芻議集合理財產品的法律規(guī)制

1、芻議集合理財產品的法律規(guī)制內容摘要：當前集合理財產品，無論在貨幣市場還是在資本市場上，都存在法律性質定性模糊的弊端，潛藏較多金融風險。本文對集合理財產品的法律性質進展了分析，認為應當統(tǒng)一標準為信托關系，滿足投資平安和投資效率的需要，以保護投資者的合法權益，防范金融風險。關鍵詞：集合理財產品信托金融當前，商業(yè)銀行、證券公司、信托投資公司、基金管理公司等金融機構都在積極推出各類集合理財產品。2022年，我國商業(yè)銀行加快推出人民幣理財方案；2022年，券商集合資產管理方案面世；2022年，信貸資產證券化產品和券商專項資產管理方案進入快車道，集合理財競爭進入了新的開展階段。目前，金融市場上交易的金融產

2、品或者金融工具都是表達一定權利義務和責任關系的合約，明確金融產品的法律關系是金融活動有序展開的基矗對同一類產品應該統(tǒng)一立法，為當事人的權利義務和責任風險進展明確劃分和適當分配，目的是創(chuàng)造公平的競爭環(huán)境，防范風險。把當前眾多金融機構開展集合理財產品統(tǒng)一到信托軌道上來，可以滿足投資平安和投資效率的雙重需要，保護投資者的合法權益，維護金融秩序。信托的擴展運用上世紀初，我國模擬英美法系國家導入信托業(yè)，信托投資公司即脫胎于銀行業(yè)，其功能定位的爭論從未停息。改革開放以來，信托業(yè)繼續(xù)被引入金融投資領域，之后信托投資公司雖然歷經五次整頓，甚至?信托法?公布施行多年，我國信托業(yè)的定位問題仍然是一個懸而未決的理論

3、兼理論問題。事實上，信托與公司、委托-代理等一樣，屬于一種制度性“公共物品。隨著市場經濟的開展，尤其理財市場的競爭加劇，出現了對信托制度進展拓展運用的客觀要求和趨勢，從而信托制度的內在價值和功能在世界范圍內開場有所張揚。在我國，證券投資基金制度確實立是信托制度拓展運用的典型。此后，企業(yè)年金等引進信托制度，社?；稹⒈ｋU基金、住房公積金、產業(yè)投資基金、房地產信托基金以及資產證券化產品等都有運用信托制度的要求。銀行集合委托貸款以及券商集合理財方案限于委托制度框架內，不過是分業(yè)經營、分業(yè)監(jiān)管的管制結果。信托制度拓展運用可以看作金融混業(yè)的一種因素或征兆。同時，說明信托業(yè)已經朝著打破“制度壟斷和“行業(yè)壟

4、斷的方向邁進，信托公司面臨的不僅是一般意義上的不同機構之間、不同金融行業(yè)的競爭，還面臨如何運用信托制度的競爭。具有典型意義的是，中國證監(jiān)會于2022年10月21日發(fā)布?關于證券公司開展集合資產管理業(yè)務有關問題的通知?以下簡稱?通知?，在?證券公司客戶資產管理業(yè)務試行方法?原那么規(guī)定的根底上，對證券公司設立集合資產管理方案、開展集合資產管理業(yè)務的詳細操作及監(jiān)管事宜進展了詳細規(guī)定。2022年3月，經證監(jiān)會批準的光大證券“光大陽光集合資產管理方案和廣發(fā)證券“廣發(fā)理財2號集合理財方案相繼成立。?通知?內容在多方面出現了與信托公司的資金信托管理方法內容相似，甚至接近的地方，為防范道德風險和變相融資，設置

5、了明確而詳盡的規(guī)那么。該產品實際上是基金產品與信托產品的共生物，形式上側重于基金，本質上那么是信托關系，而名義上卻是委托關系。從設立專門的資金賬戶和證券賬戶來看，集合資產管理業(yè)務具有信托特征。資金賬戶和證券賬戶，不管是以證券公司的名義設立，還是以集合資產管理組合的名義設立，標的所有權都發(fā)生了轉移，從而超越民法對于委托理財的規(guī)定，符合信托法的規(guī)定。因此，假如對集合資產管理業(yè)務按信托法的要求進展標準，更有利于開展。從監(jiān)管層面來看，假如將信托定位于信托投資公司從事的信托業(yè)務，而否認社會上已經存在的以委托面目出現的信托樣態(tài)，容易人為制造制度性風險。在我國當前金融經營分業(yè)管理的形式下，不能以主體身份斷定

6、營業(yè)特征，其他金融機構從事的信托業(yè)務也應該劃定為信托范疇，防止剝奪他們存在的合法根底，尤其是信托機制本身就具有極強的脫法成效，管制之間的空白和沖突反而為其所用，這就可能釀造普遍的脫法行為，令大量交易行為處于非法與合法之間的灰色地帶。應當允許信托的多元化，否那么這種“地下信托容易引發(fā)新的交易平安問題。立足信托關系的集合理財產品我國金融機構選擇信托形式競爭理財市場的最重要也是最簡單的原因，即信托形式本身就是“好用的金融工具?！昂糜弥饕钦f信托產品具有靈敏性和躲避管制的“自由基，具有高度彈性空間，在打通不同金融市場以及金融與實業(yè)領域的間隙方面具有特別深入的穿透力，同時又具有良好的集資效應，可以迅速覆

7、蓋社會的機構投資者和自然人投資者。金融機構的金字招牌，吸引眾多停留在存款認知水準的百姓群眾的注意力。在各類金融產品推出之際，監(jiān)管機構應預先以法規(guī)形式明確制止不當行為，防止和最大限度地減少逆向選擇的可能性。例如，防止假債券回購、假委托存款委托貸款、假信托業(yè)務等。否那么，一旦問題暴露了時尋求解決方法，往往代價沉重。尤其是利用信托機制集合投資或集合理財類的產品，因其規(guī)模大且擅長躲避管制，假如不強迫安排交易構造和標準標準的法律構造，否認其信托性質和潛在的宏大風險，等待證券業(yè)、銀行業(yè)的將是信托投資公司已經走過的重重困難。作為表外業(yè)務的理財產品本來應當由投資者承當投資風險，但前提是金融機構作為受托人已盡法定和約定的仁慈管理和誠信義務。假如金融機構未盡義務，那么應承當信托責任或者最低也是違約責任、過錯賠償責任，由表外強迫轉化為表內。金融企業(yè)的表外業(yè)務并不一定是無風險的業(yè)務，事實證明，大量的表外業(yè)務可能是風險過大或者在一定觸發(fā)因素、誘導因素出現時容易轉化為現實風險。我國普通投資者對投資風險意識比擬淡薄，同時，他們并不能有效區(qū)分表外和表內金融產品的風險度，在選擇金融產品時往往是根據金融從業(yè)人員的解釋和廣告，甚至僅僅憑借金融機構的看板和條幅來購置。而事實上，很多銀行集合理財產品從一開場就已經走