【2013 年單選】公司法第 149 條規(guī)定，董事、高級(jí)管理（1）挪用公司；不得有下列行為：（2）將公司以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶；（3） 者以公司（4）（5）

19、公司章程的規(guī)定，股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司為他人提供擔(dān)保；借貸給他人或公司章程的規(guī)定或者股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（7）擅自披露公司；（8）對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。董事、高級(jí)管理前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸。【考點(diǎn)十一】股東（一）公司決議瑕疵的【2012 年綜合題】包括公司決議無效之訴和公司決議的撤銷之訴。法律、行政公司章程回購本公司的法定情形注銷的時(shí)間減少公司資本應(yīng)當(dāng)自收購之日起 10 日內(nèi)注銷與持有本

20、公司的其他公司合并應(yīng)當(dāng)在 6 個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷將給本公司職工不得超過本公司已總額的 5%，所收購的應(yīng)當(dāng)在 1 年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其的應(yīng)當(dāng)在 6 個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷（二）股東代位1.適用情形：董事、高級(jí)管理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)失的。法律、行政或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損2.請(qǐng)求主體及（1）（2）資格： 公司的股東；連續(xù) 180 日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 1%以上的股東?！咀⒁狻抗蓶|大會(huì)臨時(shí)會(huì)議的召開,在董事會(huì)監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù) 90 日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 10%以上的股東可以自行召集和主持。3.代位的程序：（1）先訴請(qǐng)求一般情況下，這是不可逾越的程序請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)/監(jiān)事