土地承包合同糾紛代理詞

1、土地承包合同糾紛代理詞審判長、審判員：山東銘星律師事務所接受土地承包合同糾紛案第三人王桂連等人的委 托，指派我作為其代理人參與本案審理。為了履行代理人職責，在庭 前代理人仔細研究了本案案情，搜集了與本案相關的證據(jù)，現(xiàn)結合該 案庭審調查情況，向法庭發(fā)表一下代理意見，請予以采納、參考。一、本案的事實問題1997年，本案被告村委依據(jù)相關法律政策規(guī)定向村民發(fā)包村集體土 地，這是訴訟各方均無異議的事實。在此次分地中，被告預留了部分 機動地，本案所涉及的土地即屬于該機動地。被告村委在當時將該幅 土地承包給了本案第三人，并就承包費用進行了約定，對承包期限沒 有具體約定，只是說如村集體進行小調整時可以收回。這

2、種約定并 不違反當時的法律法規(guī)和相關政策，是合法有效的。被告和第三人約 定承包合同事項后，當時就對該合同實際履行了，被告將該幅土地交 付給了本案第三人予以管理使用，并在此后的幾年中對相關承包費用 進行了扣除。據(jù)此，可以認定第三人對涉案訴爭的土地自1997年即取 得土地承包使用權。此后，第三人對該幅土地一直管理使用至今。上 述事實，有當時村委負責分地的人員予以證實，也有扣除第三人相關 承包費用的村委人員予以證實，其中，原告自1997年至今一直對該幅 土地行使管理收益權，不僅有相關證據(jù)予以證實，也是本案各方當事 人都予以認可的。原告所主張的第三人對該幅土地只是拾著種的觀點明顯是狡辯。其 原因在于：

3、第一、涉案土地不是廢地、荒地，其本身及周圍都屬于良 田，該幅土地周圍還有其他村民承包的激動地，第三人怎么能拾到呢？ 第二、原告對其主張沒有證據(jù)予以支持；第三、第三人提交的證據(jù)能 夠證實第三人對該幅土地是承包使用，完全能夠否定原告的主張。原告所主張第三人拖欠被告自2002年以來的土地承包費，這是另一個 法律關系，是土地承包合同違約關系。對此，本案被告可以另行主張 權利被告可以主張第三人違約，另行訴請法院判令第三人支付承包費 或者解除合同，至于能否得到法院支持那還是有待查證的問題，但是， 不能據(jù)此說明被告和第三人之間現(xiàn)在就已經(jīng)解除了承包合同關系。2005年8月份時，本案被告早已更換了 1997年時

4、分地時的那一屆村 委，新的村委在沒有和本案第三人解除合同的情況下，為了賣錢，又 單方擅自將該幅土地另行發(fā)包給了本案原告，且其承包期限為30年， 并且申請郯城縣公證處對其在合同書上簽字行為的真實性進行了公 證。原告提交的公證書所公證事項僅僅是對簽字行為的真實性進行了 公證，并沒有對其簽署合同的合法性進行公證。事實上，他們雙方簽 字的真實性，第三人亦予以認可。但是，這種簽字行為的真實性并不 同于雙方所簽合同就是合法有效的。二、本案的法律關系問題1997年，被告和第三人以口頭的形式訂立承包合同以及對承包期限 （小調整之前）的約定不違反法律規(guī)定的形式和內容性規(guī)定。最高人 民法院關于審理農業(yè)承包合同糾紛

5、案件若干問題的規(guī)定（試行）（法 釋199915號）第三十五條規(guī)定：本規(guī)定所稱的農業(yè)承包合同， 包括書面合同、口頭合同、任務下達書，以及其他能夠證明承包經(jīng)營 法律關系的事實和文件?！庇纱丝梢?，口頭合同也是符合法律規(guī)定的。 被告和第三人之間的合同已經(jīng)履行，據(jù)此，第三人取得該幅土地的承 包經(jīng)營權。這種權利屬于用益物權，能夠得到相關物權法律法規(guī)的保 護。第三人拖欠承包費的性質是債權性質。據(jù)此，被告可以訴請法院 要求第三人償付相關承包費用。即使訴請解除合同，法院一般也不予 支持。在被告和第三人的承包合同未解除之前，由于該幅土地的使用權人是 第三人而不是被告村委，因此，從合同主體上來看，被告無權將該幅 土

6、地向本案原告發(fā)包。從簽署合同的行為上來看，被告與原告簽署合 同的行為是侵犯第三人合法權益的行為，鑒于本案中，被告明知第三 人享有使用權，原告應當明知第三人享有使用權，他們雙方簽訂合同 的行為應當視為是惡意串通。原被告所簽合同的時間為2005年8月， 其期限為30年，內容違法，根據(jù)山東省實施中華人民共和國農村 土地承包法辦法第十五條第三款規(guī)定：前款所列土地在未用于調 整之前，應當采取招標、公開協(xié)商等方式承包，承包期不得超過三年。 該規(guī)定自2004年10月1日起施行。山東省農村集體經(jīng)濟承包合同 管理條例第十三條規(guī)定：有下列情形之一的，承包合同無效：（一） 違反法律、法規(guī)和國家政策的；（二）損害國家

7、、集體、第三人利益和 社會公共利益的；（四）惡意串通或者采取欺詐、脅迫等不正當手段簽 訂的；（五）發(fā)包方無權發(fā)包的。中華人民共和國合同法第五十 二條規(guī)定：有下列情形之一的，合同無效：（二）惡意串通，損害國 家、集體或者第三人利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 本案中，被告沒有和第三人解除合同關系。合同法第九十六條規(guī)定: 當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除 合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的， 可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力?！苯獬贤仨?履行通知義務，否則不發(fā)生法律效力。本案中，解除通知是解除合同 的法定生效要件，

8、原告和被告均不能提供證據(jù)證明被告已經(jīng)解除了和 第三人的合同。退一步說，就是假如第三人和被告解除了合同，那么在被告重新發(fā)包 時，第三人仍享有優(yōu)先承包權，被告和原告的行為仍是侵犯了第三人 的合法權益。中華人民共和國農業(yè)法第十三條第三款規(guī)定：承包 期滿，承包人對原承包的土地、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面享有 優(yōu)先承包權。原被告的簽合同的行為仍是侵害了第三人的權益。三、對本案的處理建議最高人民法院關于審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的 解釋（法釋2005 6號）第二十條規(guī)定：發(fā)包方就同一土地簽訂 兩個以上承包合同，承包方均主張取得土地承包經(jīng)營權的，按照下列 情形，分別處理：（一）已經(jīng)依法登記的承包方，取得土地承包經(jīng)營權;（二）均未依法登記的，生效在先合同的承包方取得土地承包經(jīng)營權;（三）依前兩項規(guī)定無法確定的，已經(jīng)根據(jù)承包合同合法占有使用承包地的人取得土地承包經(jīng)營權，但爭議發(fā)生