起草合同常識解讀

1、起草合同常識集團(tuán)公司或工商管理部門推薦的標(biāo)準(zhǔn)合同文本，合同相對較完善。公司或個人自己起草合同，往往由于起草人合同 知識不足等多種原因，合同內(nèi)容就顯現(xiàn)出不足，留有隱患。起草一份完善的合同是減少合同風(fēng)險的首要行為。另外，每一份合同本身由起其自身的特點(diǎn)和背景，只有充分了解才可以達(dá)到最佳的目的。一、合同起草權(quán)的爭取這一點(diǎn)極為重要。一般情況下，起草方在起草合同時能更好地考慮和保護(hù)自己的利益。如無標(biāo)準(zhǔn)合同文本可依 或認(rèn)為不適宜采用標(biāo)準(zhǔn)合同文本，在談判過程中就要盡量爭取到合同的起草權(quán)。二、合同一般條款合同法第十二條列舉的合同一般條款有：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；標(biāo)的;數(shù)量;質(zhì)量;價款或者酬金；履行期限、地

2、點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭議的方法。起草合同時應(yīng)注意不能遺漏一般條款。（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所個人姓名應(yīng)與身份證一致，不能用綽號；個人住址應(yīng)與身份證或戶口本規(guī)定一致。如個人經(jīng)常居住地與身份證或戶口本中登載的地址不一致，可以用經(jīng)常居住地為住址。單位要寫全稱，不能用簡稱，企業(yè)法人名稱及住址應(yīng)與營 業(yè)執(zhí)照一致。（二）標(biāo)的標(biāo)的體現(xiàn)訂立合同的目的，沒有標(biāo)的或標(biāo)的不明確的，合同不能成立。比如買賣合同標(biāo)的是貨物，在起草標(biāo)的條款時，不僅要有貨物名稱，必要時還須加上貨物牌號、商標(biāo)、型號、規(guī)格、品種、等級、花色、生產(chǎn)廠家等。（具體明確到無法有任何變動的空間 ）（三）數(shù)量不要使用“包、箱、袋、捆、打”等國家

3、沒有計量標(biāo)準(zhǔn)的數(shù)量單位。如一定要使用，也要明確每“包”、每“箱”、每“袋”、每“捆”、每“打”的具體數(shù)量。根據(jù)標(biāo)的特點(diǎn)，有些還需注明標(biāo)的毛重、凈重、正負(fù)誤差、合理磅差、自然減量、超欠幅度等。（四）質(zhì)量本條款是最復(fù)雜、最易產(chǎn)生爭議的條款之一。要明確質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量驗(yàn)收內(nèi)容、質(zhì)量提出異議的期限和方式。采用國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，寫明標(biāo)準(zhǔn)名稱、代號或編號。質(zhì)量驗(yàn)收有三種形式：按產(chǎn)品說明書驗(yàn)收、按樣品驗(yàn)收、按抽樣驗(yàn)收。按產(chǎn)品說明書驗(yàn)收的，說明書要真實(shí)、 明確，包含所需技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和其他技術(shù)條件。按樣品驗(yàn)收的，要明確對樣品的共同提取、封存和保管。對質(zhì)量提出異議期限和方式時，法律法規(guī)有規(guī)定的，按規(guī)定執(zhí)行

4、。法律法規(guī)無規(guī)定的，要根據(jù)具體情況作出明 確規(guī)定。（可以具體約定）（五）價款或報酬實(shí)行市場價格的，按公平合理原則確定價格。要明確單價和價格總額及履行合同的其他費(fèi)用如包裝費(fèi)、包裝物 回收費(fèi)、保管費(fèi)等由誰承擔(dān)；要明確價格計算方法、貨幣種類、支付時間和方式。（六）履行期限、地點(diǎn)和方式要明確交付標(biāo)的和支付價款或報酬時間。需分期或分批履行的，對每一期的履行期限也要作出規(guī)定。合同的訂立是合同雙方動態(tài)行為和靜態(tài)協(xié)議的統(tǒng)一，它既包括締約各方在達(dá)成協(xié)議之前接觸和洽談的整個動態(tài)的過程，也包括雙方達(dá)成合意、確定合同的主要條款或者合同的條款之后所形成的協(xié)議。前者如要約邀請、要約、反要約等等，包 括先合同義務(wù)和名髭過失

5、責(zé)任 ；后者如承諾、合同成立和合同條款等。合同訂立，指的是兩方以上當(dāng)事人通過協(xié)商而于互相之間建立合同關(guān)系的行為。（一）合同訂立過程1、須有雙方或多方當(dāng)事人合同為各方達(dá)成的協(xié)議，屬于雙方或多方的法律行為，因此，訂立合同須由至少兩方當(dāng)事人參與，僅一方當(dāng)事 人不存在訂立合同問題。訂約當(dāng)事人是否為雙方或多方，決定于參與訂約的人是否為相互獨(dú)立的意思主體。在一般 情形下，訂約當(dāng)事人各方的經(jīng)濟(jì)目的是相反的，但在某些情形下，訂約當(dāng)事人各方也可有相同的經(jīng)濟(jì)目的，但須能 為相互獨(dú)立的意思表示。2、須有當(dāng)事人之間的意思表示的互動合同訂立是由獨(dú)立的主體相互接觸，互為意思表示，直到達(dá)成協(xié)議的過程。因此，合同的訂立須有當(dāng)

6、事人互為 意思表示，從要約、再要約，直到承諾。3、須為特定當(dāng)事人之間為締約而為意思表示訂立合同只能是在特定的人或者特定范圍內(nèi)的人之間進(jìn)行，并且當(dāng)事人須以締約為目的進(jìn)行接觸，當(dāng)事人之間 相互所為的意思表示是為訂約發(fā)出的。若不特定的人之間或者雖為特定人之間相互接觸，進(jìn)行協(xié)商，但并不是以訂 為為目的，則不屬于合同訂立問題。（二）合同訂立后果合同的訂立是締約當(dāng)事人間相互接觸、協(xié)商的過程，是動態(tài)行為與靜態(tài)結(jié)果的統(tǒng)一體。合同訂立的動態(tài)行為是 締約人相互協(xié)商的過程。合同訂立的靜態(tài)結(jié)果是合同訂立過程結(jié)束的狀態(tài)，即動態(tài)行為的后果。.是當(dāng)事人之間達(dá)成合意，即合同成立，此可謂合同訂立的積極結(jié)果，也是當(dāng)事人訂立合同的

7、意圖的實(shí)現(xiàn)。.是當(dāng)事人之間不能達(dá)成合意，即合同不成立，此可謂合同訂立的消極結(jié)果，也就是當(dāng)事人訂立合同的意圖不 實(shí)現(xiàn)，即訂約不成功或失敗?？梢?，合同的成立僅是合同訂立的積極結(jié)果，僅表現(xiàn)合同訂立過程結(jié)束時的一種靜態(tài)狀態(tài)。合同起草應(yīng)注意的問題在公司的經(jīng)營過程中，無論是公司法務(wù)人員還是作為顧問的律師需起草相關(guān)的合同，這些合同的內(nèi)容要能實(shí) 現(xiàn)公司一定的經(jīng)營目的。我國 第12條規(guī)定了合同應(yīng)包括的條款：當(dāng)事人；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價款或報 酬；履行期限；地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭議的方式等八大條款。筆者認(rèn)為這是一般合同的骨架，還應(yīng)在實(shí)踐 中按現(xiàn)實(shí)要求不斷添充，使合同盡可能的完美。故在合同起草中建議對如下問題

8、給予關(guān)注：一、合同條款不違背法律的規(guī)定很多人認(rèn)為這是個再簡單不過的問題了，但現(xiàn)實(shí)當(dāng)中，我們的法務(wù)人員還是律師卻經(jīng)常會出現(xiàn)這樣的問題， 比如在買賣合同中約定極高的違約金，在勞動合同中約定勞動者不能提出解除勞動合同的要求等等。這種約定根本 起不到對合同相對方的約束作用。所以一定要依法起草合同，決不能游離于法律之外。二、詳細(xì)了解合同的背景在起草合同前，要與公司負(fù)責(zé)人溝通，了解決策者的意圖，公司簽訂此合同的目的，才能確保起草后的合同 內(nèi)容符合公司的要求。三、要掌握本公司業(yè)務(wù)流程作為公司的法務(wù)或律師，必須掌握公司的業(yè)務(wù)流程，包括生產(chǎn)、銷售、供應(yīng)等等，有些人認(rèn)為這與起草合同 關(guān)系不大，甚至根本就沒關(guān)系，這

9、種想法和做法是完全錯誤的。如果，你與公司的銷售人員溝通一下，就會發(fā)現(xiàn)我 們起草的合同是多么不嚴(yán)謹(jǐn)，比如，一家生產(chǎn)工業(yè)電氣產(chǎn)品的公司，其銷售流程是，簽訂合同；購原材料；組織加 工；租賃運(yùn)輸工具將以加工的成品運(yùn)到合同向?qū)Ψ降墓さ兀磺妩c(diǎn)；安裝調(diào)試；驗(yàn)收合格。這是一個完整的加工銷售 安裝流程。筆者在與銷售人員溝通中了解到，公司曾出現(xiàn)過兩次問題：1、在公司加工過程中，合同相對方告知變更合同，訂購的產(chǎn)品不要了。2、產(chǎn)品安裝調(diào)試驗(yàn)收合格后，合同相對方因經(jīng)營不善，嚴(yán)重虧損無力付款，而安裝后的產(chǎn)品合同相對方也未使用，白白放在那里，而公司又無權(quán)拆回。很明顯第一種情況下合同相對方違約了，如果我 們在合同中對此種情況

10、，作出明確的違約賠償數(shù)額的約定對公司而然是再好不過了。第二種情況，如果在合同中我 們規(guī)定保留產(chǎn)品所有權(quán)，就會解決這種問題。由此可知，公司相關(guān)業(yè)務(wù)流程的每一步驟都應(yīng)考慮其風(fēng)險性，但前提 是必須熟悉公司的業(yè)務(wù)流程。四、合同文本的參考價值合同的起草，最好是參考一些相關(guān)的合同范本，這些合同范本不但可以提供合同的基本結(jié)構(gòu)，同時也會給出 一些我們沒有考慮到的條款，特別是其一些規(guī)范性的表述，對我們是具有極高的參考價值的。但筆者反對一層不變 的照搬，照抄的做法。合同起草的九個步驟 一、寫作目標(biāo)和合同相對人1、對手與我方相比，在哪一方面處于相對優(yōu)勢地位；2、對手以前有無進(jìn)行過類似的商業(yè)項目；3、有無相應(yīng)的文件版

11、本或模版供參考；4、假如終止或取消此次交易，對手的損失會有多少。二、實(shí)體審查和程序問題1、主體方面 法人單位，或自然人。是否經(jīng)過授權(quán)2、客體，權(quán)屬證明，如房產(chǎn)證、發(fā)票3、程序問題，如是否經(jīng)過招拍掛。三、確定合同體例和重點(diǎn)1、合同體例 是單一合同文本，還是主合同加附件，還是多個主合同加附件并列。2、寫作重點(diǎn)交易內(nèi)容不同，合同的重點(diǎn)內(nèi)容會有所不同。如并購合同的必須行條款：交易模式；交易流程；獲利機(jī)制；防火墻，離岸公司，公司的避稅天堂；交易成本；違約責(zé)任。四、選擇范本和模板由邯鄲學(xué)步，而有所創(chuàng)新，從類似的模板總結(jié)出自己的特色的自己的范本。五、復(fù)核前三步在正式動筆之前要確定已經(jīng)清楚了當(dāng)事人的目標(biāo)、寫作

12、任務(wù)、完成期限、寫作步驟、提交方式等內(nèi)容。1、本合同的目標(biāo)；2、合同模板的挑選；3、基礎(chǔ)文件的審查。六、制作合同首部1、標(biāo)題；2、合同編號；3 、生命和摘要；4、合同各方主體；5 鑒于。七、合同正文寫作合同法第12 條規(guī)定了八個部分 1 、當(dāng)事人；2、標(biāo)的；3 、數(shù)量；4 、質(zhì)量；5、價款或報酬；6、履行；7、違約責(zé)任；8、爭議解決，不能只寫北京市仲裁委，會引起歧義導(dǎo)致爭議解決條款無效。八、合同尾部1、當(dāng)事人簽字蓋章。2、日期的簽訂。3、簽約地點(diǎn)。英文板式中會在合同首部。九、完稿后的工作1、審查簽約代表的授權(quán)。2、簽字蓋章缺一不可。應(yīng)該法定代表人當(dāng)面簽字蓋章 對于小公司還可以，大公司不可能。案

13、例：蓋章之后，仍然敗訴的案子。居間合同。某建筑裝修合同， A 公司轉(zhuǎn)讓給B 公司，后 B 公司法定代表人車禍死亡。轉(zhuǎn)讓費(fèi)糾紛。公章被證明是偽造的。但是自己偽造自己的公章。3、開戶銀行和賬戶。賬戶、賬號與帳戶、帳號。（毛巾帳）電傳已經(jīng)不使用了。4、履行方法與合同規(guī)定一致。如何起草合同起草合同， 有標(biāo)準(zhǔn)合同文本，應(yīng)按照標(biāo)準(zhǔn)合同文本的格式、內(nèi)容逐條填寫 ;如果沒有標(biāo)準(zhǔn)合同文本，應(yīng)參照相類似的標(biāo)準(zhǔn)合同文本進(jìn)行起草。根據(jù)合同法的規(guī)定，合同一般包括以下條款;當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;標(biāo)的;數(shù)量 ;質(zhì)量 ;價款或報酬 ;履行的期限、 地點(diǎn)和方式;違約責(zé)任和解決爭議的方法等。 一、 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住

14、所。 應(yīng)注意當(dāng)事人的名稱或者姓名要寫全稱。 二、 標(biāo)的條款。 標(biāo)的是合同當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)共同指向的對象:如貨物、貨幣、勞務(wù)活動、工程項目、智力成果等。合同中的標(biāo)的必須明確具體，以使標(biāo)的特定化。 三、數(shù)量和質(zhì)量條款。1、數(shù)量條款。第一，在數(shù)量條款中應(yīng)明確計量單位和計量方法;注明毛重和凈重;明確規(guī)定標(biāo)的數(shù)量的正負(fù)尾差、合理磅差、自然減量、超欠幅度等。第二，合同中標(biāo)的的數(shù)量要明確具體，切忌模糊不清。第三，在合同中必須使用國家統(tǒng)一規(guī)定的度量衡和法定單位。 2 、質(zhì)量條款。第一，根據(jù)合同標(biāo)的不同確定表示質(zhì)量的方法。第二，依法明確質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款。第三，明確規(guī)定質(zhì)量驗(yàn)收的內(nèi)容。第四，明確規(guī)定對標(biāo)的質(zhì)量提出

15、異議的期限和方式。第五，明確規(guī)定供方對標(biāo)的質(zhì)量負(fù)責(zé)的條件、范圍和方式。 四、價款或者報酬條款。起草價款或報酬條款時，應(yīng)注意以下幾個問題 :1、 價款報酬條款應(yīng)公平合理，符合國家價格管理規(guī)定。 2、明確規(guī)定單價和價金總額及由于履行合同所產(chǎn)生的其他費(fèi)用的承擔(dān)。3、明確規(guī)定價格的計算方法、貨幣種類、支付時間和方式，并注明開戶銀行和賬號等。4 、在國際貨物買賣合同中，應(yīng)注意正確使用價格條件，采取合理的支付方式并應(yīng)注意價格術(shù)語和其他條款的一致性。五、合同履行期限條款。 1 、不同的合同對履行期限有不同的規(guī)定，因而履行期限有不同的具體含義。2、期限條款應(yīng)明確、具體。 3、交（提）日期的計算方法因交（提）貨

16、方式的不同而不同。4、履行期限可能需順延的，要明確規(guī)定可以順延的條件及通知義務(wù)和費(fèi)用承擔(dān)。 六、 履行地點(diǎn)條款。 履行地點(diǎn)是合同當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)權(quán)利和履行義務(wù)的地點(diǎn)。 七、履行方式條款。按合同性質(zhì)不同可分為時間方式和行為方式兩種。時間方式指合同履行時是一次履行完畢還是分期履行。行為方式指當(dāng)事人交付標(biāo)的物的方式、勞務(wù)提供方式和結(jié)算方式。 八、違約責(zé)任條款。違約責(zé)任有支付違約金、賠償金等形式。 九、解決爭議的方法。一般有四個途徑:協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟。起草該條款時，應(yīng)明確約定發(fā)生糾紛時是通過訴訟途徑還是通過仲裁方式解決爭議。如果選擇仲裁方式，還應(yīng)寫明仲裁地點(diǎn)和仲裁機(jī)構(gòu)。十、其他內(nèi)容。這部分內(nèi)容應(yīng)包括以

17、下三個方面 :1 、根據(jù)合同法分則規(guī)定必須具備的條款。2、根據(jù)合同性質(zhì)要求必須具備的合同條款。 3、一方當(dāng)事人要求必須規(guī)定的條款.如何起草合同 一、 準(zhǔn)備工作理清當(dāng)事人之間的現(xiàn)實(shí)交易關(guān)系。1）按時間順序列明交易關(guān)系的變化；2）假設(shè)交易中可能出現(xiàn)的各種情況，設(shè)想各種情況下的處理或補(bǔ)救措施；3）列出合同中應(yīng)寫要點(diǎn)。獲取當(dāng)事人之間已經(jīng)簽署的或記錄洽商過程的相關(guān)書面文件。合同/協(xié)議、意向書、備忘錄/諒解備忘錄、會議紀(jì)要、來往函件或傳真查找或獲取合同范本（ 1）合同范本以頒布/制作機(jī)構(gòu)不同作為劃分標(biāo)準(zhǔn)的常見種類。A. 行政機(jī)關(guān)B.行業(yè)協(xié)會律師/律師事務(wù)所總公司及所屬公司頒布E.其他參考文本：對方當(dāng)事人提

18、供的合同本公司訂立的同類合同與上述合同范本的不同，這一類文本適用性相對較差，需要更為細(xì)致的修改和調(diào)整。對方當(dāng)事人提供的文本，利益基點(diǎn)與我方不同， 因此條文表述的內(nèi)容和條款完整性都可能不利于我方。 本公司訂立的同類其他項目適用合同， 一般未考慮本項目特殊性。（ 2）合同范本的使用除特殊情況外，合同范本僅作為起草本合同參考?？蓞⒖純?nèi)容包括：合同篇章結(jié)構(gòu)、條款的完整性、條款的表述等?？梢愿鶕?jù)項目的具體情況，選擇適用部分條款，或增加條款，或修改原有條款表述。不能修改的特殊情況：A 幾類備案合同的標(biāo)準(zhǔn)條款部分建設(shè)工程施工合同有限責(zé)任公司章程房屋買賣合同（商品房）專利實(shí)施許可合同商標(biāo)使用許可合同B 總公司

19、或所屬公司頒布的合同范本二、 合同的標(biāo)題標(biāo)題的組成（合同）特征法律關(guān)系名稱+ 文件種類名稱（合同）特征法律關(guān)系名稱一個合同包括兩種以上的不同性質(zhì)的法律關(guān)系，稱為混合合同。1）定義（合同）特征法律關(guān)系：在相關(guān)事實(shí)交易過程中，合同當(dāng)事人之間所形成的最為核心和主要的的法律關(guān)系。例如：買賣商品房買賣、貨物買賣、工業(yè)品買賣、股權(quán)轉(zhuǎn)讓租賃房屋租賃、土地使用權(quán)租賃、融資租賃 廠房租賃借款企業(yè)與金融機(jī)構(gòu)（銀行）間借款、自然人之間的借款、企業(yè)之間的借款委托委托勘察、委托設(shè)計、委托物業(yè)服務(wù)、委托廣告發(fā)布擔(dān)保保證擔(dān)保、抵押擔(dān)保、質(zhì)押擔(dān)保勞動/ 勞務(wù)2）區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)：A 標(biāo)的物價值的高低B 法律關(guān)系之間的依附性3）特征

20、法律關(guān)系與其他法律關(guān)系舉例廠房租賃合同特征法律關(guān)系：房屋租賃法律關(guān)系其他法律關(guān)系：委托代收法律關(guān)系、定作法律關(guān)系、借款合同特征法律關(guān)系：借款法律關(guān)系其他法律關(guān)系：擔(dān)保法律關(guān)系設(shè)備采購/ 買賣合同特征法律關(guān)系：買賣法律關(guān)系其他法律關(guān)系：委托運(yùn)輸、委托培訓(xùn)4）應(yīng)該寫明特征法律關(guān)系名稱的原因A 證明合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容；當(dāng)事人未約定或約定不明時，可以直接適用合同法關(guān)于有名合同的規(guī)定，適用相關(guān)條款。B 合同特定化的要求當(dāng)事人在一個項目中同時/先后簽署幾個合同情況時， 常常需要相互引用。 因此不寫明特征法律關(guān)系名稱， 容易造成混洧。C 合同歸檔、管理及監(jiān)督履行的需要便于分類歸納，并針對合同不同

21、的類型監(jiān)督履行文件種類名稱常見種類名稱合同、合同書、契約、協(xié)議、協(xié)議書、框架協(xié)議、補(bǔ)充協(xié)議、意向書、備案錄哪些文件可能構(gòu)成合同法意義上的 “合同書 ”（也就是說當(dāng)事人之間形成了哪些文件后， 當(dāng)事人之間就具有了受合同法約束或保護(hù)的合同法律關(guān)系）合同法第 2 條規(guī)定：平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。I 、平等主體；II 、當(dāng)事人之間形成了合意，兩個諾言的結(jié)合；III 、合意內(nèi)容是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。由于文件名稱使用并沒有統(tǒng)一的規(guī)范， 因此具有以上名稱的文件均可能是合同法意義上的 “合同書 ” 。 反過來說，也均有可能不是合同法意義上的 “合

22、同書 ”。判斷的依據(jù)在于，這些文件的內(nèi)容是否表明了在平等當(dāng)事人之間形成了設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的關(guān)系的合意。例如：一份合同，雙方經(jīng)過洽商于2006 年 6 月 30 日就購買 達(dá)成一致意見，以上條款對雙方當(dāng)事人均不具有法律約束力，待 之后，另行簽署正式協(xié)議。一份合同，僅約定購買但未約定價款、數(shù)量、付款時間，也未約定計算價款、數(shù)量的方法。一份意向書約定，簽訂之日起1 年以內(nèi)，乙方有權(quán)以_價格向甲方購買_地塊。違約方應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金20 萬。各種文件類別的區(qū)別（即在什么情況下應(yīng)選用哪種類型的合同）I 、不具有法律約束力的初步意向（作為繼續(xù)磋商的基礎(chǔ)，但主要條款不具有法律約束力） 意向書、備

23、案錄特點(diǎn)：對當(dāng)事人不具有法律約束力（條款表述體現(xiàn)，或條款約定不具有約束力）條款內(nèi)容比較概括；與合同書相比缺少部分必要條款；部分條款可能具有約束務(wù)，如保密條款、磋商費(fèi)用分?jǐn)倵l款、談判期間當(dāng)事人不能再與他人洽商條款。、預(yù)備合同（約定于將來成立某一合同的合同） 預(yù)約合同 框架協(xié)議 合同 協(xié)議特點(diǎn)：訂立該預(yù)備合同的目錄是約定于將來成立某一合同。、合同書（正式合同、本合同） 合同、契約、協(xié)議、協(xié)議書、補(bǔ)充合同 補(bǔ)充合同 補(bǔ)充協(xié)議、 當(dāng)事人信息、寫哪些 信息內(nèi)容通常應(yīng)該包括哪些信息：法人和其他組織：1）名稱，法人或組織機(jī)構(gòu)性質(zhì)（有限責(zé)任、股份有限責(zé)任公司 中外合作、合資 ，分公司，全民所有制、集體所有制、

24、合伙企業(yè)、政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位）2）法定代表人姓名和職務(wù)3）營業(yè)執(zhí)照注冊號4）法定住所（主要辦事機(jī)構(gòu)所在地）5）通訊地址（地址+ 郵政編碼）6）傳真號碼7）聯(lián)系電話自然人：1）姓名2）身份證號3）法定住所（戶籍所在地或經(jīng)常居住地）4）通訊地址 （地址 + 郵政編碼）5）傳真號碼列明信息的方法，列舉式或陳述式、為什么寫 信息內(nèi)容的原因1）明確合同當(dāng)事人主體2）便于證明通知和送達(dá)（履行合同或解除合同的必要條件）3）明確簽約人4）有利于訴訟3、信息內(nèi)容的核實(shí)1）對方當(dāng)事人是企業(yè)法人的，應(yīng)核實(shí)工商行政管理部門年審合格的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；2）對方當(dāng)事人是自然人的，應(yīng)核實(shí)身份證/ 護(hù)照 / 其他身份證明文件

25、。3）對方當(dāng)事人履行合同需具備特殊資質(zhì)的（建筑行業(yè)、金融行業(yè)、中介行業(yè)、電信行業(yè)等），應(yīng)提交有關(guān)主管部門頒發(fā)的資質(zhì)證書或證明文件復(fù)印件。合同當(dāng)事人的簡稱：甲方、乙方（ Part A、 B ） 、法律概念（法定術(shù)語） （委托人受托人、買方賣方、出租方承租方、貸款方借款方、發(fā)包方承包方）使用法定術(shù)語作為雙方當(dāng)事人的別稱時，要小心。除非一方當(dāng)事人在法定上就是承包人，否則不要將 “承包人 ” 作為其別稱。事實(shí)陳述（引述語recital ）在合同正文之前，以 鑒于（whereas）作為引語，陳述的與合同相關(guān)的事實(shí)。1、通常情況需要陳述的事實(shí)1）涉外當(dāng)事人的國籍（住所地、注冊地、主要營業(yè)場所所在地）2）法

26、人當(dāng)事人的企業(yè)性質(zhì)。3）當(dāng)事人之間訂立與本合同相關(guān)的其他合同、或簽署相關(guān)備案錄、框架協(xié)議的事實(shí)。4）當(dāng)事人履行與本合同相關(guān)的其他合同的事實(shí)。5）合同標(biāo)的物的情況。6）訂立和履行合同所基于的基礎(chǔ)事實(shí)。7）訂立和履行本合同的目的。8）簽訂本合同的時間和地點(diǎn)。2、事實(shí)陳述的目的在雙方當(dāng)事人因合同的訂立或履行產(chǎn)生爭議時， “事實(shí)陳述 ”可作為一方當(dāng)事人證明相關(guān)事實(shí)存在的有利證據(jù)。避免合同當(dāng)事人對合同相關(guān)事實(shí)產(chǎn)生爭議。陳述內(nèi)容與可能產(chǎn)生影響的法律關(guān)系表：事實(shí)陳述的內(nèi)容可能產(chǎn)生影響的法律關(guān)系1）當(dāng)事人的國籍（住所地、注冊地、主要營業(yè)場所所在地）適用法律、管轄地2）法人當(dāng)事人的企業(yè)性質(zhì)。投資者承擔(dān)責(zé)任的范圍

27、的方式3）當(dāng)事人之間訂立與本合同相關(guān)的其他合同、或簽署相關(guān)備案錄、框架協(xié)議的事實(shí)。締約過失責(zé)任或違約責(zé)任的構(gòu)成與證明、合同的解釋與補(bǔ)缺4）當(dāng)事人履行與本合同相關(guān)的其他合同的事實(shí)。相關(guān)合同違約責(zé)任的構(gòu)成與證明5）合同標(biāo)的物的情況。合同的效力、本合同的違約責(zé)任的構(gòu)成與證明6）訂立和履行合同所基于的基礎(chǔ)事實(shí)。合同的解除或變更7）訂立和履行本合同的目的。、合同的解除或變更條件2、承擔(dān)違約責(zé)任的范圍8）簽訂本合同的時間.合同的管轄與生效、成立時間9）訂立合同的地點(diǎn)對于合同糾紛的訴訟管轄交易習(xí)慣的適用、價格的確定、有關(guān)費(fèi)用的承擔(dān)以及涉外合同的法律適用合同結(jié)構(gòu)（合同應(yīng)具備的條款）合同的內(nèi)容決定合同的結(jié)構(gòu)。比

28、較復(fù)雜的合同、通常情況下也是合同金額較大的合同通常會分章、節(jié)/ 條、 款書寫條款。合同法第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。如何起草合同本文雖然主要是針對企業(yè)外聘的法律顧問或者律師如何起草合同的建議，但對于企業(yè)經(jīng)營者或者項目負(fù)責(zé)人而言，也同樣具有參考價值。一、準(zhǔn)備階段在起草之前， 除了必要的談判準(zhǔn)備以外， 起草人必須弄清合同的一些基本的要點(diǎn)和必要的資料， 然后才能動筆。合同草案是雙方談判的重要基礎(chǔ)， 一旦形成， 至少在心理上對

29、雙方都有一種預(yù)期。 這種預(yù)期應(yīng)當(dāng)是雙贏或者雙向的，否則就不可能再繼續(xù)談下去。在準(zhǔn)備階段，要做的工作至少包括以下七個方面。1）列出要點(diǎn)列出擬簽訂的合同交易的要點(diǎn)， 是確定合同主題的第一步。 法律顧問可以審閱擬簽訂的合同所涉及的交易清單、目錄或概述。弄清這些問題，你才能把握客戶打算簽訂什么樣的合同，要實(shí)現(xiàn)什么樣的合同目標(biāo)。把一個一個要點(diǎn)列出來，等于是合同的框架就有了。2）了解情況根據(jù)列出的要點(diǎn)，進(jìn)一步了解情況，盡可能多地收集與合同相關(guān)的內(nèi)容，包括客戶本身的情況和對方當(dāng)事人的情況，以及與該合同相關(guān)的外部情況。法律顧問應(yīng)當(dāng)明確要求客戶提供與合同內(nèi)容相關(guān)的真實(shí)情況，以便合同的內(nèi)容能夠反映客戶的真實(shí)意思。

30、有的客戶總是擔(dān)心法律顧問泄露企業(yè)的商業(yè)秘密，不如實(shí)提供情況，導(dǎo)致法律顧問在撰寫合同時出現(xiàn)偏差。其實(shí)，法律顧問為客戶保密是其基本的義務(wù)，客戶應(yīng)當(dāng)信任自己的律師，把真實(shí)的想法和情況告訴律師，以便于律師起草合同。有些技術(shù)上的要求，應(yīng)當(dāng)盡可能地詳細(xì)一些，比如，產(chǎn)品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、交貨的時間和地點(diǎn)等。好的合同不僅能夠預(yù)見到許多可能發(fā)生的情況，而且還能清楚地描述出發(fā)生這些情況后合同雙方的立場。有利和不利的都應(yīng)當(dāng)盡可能地描述，以便于法律顧問在起草合同時盡量將法律風(fēng)險降到最少。3）客戶交流法律顧問在起草合同前要與客戶進(jìn)行廣泛的交流。和客戶交流，詳細(xì)詢問合同的細(xì)節(jié)，把握客戶真實(shí)的合同目的，以便于確實(shí)合同的主題。交流

31、的目的是要弄清客戶的需求，掌握更多的細(xì)節(jié)。很多客戶不認(rèn)為是重要的情況，但在法律上可能存在漏洞， 從而直接影響合同的履行和客戶的利益。 因此， 與客戶交流的過程， 是發(fā)現(xiàn)問題的過程。特別是客戶以前的交易情況對合同內(nèi)容的確定具有重要的參考價值。4）合同文本選擇合適的合同文本，可以正確地反映合同性質(zhì)。我國目前存在由工商部門制定的示范文本和學(xué)者們制定的各類參考文本，這些合同文本涉及到各類合同。在互聯(lián)網(wǎng)和各種出版社有不少這類的書。比如，法律出版社出版的中國法律文書系列，你很容易在那兒找到你想要的合同文本。國家工商行政管理部門起草了許多標(biāo)準(zhǔn)文本，這些文本對規(guī)范合同內(nèi)容確實(shí)起到了很好的作用。 它為客戶提供了

32、一個框架， 只要在這個框架內(nèi)， 就基本上不會出大的問題。5）指導(dǎo)客戶對客戶進(jìn)行正確的指導(dǎo)十分重要。比如要求客戶不要隨便簽字。簽字是很重要的行為，一旦簽字，就可能形成某種法律關(guān)系。在合同未準(zhǔn)備好之前，有些客戶為了表示誠意，往往急于簽署某些東西，有可能導(dǎo)致不利后果。當(dāng)然，如果意向書的內(nèi)容對客戶并不構(gòu)成實(shí)質(zhì)上的不利的后果，僅作為意向性的文件，也是可以的簽署，但一定要注明：本意向書并非合同，只是雙方為了更好地溝通協(xié)商，而擬定的對未來條款的概述。6）核實(shí)數(shù)據(jù)對合同中涉及的每一個數(shù)據(jù)，都要認(rèn)真地核對清楚。稍有不慎，即可能釀成大錯。法律顧問心中要清楚，不同類型的合同，其數(shù)據(jù)的核心是什么。比如，一份鋼材買賣合

33、同與一份糧食買賣合同的數(shù)據(jù)要點(diǎn)是不同。法律顧問可以將核心數(shù)據(jù)留給客戶的技術(shù)部門去填寫，你只要告訴他們?nèi)绾翁顚懢托辛恕?）收集法規(guī)盡可能多地收集本合同所涉及到的法律法規(guī)。違法合同不受法律保護(hù)是常識。那么，弄清本合同所涉及的法律法規(guī)則是必要的。我們不可能記住所有的法律法規(guī)，但現(xiàn)用現(xiàn)找現(xiàn)學(xué)也不失為一種便捷的方式。二、起草合同1）合同主體主體，即合同當(dāng)事人，要寫清楚當(dāng)事人姓名或者名稱。如果是個人，通常要寫明姓名、身份證號碼、住址。據(jù)我所知，許多涉及公民個人的合同不寫身份證，只有一個名，這是很不好的習(xí)慣。因?yàn)樯矸葑C是一個的法定證件，身份證上的信息通常是準(zhǔn)確的、真實(shí)的，也便于查詢。如果是法人單位，要寫明單

34、位名稱、法定代表人姓名職務(wù)、住所地，最好有營業(yè)執(zhí)照的號碼。營業(yè)執(zhí)照的號碼與身份證一樣，具有法定性。要特別注意使用法定術(shù)語作為雙方當(dāng)事人的別稱。當(dāng)事人的別稱有的有法定名稱，有的沒有。有法定名稱的，要用法定名稱。比如承包人和發(fā)包人就是建設(shè)工程合同當(dāng)事人的法定名稱， 可以在合同中直接表述， 當(dāng)然要界定誰是承包人、 誰是發(fā)包人。沒有法定名稱的，為了行文方便，可以用短語代替，比如用公司名稱的簡稱，用甲方乙方的稱呼。但要在合同的開頭寫清楚。2）合同名稱合同的名稱有時很重要。它有可能成為合同管轄權(quán)或者判斷合同性質(zhì)的根據(jù)。合同法分則規(guī)定的有名合同有十多種， 日常生活中還有許多無名合同。 有的合同涉及的法律關(guān)系

35、較為復(fù)雜， 不是單純的某一種合同，很難用一個規(guī)范的合同名稱來表述。這類問題要根據(jù)具體情況來處理：能用法定名稱的用法定名稱；不能用法定名稱或者一份合同中涉及好幾種合同法律關(guān)系的，則用“X X智同”，把項目名稱寫進(jìn)去。要注意盡量不要用協(xié)議書”、“意向書 ” 這類不規(guī)范的名稱，因?yàn)橛械膮f(xié)議書不具有合同的性質(zhì)，容易造成混淆。而意向書嚴(yán)格意義上只是一種合作意向，其內(nèi)容通常不具有實(shí)質(zhì)上的合同意義。3）合同引言引言或者導(dǎo)言，可以表明雙方訂立合同的目的和意圖，比如，“上述當(dāng)事人為合作開發(fā)某項工程而達(dá)成如下協(xié)議”就是一個引言。也許這個引言對合同的具體內(nèi)容沒有什么實(shí)質(zhì)性的幫助，但可以讓人一目了然地知道為什么訂合同

36、、訂什么合同這兩個問題。當(dāng)然，引言并不是合同的必備內(nèi)容，你也可以在條文中具體寫出來。4）合同客體合同客體可以說是技術(shù)層面上的，它要求把當(dāng)事人所要進(jìn)行的某種事項用書面語言作出表述。比如買賣合同，要把買賣的標(biāo)的物、數(shù)量、質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)格、價款等內(nèi)容，逐一寫清楚。有些標(biāo)的物有統(tǒng)一規(guī)范的名稱，要按照規(guī)范的要求填寫。沒有統(tǒng)一名稱的，則要在合同中明確界定標(biāo)的物指向什么。這一點(diǎn)，最好參照賣方的說明書或者買方要求達(dá)到什么樣的標(biāo)準(zhǔn)來寫。要按照合同法規(guī)定的主要條款，根據(jù)客戶的要求逐一在合同中體現(xiàn)出來，原則要求就是完整、簡捷、明確、具體，便于執(zhí)行。5）行文規(guī)則為保證合同內(nèi)容完整和清晰，合同行文規(guī)則應(yīng)力求具有內(nèi)容上的

37、邏輯聯(lián)系，先說什么、再講什么，脈絡(luò)清楚，不致于遺漏。這方面，可以用標(biāo)準(zhǔn)的示范文本。合同語句要規(guī)范化，符合法律語言的要求。盡量把句子寫短，因?yàn)槎叹渥颖乳L句子讓人更容易理解。必要時，可以通過說明把要寫的內(nèi)容進(jìn)一步細(xì)化。6）列出主題詞在起草的時候，要把涉及到的內(nèi)容通過主題詞形式列出來，你并不需要一下子列出所有段落的主題詞，想到多少就寫多少，不過，這些主題詞要力求總結(jié)出每個段落或相關(guān)段落的內(nèi)容。比如：撰寫買賣合同時列出的主題詞就像下面這些：引語、標(biāo)的物、質(zhì)量、期限、交付方式、價款、交貨地點(diǎn)、風(fēng)險轉(zhuǎn)移、驗(yàn)收方式、違約責(zé)任、損壞賠償?shù)取?）內(nèi)容選擇在撰寫每一段時要注意內(nèi)容集中，不要東拉西扯，基本要求是：明

38、確雙方同意做什么、怎么做，各自的權(quán)利和義務(wù)， 以及特殊情況的處理。 在書寫合同的同時， 你可能隨時會想到一些需要添加條款、 措詞等問題，要盡快記錄下來，與客戶進(jìn)行討論，以便確定解決的方案。你最好將客戶列出的要點(diǎn)和一些類似的合同范本也放在眼前，以便在書寫過程中隨時查對。三、撰寫時的注意事項1）用詞準(zhǔn)確在合同的標(biāo)題上應(yīng)當(dāng)注明“X治洞”或者 答同”的字樣。其中“XX是指該合同的主題，比如，買賣計算機(jī)，就可以稱為 “買賣合同 ” ；如果是建設(shè)工程合同，可以把工程的名稱寫到合同的標(biāo)題之中。有的在標(biāo)題中稱為“X曲議書”或者 協(xié)議書”也是可以的。由于名稱對于判斷合同的性質(zhì)具有很重要的意義，因此不能忽略。如果

39、你的客戶需要合同，就要注明是合同。有的法院就曾判決認(rèn)定標(biāo)有 “協(xié)議書” 的文件并非合同。這給我們的提示就是，你怎么想，就應(yīng)該怎么說。如果你想讓你的文件成為具有法律效力的合同，就要在標(biāo)題中注明“X治洞”字樣。當(dāng)然最關(guān)鍵的還是合同內(nèi)容。合同用詞前后要一致。在一份買賣合同中，如果你用 “貨物 ”來指整個合同的標(biāo)的物，就不要時而稱它們?yōu)?“貨物 ” ，時而又改稱它們?yōu)?“產(chǎn)品 ” 。保持用詞一致性比避免重復(fù)更加重要。不要擔(dān)心這會讓客戶閱讀起來麻煩，而應(yīng)該提防的是避免因?yàn)楹贤~義的表述不清而導(dǎo)致客戶的利益受到損失。2）時間概念所有合同都涉及時間的表述。在合同書中應(yīng)當(dāng)用標(biāo)準(zhǔn)的記時方式來表述所涉及的時間概念

40、。最好不要用 “每隔一周 ”之類的詞，因?yàn)檫@有可能產(chǎn)生歧義是兩周還是一周？最好這樣寫： “從某年某月某日到某年某月某日 ” ， 或者寫明從何時起算 “兩周 ”或 “一周 ”。 有時還要注明是否包括當(dāng)天。 合同時間概念可能涉及到合同就力、訴訟時就等問題，作為法律顧問不可不重視。3）技術(shù)概念合同中涉及的技術(shù)含義要表述清楚，包括英文字母的大寫小寫，數(shù)量單位等概念要符合標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范的要求。最好不用通俗的說法，比如不要簡單說農(nóng)藥1905”，而要說藥。技術(shù)名稱的規(guī)范化，對正確理解合同， 是非常必要的。 有的技術(shù)名稱可能有標(biāo)準(zhǔn)的稱呼， 就應(yīng)當(dāng)按照標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定寫進(jìn)來， 不要用簡稱、 俗稱，如果要用，也要有說明備注。

41、合同中技術(shù)概念，法律顧問應(yīng)當(dāng)提醒客戶的工程技術(shù)人員把好關(guān)。4）注意縮語合同中的“甲方 ”和 “乙方 ” ，留置權(quán)人和留置人，抵押權(quán)人和抵押人，保證人和被保證人，許可人和被許可人，出賣人與買受人，等等，都是合同當(dāng)事人的不同稱謂。在同一份合同中，可以用甲方乙方代替，但需 要注意的是行文前后要一致，避免出現(xiàn)用錯指代的情況。實(shí)踐中，合同對應(yīng)的雙方，很容易被顛倒或者出現(xiàn)打印錯 誤，因此，在合同中要特別注意審查這些關(guān)鍵詞的使用。到底怎么說，這就要看你駕馭語言的能力了，不過，要把 握的一條原則，即在整個合同中，對合同一方只能用一個別稱。合同的前后表述要一致，不要出現(xiàn)一個稱謂幾種說 法。5）數(shù)字表述寫數(shù)目時要

42、求文字和阿拉伯?dāng)?shù)字并用，如：拾（10） 。這樣可能會減少一些不經(jīng)意的錯誤。（ 6） 特別提示合同中的一些特別提示對雙方都很重要。 比如， 如果你用 “包括 ”這個詞， 就要考慮在其后加上 “但 不限于”的內(nèi)容。除非你能夠列出所有被包括的項，否則最好用 但不限于”的寫法，來說明你只是想舉個例子。不要創(chuàng)造生僻詞匯。合同文書不是創(chuàng)造性的作品，也就不能因?yàn)橐馑嫉募?xì)微差別而引起思考或爭論。合同文書 應(yīng)該是清晰、直接而準(zhǔn)確的。因此，要使用普通的詞語，表達(dá)普通的意思，為普通人撰寫合同。撰寫合同都要遵循 一個基本原則：簡潔、明確。檢測你寫的東西是否達(dá)到這個要求有個好辦法，那就是去掉所有的句號和逗號，然后 去讀

43、它。在沒有標(biāo)點(diǎn)符號的情況下，選擇正確的詞語放在正確的位置上，這將使你寫出來的東西更簡明，更流暢。在文法和標(biāo)點(diǎn)符號上保持一致。你可能學(xué)過許多不同類的文法和標(biāo)點(diǎn)符號規(guī)則，但在使用它們時最好保持一致。要 特別注意句末的引號、時間和地點(diǎn)之后的逗號以及文風(fēng)的相似性。7）特別條款可以在合同中加入準(zhǔn)據(jù)法、審判地、律師費(fèi)等條款。有了這些條款，一旦合同引起訴訟，你就 已經(jīng)為了你的客戶打贏這場訴訟戰(zhàn)準(zhǔn)備了一些必要的材料或者證據(jù)。8）與客戶溝通法律顧問應(yīng)該告訴客戶在簽署合同時應(yīng)當(dāng)注意的問題。告訴客戶你在撰寫過程中的一些想法。比如：哪些事情可能會隨著交易變得很糟，哪些事情可能會在將來發(fā)生，哪些事情已經(jīng)發(fā)生了，不利的事

44、情向著好的方向發(fā)展的條件和方法你最好在給客戶的說明書中都將這些都寫上。要告訴客戶該合同的風(fēng)險所在，以便客 戶在與對方交流時予以重視。在撰寫合同時，你最好向客戶說明訂立合同需要承擔(dān)的風(fēng)險和能夠得到的利益。通常情況下，只要你花時間來起草合同，你就會發(fā)現(xiàn)真正的風(fēng)險在哪里。四、專用術(shù)語1）合同語言要假設(shè)合同的讀者是一個受過教育的外行,如果你書寫的合同簡明得連一個外行都能理解，那么這樣的合同的最容易為雙方接受， 即使到了法庭上,也會給法官一個明確的解釋合同的機(jī)會。 強(qiáng)調(diào)一個合同術(shù)語可以這樣做：加上雙引號或者用特別的字體表明你對這個合同術(shù)語所賦予的特別的意思。比如下列合同條款就是要特別強(qiáng)調(diào)合同中 “服務(wù)

45、”的含義： “本合同所稱服務(wù)是指本合同書及其附件內(nèi)所描述的乙方應(yīng)根據(jù)本合同書約定向甲方提供的 ORACLE 數(shù)據(jù)庫運(yùn)行維護(hù)。 ”2）術(shù)語定義第一次使用某個術(shù)語時就要下定義。定義合同術(shù)語不是在合同的開頭，也不是在合同的結(jié)尾，而是在這個術(shù)語第一次出現(xiàn)的時候，這樣做，有利于讀者更好地理解合同。勤于解釋合同中的術(shù)語和概念。要記住 合同雙方的當(dāng)事人可能會理解合同中某些專用術(shù)語，但法官卻可能一無所知。所以撰寫合同時要讓合同自己為自己 釋義。五、合同審查3）核實(shí)情況在合同初稿完成后，第一件要做的事是檢查合同文字、段落序號以及上下文的注解是否正確、符合愿意。這項工作你可以自己手動來做，也可以用文字編輯軟件中的拼寫和語法檢查功能來完成，特別是自從有了微軟的 word 軟件后，做這樣的工作你似乎不要費(fèi)多少精力。讓你的秘書或者助手閱讀你草擬的合同。你的同事不僅能通過文字處理軟件來幫你檢查到你沒有查到的拼寫和語法錯誤， 而且他們還能發(fā)現(xiàn)你起草時沒有察覺到的矛 盾和混淆之處。4）必要題注對合同作一些必要的題注是很重要的。這些題注是為了給老板看