關(guān)于現(xiàn)行公司資本制度的法律思考講解

1、關(guān)于現(xiàn)行企業(yè)資本制度的法律思慮講解關(guān)于現(xiàn)行企業(yè)資本制度的法律思慮講解6/6關(guān)于現(xiàn)行企業(yè)資本制度的法律思慮講解關(guān)于現(xiàn)行企業(yè)資本制度的法律思慮內(nèi)容大綱P企業(yè)資本是指企業(yè)在其成馬上由企業(yè)章程所確定的由股東出資構(gòu)成的企業(yè)財產(chǎn)的總數(shù)。它是企業(yè)獲得獨立人格必備法律要件，它不但表現(xiàn)了股東對企業(yè)的義務(wù)，而且是股東對企業(yè)擔(dān)當(dāng)有限責(zé)任的物質(zhì)前提。在企業(yè)整個運(yùn)營時期，企業(yè)資本是構(gòu)成企業(yè)對外信譽(yù)的重要基礎(chǔ)，是企業(yè)舉債和債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的重要保證。為保護(hù)債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的重要保證。為保護(hù)債權(quán)人利益和交易安全，就必定確定并保持必然數(shù)額的企業(yè)資本，并將之公之于眾，以便使與企業(yè)發(fā)經(jīng)濟(jì)交往的相對人，能夠認(rèn)識和掌握企業(yè)的資本狀況。由

2、于企業(yè)資本對企業(yè)中有著極其得重要的意義，為保護(hù)債權(quán)和交易安全，各國企業(yè)立法都將其作業(yè)項重要內(nèi)容加以規(guī)范，對企業(yè)資本各具特色的規(guī)定。形成了各樣不相同的企業(yè)資本制度。西方國家目前已經(jīng)形成的有法定資本制度、授權(quán)資本制度和折中授權(quán)資本制度三種。我國企業(yè)資本制度存在的問題.我國司法立法時，對企業(yè)資本制度也作出了上述比較明確的規(guī)定，但是企業(yè)法出臺后，仍不斷有股東虛假出資、虛假注冊資本、抽逃資本、逃債務(wù)。甚至利用企業(yè)登記詐騙等行為出現(xiàn)。筆者認(rèn)為，其中誠然存在多種因素，但從立法的角度看，企業(yè)法自己存在的弊端也是一個不容忽視的原因。我國企業(yè)資本制度存在的問題.我國企業(yè)法立法時，對企業(yè)資本制度也作出了上述比較明確

3、的規(guī)定，但是企業(yè)法出臺后，仍不斷有股東虛假出資、虛假注冊資本、抽逃資本、躲躲債務(wù)。甚至利用企業(yè)登記詐騙等行為出現(xiàn)。筆者認(rèn)為，其中誠然存在多種因素，但從立法的角度看，企業(yè)法自己存在的弊端也是一個不容忽視的原因。我國現(xiàn)行企業(yè)法缺乏一套嚴(yán)實的防范和處罰措施來保證其立法妄圖的實現(xiàn)。要點詞:企業(yè),資本制度,法律思慮一、企業(yè)資本制度的分類由于企業(yè)資本對企業(yè)中有著極其得重要的意義，為保護(hù)債權(quán)和交易安全，各國企業(yè)立法都將其作業(yè)項重要內(nèi)容加以規(guī)范，對企業(yè)資本各具特色的規(guī)定。形成了各樣不相同的企業(yè)資本制度。西方國家目前已經(jīng)形成的有法定資本制度、授權(quán)資本制度和折中授權(quán)資本制度三種。所謂法定資本制度，又稱確定資本制度

4、，是指企業(yè)在建馬上，必定在企業(yè)章程中對企業(yè)的資本總數(shù)作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則企業(yè)不能夠成立。授權(quán)資本制度是指在企業(yè)建馬上，資本總數(shù)雖應(yīng)記錄于企業(yè)章程，但其實不要求倡導(dǎo)人全部認(rèn)足，只要認(rèn)定并交付總數(shù)中的一部分，企業(yè)即可成立；未認(rèn)繳部分，授權(quán)董事會依照需要，隨時刊行新股募集之。折中授權(quán)資本制度是介于法定資本制度和授權(quán)資本制兩者之間的一種新的資本制度，是以上兩種資本制度的有機(jī)結(jié)合。二、企業(yè)資本的原則為保護(hù)債權(quán)人利益并保障交易安全，大陸法系國家寬泛確認(rèn)資本三原則，即資本確定原則、資本保持原則和資本不變原則。所謂資本確定原則是指企業(yè)成馬上，必定在企業(yè)章程中明確規(guī)定企業(yè)的資本總數(shù)，且必定由

5、股東全部認(rèn)足，否則企業(yè)不得成立。資本保持原則又稱資本充分原則，即企業(yè)在其存續(xù)時期應(yīng)保持與其出資額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。資本不變原則指企業(yè)資本一經(jīng)確定刻不能夠隨意改變，非經(jīng)法定程序不得增資、減資。企業(yè)資本的三原則是大陸法系國家企業(yè)資本制度的核心，它的基本出發(fā)點都是為了保護(hù)企業(yè)債權(quán)人的利益和交易安全，以及企業(yè)自己的發(fā)展。我國企業(yè)法也合用這三項基根源則。三、我國企業(yè)資本制度的特色（一）我國企業(yè)法采用的是大陸法系寬泛合用的法定資本制度，其目的是為了保證企業(yè)資本的足額到位，企業(yè)資本的充分和保持，控制企業(yè)股東虛假出資、欺騙企業(yè)登記，減少企業(yè)在經(jīng)營中出現(xiàn)債權(quán)瓜葛后企業(yè)無力擔(dān)當(dāng)責(zé)任現(xiàn)象的出現(xiàn)。其主要內(nèi)容包括：、嚴(yán)格的注

6、冊資本最低限額制度。企業(yè)法分別在第二十三條第二款、第七十八條第二款規(guī)定，有限責(zé)任企業(yè)視其企業(yè)主營業(yè)務(wù)的不相同，注冊資本的最低限額分別為人民幣50萬元、30萬元或10萬元；股份有限企業(yè)注冊資本的最低限額為人民幣1000萬元，企業(yè)注冊資本最低限額需高于上述規(guī)準(zhǔn)時，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。2、嚴(yán)格的法定資本制。第一，企業(yè)法規(guī)定，企業(yè)建馬上必定在章程中規(guī)定注冊資本，企業(yè)注冊資本必定由全體股東在企業(yè)建馬上全部繳足，并在企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記。第二，側(cè)重企業(yè)資本的充分，企業(yè)累計投資額不得高出企業(yè)凈財產(chǎn)額的50%；有限責(zé)任企業(yè)的初始股東對現(xiàn)金以外的出資負(fù)保證責(zé)任；股份有限企業(yè)不得以低股票面額的價格刊行股份；除企

7、業(yè)法規(guī)定的特別狀況外，企業(yè)不得收買其刊行在外的股票；企業(yè)在填補(bǔ)損失，提取公積金、公益金從前，不得向股東分配利潤。其他，企業(yè)法對股東實物工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資進(jìn)行嚴(yán)格督查和控制，規(guī)定上述出資必定依法評估作價后折合資份。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)，非專利技術(shù)作價出資時其作價金額一般不得高出企業(yè)注冊資本的20%。第三，規(guī)定企業(yè)不得隨意增、減資本；企業(yè)增、減資本必定經(jīng)股東大會決議經(jīng)過。在減資時，企業(yè)還應(yīng)編制財產(chǎn)負(fù)債表、財產(chǎn)清單，向債權(quán)人發(fā)出通知、通知，債權(quán)人有官僚求企業(yè)供應(yīng)擔(dān)?；蛞笃髽I(yè)清賬債務(wù)，企業(yè)增、減資本時必定依申請辦理改正登記。3、驗資制度。企業(yè)法第二十六條規(guī)定，股東全部繳納了出資后，必定經(jīng)法定

8、的驗資機(jī)構(gòu)以驗資，并出具驗資證明。（二）我外國商投企業(yè)法對外商投資有限企業(yè)資本的規(guī)定近似于目前在大多數(shù)歐洲國家通行的折中授權(quán)資本制，外商投資有限企業(yè)推行注冊資本制度。中華人民共和國國工商/a管理局的規(guī)定，這類企業(yè)注冊資本的法定最低限額，在確定投資總數(shù)的前提下，依照其投資總數(shù)的規(guī)定比率計算。關(guān)于各股東的出資方式、出資轉(zhuǎn)讓，企業(yè)經(jīng)營時期注冊資本的增減等，外商投資有限企業(yè)同一般有限責(zé)任企業(yè)基實情同。但在注冊資本繳納問題上有較大的差異。1、中華人民共和國對外經(jīng)貿(mào)易合作部及工商行政管理局規(guī)定，中外合資或合作的有限責(zé)任企業(yè)，其合營或合作各方合同中能夠采用兩種方式約定繳納出資的限時：一次繳清或分期繳清。合同

9、約定一次繳清出資的，合營或合作各方應(yīng)從企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月繳清各自的出資。合同約定分期繳付出資的，合營或合作各方第一期出資不得低于各自的繳出資額的15%，而且應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。2、依照中華人民共和外國資企業(yè)法推行細(xì)則的相關(guān)規(guī)定，采用有限責(zé)任企業(yè)形式的外資企業(yè)，其外國投資者能夠于企業(yè)建馬上一次繳清出資，也能夠分期繳付出資，但繳付限時應(yīng)在成立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明，第一期出資不得少于外國投資者認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內(nèi)繳清。鑒于在實踐中一些企業(yè)注冊資本不多，但分期繳納出資的限時過長，影響經(jīng)營并損害債權(quán)人的利益，國家工商行

10、政管理局，對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部，1994年宣布關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批和登記管理的相關(guān)問題的通知，對外商投資有限責(zé)任企業(yè)注冊資本的最后繳納期按注冊資本數(shù)額不相同作出了限制：注冊資本在50萬美元（含50萬美元）以下的企業(yè)，其注冊資本自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年內(nèi)全部繳齊；注冊資本在50萬美元以上、100萬美元以下（含萬美元）的企業(yè)，其注冊資本自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起一年半內(nèi)全部繳齊；注冊資本在100萬美元以上、300萬美元以下（含300萬美元）的企業(yè)，其注冊資本自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起兩年內(nèi)全部繳齊；注冊資本在300萬美元以上、1000萬美元以下（含1000萬美元）的企業(yè)，其注冊資本自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起

11、三年內(nèi)繳齊；注冊資本在1000萬美元以上的企業(yè)，出資限時由審批機(jī)關(guān)依照實質(zhì)狀況判定。四、違反企業(yè)法關(guān)于資本規(guī)定法律責(zé)任為了保證嚴(yán)格的法定資本制度的實現(xiàn)，我國企業(yè)法第208條、第209條規(guī)定了虛假出資、抽逃出資的法律責(zé)任。（一）企業(yè)倡導(dǎo)人、股東未交付錢幣、實物也許轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，欺騙債權(quán)人社會公眾的，責(zé)令改正，處以虛假出資本額5%以上、10%以下的罰款。構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。（二）企業(yè)倡導(dǎo)人，股東在企業(yè)成立后抽逃出資的，責(zé)令改正，處以所抽逃出資本額5%以上、10%以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。依照中華人民共和刑法第159條的規(guī)定，企業(yè)倡導(dǎo)人、股東違反企業(yè)法規(guī)定未交付錢幣、

12、實物也許未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資也許在企業(yè)成立后抽逃其出資的，數(shù)額巨大，結(jié)果嚴(yán)重也許有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以下有期徒刑也許拘役，并處也許單處虛假出資本額也許抽逃出資本額2%以上、10%以下的罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑也許拘役。五、我國企業(yè)資本制度存在的問題我國企業(yè)法立法時，對企業(yè)資本制度也作出了上述比較明確的規(guī)定，但是企業(yè)法出臺后，仍不斷有股東虛假出資、虛假注冊資本、抽逃資本、躲躲債務(wù)。甚至利用企業(yè)登記詐騙等行為出現(xiàn)。筆者認(rèn)為，其中誠然存在多種因素，但從立法的角度看，企業(yè)法自己存在的弊端也是一個不容忽視的原因。我國現(xiàn)行企

13、業(yè)法缺乏一套嚴(yán)實的防范和處罰措施來保證其立法妄圖的實現(xiàn)。詳盡表現(xiàn)在：（一）僅在企業(yè)法第二十八條規(guī)定在有限企業(yè)成立后，發(fā)現(xiàn)非現(xiàn)金出資的實質(zhì)價額顯然低于章程所定價額時，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，企業(yè)建馬上的其他股東對此擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任。但對以現(xiàn)金出資的實質(zhì)價格顯然低于章程所定價格時，沒有規(guī)定相應(yīng)的處罰。實質(zhì)上，此類狀況較為寬泛。造成這類狀況的主要原因是在辦理成立登記虛報注冊資本，企業(yè)股東虛假出資或在公司成立后抽出資本。如某報所載，某人原有一家財產(chǎn)不小的企業(yè)，為達(dá)到擴(kuò)大地盤，擴(kuò)大資本的目的，以自己原有的企業(yè)的名義向銀行抵押貸款1000萬元，轉(zhuǎn)入另一個銀行，該銀行為其出具了1000萬元的資本證明，

14、此人拿到這1000萬元又向工商部門申請注冊一家新的企業(yè)。不久1000萬元還了銀行，這家新成立的企業(yè)卻仍在運(yùn)行，后因涉嫌其他犯罪被查處，其虛假注冊及抽逃資本的行為才一并被查處，被判以虛報注冊資本罪。這可是企業(yè)或個人虛報注冊資本。抽逃資本受刑事處罰的極少許之一。若是否是此人因其他犯罪被查處，他虛假注冊的問題可能仍不會發(fā)現(xiàn)，而現(xiàn)實中此類現(xiàn)象卻不為少許。（二）企業(yè)法規(guī)定，辦理成立登記時，虛報注冊資本欺騙企業(yè)登記的，企業(yè)倡導(dǎo)人或股東虛假出資或在企業(yè)成立后抽逃其出資的，倡導(dǎo)人或股東擔(dān)當(dāng)補(bǔ)交注冊資本的責(zé)任。但此種責(zé)任是否是連帶責(zé)任，企業(yè)法規(guī)定的不明確。（三）在企業(yè)不能夠清賬債務(wù)時，同時又存在股東虛假出資或抽

15、逃出資的，債權(quán)人可否直接向該股東央求清賬，清賬的范圍有多大，企業(yè)法均沒有規(guī)定。（四）對股東抽逃出資的預(yù)防措施不夠。企業(yè)法對股東與企業(yè)之間的交易限制性規(guī)定過于簡單，存在大意。六、對完滿我國企業(yè)資本制度的立法思慮由于上述規(guī)定的不明確，以致了實踐中人們認(rèn)識上的偏差，相關(guān)部門在辦理此類瓜葛時標(biāo)準(zhǔn)不一，辦理結(jié)果也就天地之別。因此有必要對現(xiàn)行的企業(yè)法作必要的改正，以完滿我國的企業(yè)資本制度。（一）關(guān)于倡導(dǎo)人和股東對企業(yè)資本不足的補(bǔ)繳責(zé)任1、有限責(zé)任企業(yè)股東和董事對企業(yè)資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任。有限責(zé)任企業(yè)的股東對企業(yè)資本不足額擔(dān)當(dāng)補(bǔ)繳責(zé)任的立法依照是股東不履行出資義務(wù)。出資種類的不相同以及可否建馬上的出資不

16、影響對這類責(zé)任的追究。股東間對企業(yè)資本不足額擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任是由于有限責(zé)任企業(yè)建馬上股東之間的特別關(guān)系，同時也為了加強(qiáng)股東之間的相互督查。企業(yè)董事?lián)?dāng)連帶責(zé)任是由于企業(yè)董事在企業(yè)經(jīng)營管理中的地位和作用。企業(yè)成立后，因企業(yè)的虛假出資或抽逃出資造成股東出資顯然低于章程所定數(shù)額的，負(fù)有責(zé)任的企業(yè)董事應(yīng)擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任。因此，建議我國企業(yè)法關(guān)于有限責(zé)任企業(yè)建馬上的股東以非錢幣出資的造成企業(yè)資本不足時的連帶補(bǔ)繳責(zé)任應(yīng)擴(kuò)展合用于股東以錢幣出資的狀況。同時此種連帶責(zé)任應(yīng)合用于企業(yè)減資時的資本繳納，此時連帶責(zé)任的主體應(yīng)當(dāng)包括負(fù)有責(zé)任的董事。2、股份有限企業(yè)的倡導(dǎo)人對企業(yè)資本不足額補(bǔ)繳的連帶責(zé)任。由于倡導(dǎo)人在股份有限企

17、業(yè)中的特別地位，經(jīng)過加重倡導(dǎo)人的責(zé)任，使其在企業(yè)成立過程中依法履行義務(wù)，防范企業(yè)財產(chǎn)不足。其他，即便發(fā)生企業(yè)資本不足的狀況，企業(yè)也能經(jīng)過法定程序及時填補(bǔ)資本空額。（二）對股東與企業(yè)之間交易的限制問題我國企業(yè)法可是限制企業(yè)股份的購回這類特別狀況下的股東與企業(yè)的交易，而股東與企業(yè)之間的其他不正常交易不作限制，不公不足以有效控制股東與企業(yè)這間的不正常交易，反而為股東經(jīng)過與企業(yè)交易的方式轉(zhuǎn)移資本供應(yīng)了方便，這對保護(hù)股東和企業(yè)利益極為不利。因此，建議企業(yè)法借鑒外國立法，對股東與企業(yè)之間的交易作出進(jìn)一步的限制。（三）企業(yè)高級管理人員對企業(yè)實質(zhì)性減資的責(zé)任由于股份有限企業(yè)中實質(zhì)存在的管理層對企業(yè)經(jīng)營管理的控

18、制，因此，企業(yè)高級管理人員的行為經(jīng)常是造成企業(yè)實質(zhì)性減資的原因。在國際上，各國法律都有對企業(yè)董事經(jīng)理等高級管理人員因自己的故意或重要過失行為造成企業(yè)損失擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任作出了相應(yīng)的規(guī)定。我國企業(yè)法對以董事、經(jīng)理為核心的企業(yè)高級管理人員任職權(quán)范圍內(nèi)的行為造成企業(yè)減資，以致企業(yè)和債權(quán)人損失的狀況及責(zé)任未作規(guī)定。因此建議企業(yè)法應(yīng)當(dāng)規(guī)定，在因企業(yè)違紀(jì)減資造成企業(yè)及債權(quán)人損失時，有故意或重要過失的董事和經(jīng)理應(yīng)當(dāng)對此擔(dān)當(dāng)責(zé)任。（四）股東虛假出資或抽逃出資對企業(yè)債以人擔(dān)當(dāng)?shù)呢?zé)任問題當(dāng)企業(yè)不能夠清賬到期債務(wù)時，發(fā)現(xiàn)股東虛假出資或抽逃出資，債權(quán)人可否直接股東追償，追償范圍有多大？這是一個值得研究的問題。一些國有的企業(yè)法或?qū)弳枌嵺`中，采用了“企業(yè)人格否認(rèn)原則”予以解決。所謂企業(yè)人格否認(rèn)原則是指在辦理上述狀況時，不考慮企業(yè)獨立法人的特色，追究被企業(yè)法律特別性所掩蓋的經(jīng)濟(jì)實情，從而責(zé)令特定的企業(yè)成員直接擔(dān)當(dāng)企業(yè)的義務(wù)和責(zé)任。這一原則誠然沒有在我國企業(yè)法中表現(xiàn)，但是在司法實踐上，已有不相同程度的合用。比方：1994年最高人民法院在關(guān)于企業(yè)創(chuàng)立的企業(yè)被撤掉也許休業(yè)后民事責(zé)任擔(dān)當(dāng)問題的批復(fù)中就合用了該原則。但是，我國是成文法系的國家，企