自考公司法筆記(重點(diǎn)標(biāo)記)

1、精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè)專心-專注-專業(yè)精選優(yōu)質(zhì)文檔-傾情為你奉上專心-專注-專業(yè)公司法總 論第一章 公司法概述第一節(jié) 公司法的定義、性質(zhì)和精髓一、公司法的定義 P 1二、公司法的性質(zhì) P 231、公司法兼具組織法和活動(dòng)法的雙重性質(zhì)，以組織法為主；2、公司法兼具實(shí)體法和程序法的雙重性質(zhì)，以實(shí)體法為主；3、公司法兼具強(qiáng)制法和程序法的雙重性質(zhì)，以強(qiáng)制法為主；4、公司法兼具國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法的雙重性質(zhì)，以國(guó)內(nèi)法為主；三、公司法的精髓 P 3-41、確認(rèn)股東財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)分離，使公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利；2、確認(rèn)股東承擔(dān)有限責(zé)任；3、確認(rèn)公司具有法律上獨(dú)立人格；第

2、二節(jié) 公司的定義和法律特征一、公司的定義：是依據(jù)公司法律規(guī)定組織、成立和從事活動(dòng)的，以營(yíng)利為目的且兼顧社會(huì)P 5 利益的，具有法律資格的企業(yè)。二、公司的法律特征： P 5-101、合法性：基本要素為資本、章程和機(jī)關(guān)；2、營(yíng)利性；3、獨(dú)立性：權(quán)利能力（經(jīng)營(yíng)范圍、轉(zhuǎn)投資和作保證人的限制）；行為能力；侵權(quán)行為能力；三、公司和其他企業(yè)的區(qū)別： P 10-121、公司和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的區(qū)別： 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)：由自然人獨(dú)自出資，獨(dú)自經(jīng)營(yíng)，所營(yíng)利利潤(rùn)都?xì)w自己享有，風(fēng)險(xiǎn)也由其獨(dú)自承擔(dān)。2、公司和合伙企業(yè)的區(qū)別： 合伙企業(yè)：是若干自然人、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織聯(lián)合出資建立、合伙人經(jīng)營(yíng)的組織體，由參加合伙的人共同協(xié)商經(jīng)營(yíng)

3、的。3、公司和集團(tuán)企業(yè)的區(qū)別： 集團(tuán)企業(yè)：指已資本為主要聯(lián)接紐帶，以母子公司為主體，以集團(tuán)章程為共同行為規(guī)范的母公司、子公司、參股公司及其他成員企業(yè)或機(jī)構(gòu)共同組成的具有一定規(guī)模的企業(yè)法人聯(lián)合體。 集團(tuán)企業(yè)的條件：母公司注冊(cè)資本在5000萬(wàn)以上；至少有5家子公司；母子公司注冊(cè)資本至少一個(gè)億；第三節(jié) 公司的分類一、現(xiàn)行法律上的分類 P 12151、按公司是否發(fā)行股份和參與投資人數(shù)的多少，分為股份有限公司（2人以上）、有限責(zé)任公司（50人以下）和獨(dú)資公司；2、按公司與公司之間的控制依附關(guān)系，分為母公司和子公司； 分公司：公司依照法定程序在其住所外設(shè)立的以本公司名義進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并由本公司承受其民事責(zé)

4、任的分支機(jī)構(gòu)。目的在于拓展公司營(yíng)業(yè)地域范圍。 分公司的法律特征：a。不具有獨(dú)立的民事主體資格；b?？梢砸宰约旱拿x開展?fàn)I業(yè)活動(dòng)，其法律后果由總公司承受；c。分公司并無(wú)董事會(huì)等公司機(jī)關(guān)，只設(shè)分公司經(jīng)理，其地位相當(dāng)于業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人；d。分公司無(wú)自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其占有財(cái)產(chǎn)歸總公司所有，列入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表；e。分公司的經(jīng)營(yíng)收益納入總公司的收益中，由總公司繳納企業(yè)所得稅；f。分公司的債務(wù)由總公司負(fù)責(zé)清償； 2010.10.4 分公司與子公司的區(qū)別：a。分公司不具有法人資格，無(wú)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、名稱和章程，不能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，而子公司完全相反；b。分公司與子公司雖然都具有訴訟主體的資格，但是由于分公司不具

5、有對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，必須將本公司共同列為被告，而子公司不需要將子公司列為被告；3、按照公司除受公司法調(diào)整外是否還受其他特別法調(diào)整，分為一般法上的公司和特別法上的公司；4、按照公司的股票是否上市流通，分為上市公司和非上市公司；5、按公司的國(guó)籍，分為本國(guó)公司和外國(guó)公司；二、理論上的分類 P 15-171、有限公司和無(wú)限公司：股東對(duì)公司是否僅在出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任；2、公開公司和封閉公司：股東的人數(shù)是否限制和股份是否能在公開市場(chǎng)上自由轉(zhuǎn)讓；2011.10.3 2011.01.3 2010.10.3 3、人合公司、資合公司和勞合公司： 人合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是以股東個(gè)人的信用而非資本為基礎(chǔ)的公

6、司； 資合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是以資本而非股東個(gè)人的信用為基礎(chǔ)的公司；第四節(jié) 公司法的基本原則公司自治原則；股權(quán)保護(hù)原則：投票權(quán)、分紅權(quán)、轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利、認(rèn)股權(quán)、知情權(quán)；管理科學(xué)原則：股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)；交易安全原則；利益分享原則；第五節(jié) 公司法的體例和結(jié)構(gòu)一、公司法的體例 P 24二、公司法的結(jié)構(gòu) P 2425三、公司法與相關(guān)法的關(guān)系 P 2527第二章 公司法簡(jiǎn)史1 8世紀(jì)末，英國(guó)的“南海泡沫案”第三章 公司設(shè)立第一節(jié) 公司設(shè)立概述一、公司設(shè)立的定義與性質(zhì) P 44-45 定義：是指使公司成立、取得公司法人資格而依據(jù)法定程序進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。二、公司設(shè)立的原則 P 4

7、5461、自由設(shè)立主義，即公司的設(shè)立完全聽(tīng)?wèi){當(dāng)事人的自由，國(guó)家不加任何干預(yù)或限制。2、特許主義，是指公司的設(shè)立需要王室或議會(huì)通過(guò)頒布專門的法令予以特別許可。3、核準(zhǔn)主義，也稱為許可主義或?qū)徟髁x，是指公司設(shè)立除具備法定之一般要件外，還須經(jīng)政府行政主管機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。4、準(zhǔn)則主義，又稱為登記主義，是指公司法事先規(guī)定公司設(shè)立的要件并將這些要件作為設(shè)立公司的指導(dǎo)原則，任何人只要符合此種原則要求，具備公司法所規(guī)定的最低條件即可設(shè)立公司。我國(guó)公司設(shè)立采用的原則：核準(zhǔn)主義和準(zhǔn)則主義；三、公司設(shè)立的方式 P 4647 1、發(fā)起設(shè)立，也稱單純?cè)O(shè)立，指發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部資本而設(shè)立公司的方式。 2、募集設(shè)立

8、，又稱募股設(shè)立、漸次設(shè)立、復(fù)雜設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份想社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司的行為。四、公司設(shè)立與公司成立的區(qū)別 P 4748 2009.10.51、行為性質(zhì)不同：設(shè)立是民事行為；成立是民事行為和行政行為；2、行為效力不同：3、行為主體不同：設(shè)立的主體是發(fā)行人；成立的主體是發(fā)行人和政府主管機(jī)關(guān)；五、設(shè)立中的公司法律性質(zhì) P 48設(shè)立中的公司在性質(zhì)上屬于無(wú)權(quán)利能力的經(jīng)濟(jì)組織。債務(wù)和損失分兩種情況：一是公司成立，由公司繼受，如果發(fā)起人有過(guò)錯(cuò)，公司可追索發(fā)起人的責(zé)任；二是公司不能成立，其責(zé)任由全部發(fā)起人共同承擔(dān)，發(fā)起人之間承擔(dān)連帶責(zé)任。第二節(jié) 公司設(shè)

9、立的條件和程序一、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件和程序 P 48-511、設(shè)立條件：股東符合法定人數(shù)（由50人以下的股東）；2011.01.4 股東出資達(dá)到法定資本最低限額（人民幣3萬(wàn)元）； 股東共同制定章程； 有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)； 有公司住所；2、設(shè)立程序：確認(rèn)股東； 確定企業(yè)規(guī)模； 申請(qǐng)名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記； 制定公司章程； 出資與驗(yàn)資； 工商登記；二、股份有限公司設(shè)立的條件和程序 P 51551、設(shè)立條件：發(fā)起人符合法定人數(shù)（2人以上，200人以下）； 2011.01.4 發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額（500萬(wàn)元）； 股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定； 發(fā)起人

10、制定公司章程（募集方式要經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)批準(zhǔn)）； 有公司名稱、建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)； 有公司住所；2、設(shè)立程序：確定發(fā)起人并簽署發(fā)起人協(xié)議； 認(rèn)購(gòu)股份繳納股款； 召開創(chuàng)立大會(huì)； 工商登記；第三節(jié) 公司發(fā)起人一、發(fā)起人的定義 P 55 2008.10.3 發(fā)起人，指向公司出資或認(rèn)購(gòu)公司股份，并策劃、承擔(dān)公司籌辦事務(wù)的公司創(chuàng)始人。發(fā)起人的要件：a。發(fā)起人必須有出資行為，即向公司出資或認(rèn)購(gòu)公司股份； B發(fā)起人必須實(shí)施設(shè)立行為，即承擔(dān)公司籌辦事務(wù)； C發(fā)起人必須在公司章程上列名，并簽字蓋章；二、發(fā)起人的資格 P 5657 1、一般規(guī)定：a。關(guān)于發(fā)起人行為能力的要求；b。關(guān)于發(fā)起人的國(guó)籍或住所地

11、的要求；c。關(guān)于法律的特殊要求，受法律禁止的人員不得作為發(fā)起人；d。關(guān)于發(fā)起人的人數(shù)的要求； 2、我國(guó)規(guī)定：a。必須具有完全行為能力；b。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200 2011.01.4 人以下為發(fā)起人，其中半數(shù)以上須在中國(guó)境內(nèi)有住所；c。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%；d。國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)禁止的單位或個(gè)人；三、發(fā)起人的權(quán)利和責(zé)任 P 57-58 1、權(quán)利：a。取得報(bào)酬，即獲得一定數(shù)額的酬勞；b。獲得特別利益；c。可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以應(yīng)貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資；d?？梢匀脒x首屆董事會(huì)和

12、監(jiān)事會(huì)； 2、責(zé)任：a。股款連帶認(rèn)繳責(zé)任；b。公司不能承認(rèn)時(shí)所承擔(dān)的責(zé)任；c。連帶承擔(dān)賠償責(zé)任； 2010.10.5第四節(jié) 公 司 章 程一、公司章程的概念和意義 P 58-59 公司章程，是公司組織與活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，具體指對(duì)公司的組織、運(yùn)營(yíng)、解散以及公司與股東之間、股東與股東之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系作出明確規(guī)定的公開性質(zhì)的法律文件。 意義：a。公司章程是公司內(nèi)部的契約，是公司與其股東、董事或監(jiān)事之間權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的法律依據(jù)； B公司章程是公司事務(wù)公開的手段，作為股東的有限責(zé)任的制約條件，各國(guó)公司法均將公司事務(wù)的公開性作為公司法的基本原則。二、公司章程的內(nèi)容 P 5960 1、絕對(duì)必要記載事項(xiàng)：是每

13、個(gè)公司章程必須記載的事項(xiàng)，缺少其中任何一項(xiàng)或任何一項(xiàng)記載不合法，整個(gè)章程即歸無(wú)效；種類：公司名稱、公司所在地、經(jīng)營(yíng)范圍、公司股份和每股代表的金額、公司股東姓名或名稱及住址、訂立章程的時(shí)間等。 2、相對(duì)必要記載事項(xiàng)：是由法律列舉的，由章程制定人自行絕對(duì)是否予以記載的事項(xiàng)。 3、任意記載事項(xiàng)：法律沒(méi)有列舉也不強(qiáng)制記載，發(fā)起人根據(jù)實(shí)際需要記入章程的事項(xiàng)。第五節(jié) 公司設(shè)立登記一、公司設(shè)立的名稱預(yù)先核準(zhǔn)登記 P 60二、公司設(shè)立登記的申請(qǐng)與核準(zhǔn) P 60-61 1、有限責(zé)任公司的設(shè)立申請(qǐng)與核準(zhǔn)：登記機(jī)關(guān)受理申請(qǐng)后要發(fā)出公司登記受理通知書，并在發(fā)出通知之日起30日內(nèi)作出核準(zhǔn)登記或不予登記的決定，自核準(zhǔn)登記

14、之日起15日內(nèi)通知申請(qǐng)人。 2、股份有限公司的設(shè)立申請(qǐng)和核準(zhǔn)：董事會(huì)在創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)提出申請(qǐng)，登記機(jī)關(guān)在接到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)作出是否予以登記的決定。第四章 公 司 資 本第一節(jié) 公司資本制度概述一、公司資本的概念及意義 P 62-65 1、概念：又稱股本，是指由公司章程確定的全體股東認(rèn)繳或?qū)嵗U的出資總稱。 2011.10.3 特征：a。公司資本僅指來(lái)源于全體股東出資構(gòu)成的那部分公司資產(chǎn)； B公司資本數(shù)額是由公司章程規(guī)定、并經(jīng)注冊(cè)登記后確定的； C公司資本所有權(quán)歸公司法人、而非公司股東； D公司資本“為一定不變之計(jì)算上數(shù)額”，若變動(dòng)其數(shù)額，須履行嚴(yán)格的法定增資或減資程序； 公司資產(chǎn)，即

15、包括由股東出資構(gòu)成的公司自有財(cái)產(chǎn)公司資本，也包括公司對(duì)外發(fā)行債券、向銀行貸款等以負(fù)債形式形成的公司財(cái)產(chǎn)。 公司資產(chǎn)和公司資本的區(qū)別：內(nèi)涵和規(guī)制方法都不同； 公司凈資產(chǎn)：是指公司資產(chǎn)總額減去公司負(fù)債總額后的余額； 催繳股本：又稱未收股本，是指股東已經(jīng)認(rèn)購(gòu)但尚未繳納股款，而公司依法向股東催繳的那部分資本。 2、意義：a。公司資本是公司得以成立并運(yùn)營(yíng)的物質(zhì)基礎(chǔ)； B公司資本是公司承擔(dān)債務(wù)責(zé)任的基礎(chǔ)。二、公司資本制度的類型 P 65-68 1、法定資本制：又稱確定資本制，由大陸法系國(guó)家首創(chuàng)，核心內(nèi)容是資本三原則：資本確定原則、資本維持原則、資本不變?cè)瓌t； A資本確定原則：發(fā)起人在設(shè)立公司時(shí)，必須在公司

16、章程中隊(duì)公司資本總額作出明確的規(guī)定，而且由章程規(guī)定的資本總額必須由發(fā)起人和認(rèn)股人全 部認(rèn)足并繳足，否則公司不能成立。 目的：確保公司資本的真實(shí)可靠，防止公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)行為； B資本維持原則：公司在存續(xù)過(guò)程中，應(yīng)經(jīng)常注意保持與其注冊(cè)資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。 目的：一方面是為了保證公司有足夠的償債能力，以達(dá)到保護(hù)公司債權(quán)人利益、維護(hù)公司信用基礎(chǔ)；另一方面為了防止股東對(duì)盈余分配的過(guò)高要求而可能 導(dǎo)致公司資本實(shí)質(zhì)性的減少。 C資本不變?cè)瓌t：公司資本一經(jīng)確定，非依法定程序變更章程，不得改變。 目的：一是為了防止公司因隨意減資而危及債權(quán)人利益；二是為了避免出現(xiàn)因資本過(guò)剩而帶給股東的底投資回報(bào)率。 2、授

17、權(quán)資本制：英美法系國(guó)家首創(chuàng)，是指在設(shè)立公司時(shí)，雖然應(yīng)該在概念股是章程中載 2011.10.3 明資本總額，但不必全部發(fā)行，只需依法發(fā)行其中的一部分，公司就可 2010.01.3 以成立，其余未發(fā)行部分資本，授權(quán)公司董事會(huì)在公司成立后發(fā)行完畢。 3、折中資本制： 4、我國(guó)的公司資本制度的特點(diǎn)：a。堅(jiān)持法定資本制的同時(shí)，引進(jìn)分期繳納制； B內(nèi)資公司與外資公司的資本制度實(shí)行雙軌制；第二節(jié) 公司資本的具體形式 2008.10.4一、貨幣：是公司資本中最常見(jiàn)也是最基本的一種構(gòu)成形式，幾乎所有不同類型的公司都離不開貨幣資本。 我國(guó)規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%二、實(shí)物：主

18、要是指建筑物、廠房和機(jī)器設(shè)備等有形資產(chǎn)。條件：經(jīng)濟(jì)上有益性喝法律權(quán)屬上的無(wú)爭(zhēng)議性。三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)：“可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓”的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。四、其他出資形式：一能否用貨幣估價(jià)、二能否轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)權(quán)；第三節(jié) 公司資本的增減二、公司增資 P 7475公司增資，是指公司依法增加注冊(cè)資本的行為。條件：a。具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)； B具有持續(xù)盈利能力，財(cái)務(wù)狀況良好； C最近三年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，無(wú)其他重大違法行為； D經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院虛假記載，無(wú)其他重大違法行為；三、公司減資 P 7577公司減資，是指公司依法減少注冊(cè)資本的行為。實(shí)質(zhì)上的減資，是因?yàn)楣驹ㄙY本過(guò)高而形成大量的過(guò)剩資本時(shí)，為

19、避免資本的閑置而由公司將多余的資本返還給股東的行為。名義上的減資，一般是由于公司經(jīng)營(yíng)不佳、虧損過(guò)多、造成公司實(shí)有資產(chǎn)大大低于注冊(cè)資本總額時(shí)，公司以減少注冊(cè)資本總額的方法來(lái)彌補(bǔ)虧損的行為。我國(guó)減資的法定程序：a。董事會(huì)制定公司減資方案； 2010.01.4 B股東會(huì)對(duì)公司減少注冊(cè)資本作出決議； C編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單； D通知或公告?zhèn)鶛?quán)人； E辦理變更登記公告；第五章 股東與股權(quán)第一節(jié) 股 東一、股東的概念 P 78股東：是指通過(guò)向公司出資或其他合法途徑獲得公司股權(quán)，并對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人，是公司設(shè)立、存續(xù)過(guò)程中不可或缺的基礎(chǔ)要素。二、股東的法律地位 P 791、股東享有股權(quán)；2、股

20、東地位平等；三、股東資格及其取得與喪失 P 79821、股東資格的限制：a。對(duì)自然人的股東資格限制：限制民事行為能力人及無(wú)民事行為能力人不得作為發(fā)起人；法律對(duì)特定職業(yè)的自然人從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的禁止；股份有限公司發(fā)起人受國(guó)籍和住所的限制。 B對(duì)法人的股東資格限制：原則上公法人不得投資于公司；公司原則上不得成為自己的股東； 公司原則上不得成為自己的股東的原因：一是公司認(rèn)購(gòu)本公司的股份，會(huì)導(dǎo)致公司資本減少，并可能導(dǎo)致上市公司借此操縱公司股票價(jià)格，損害公司中小股東的利益，二是公司自為股東，導(dǎo)致公司同時(shí)具備了“公司”與“股東”的雙重身份，致使權(quán)利義務(wù)關(guān)系不清。 2010.01.32、股東資格的取得：a。原

21、始取得：設(shè)立時(shí)的原始取得；設(shè)立后的原始取得； B繼受取得：通過(guò)受讓、受贈(zèng)、繼承、公司合并等途徑而取得股東資格。 C善意取得：是指股份的受讓人，依據(jù)公司法所規(guī)定的轉(zhuǎn)讓辦法，善意地從無(wú)權(quán)利人處取得股票，從而獲得股東資格。 3、股東資格的喪失：a。公司法人資格消滅； B自然人股東死亡或法人股東終止； C股東將其所持有的股份轉(zhuǎn)讓； D股份被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行； E股份被公司依法回購(gòu)； F法律規(guī)定的其他情形，如贈(zèng)與、納稅、被善意取得等；四、股東的權(quán)利和義務(wù) P 8284 1、股東的權(quán)利：狹義上，是指股東基于股東資格而享有的從公司獲取經(jīng)濟(jì)利益并參與公司經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)利； 廣義上，股東向公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的

22、總稱。2、股東的義務(wù)：a。遵守公司章程；b。繳納出資；c。不得抽逃出資；第二節(jié) 股 權(quán)一、股權(quán)的種類 P 84851、自益權(quán)與共益權(quán)；自益權(quán)：指股東為了自己的利益而單獨(dú)主張的權(quán)利； 共益權(quán)：指股東為了全體股東的共同利益而行使的權(quán)利；2、固有股權(quán)與非固有股權(quán)；是否可以被章程或股東會(huì)議決議予以剝奪或限制； 3、單獨(dú)股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán)；單獨(dú)股東權(quán)：是指不問(wèn)股東的持股數(shù)量多少，單個(gè)股東即可行使的權(quán)利； 少數(shù)股東權(quán)，只有持股數(shù)量達(dá)到一定比例才能行使的權(quán)利。4、普通股股權(quán)與特別股股權(quán)；二、股權(quán)的法律性質(zhì) P 85-87三、股權(quán)的內(nèi)容 P 87-92 1、財(cái)產(chǎn)權(quán) A利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)：是股東基于資格和地位，享有

23、請(qǐng)求公司向其分配；利潤(rùn)的權(quán)利。 B股份或出資的轉(zhuǎn)讓權(quán)； C優(yōu)先購(gòu)買權(quán)； D異議股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)：是指股東（大）會(huì)作出對(duì)股東利害關(guān)系產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的決定時(shí)，對(duì)該決定持有異議的股東有權(quán)要求公司以公平的價(jià)格回購(gòu)他們手中的股份，從而退出公司。 意義：保護(hù)了中小股東利益；有利于體現(xiàn)效力原則； 回購(gòu)的情形：連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程是公司存續(xù)的。E剩余財(cái)產(chǎn)的分配請(qǐng)求權(quán)；2、經(jīng)營(yíng)管理權(quán) A表決權(quán)；表決回避制度和累積投票制； 2008.10.

24、4 B知情權(quán)； C臨時(shí)股東大會(huì)的提議召開權(quán)；有限責(zé)任公司中代表1/10以上表決權(quán)的股東，股份有限公司中單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東。 D股東大會(huì)的召集與主持權(quán)； E提案權(quán)與質(zhì)詢權(quán)；質(zhì)詢權(quán)是股東對(duì)有關(guān)公司經(jīng)營(yíng)、人事、財(cái)務(wù)等事項(xiàng)要求董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和公司負(fù)責(zé)人作出解釋和說(shuō)明德權(quán)利。 F司法解散請(qǐng)求權(quán)；四、股權(quán)行使的代理 P 93951、代理人的資格和人數(shù)：可以是一人，也可是數(shù)人；2、代理權(quán)的授予：書面方式；3、代理權(quán)的效力：撤銷、確定和行使；4、代理權(quán)的招攬：是指代理人招攬其他股東之股權(quán)的行為；五、股權(quán)濫用的限制 P 9597 控股股東與實(shí)際控制人的區(qū)別：實(shí)際控制人并非是公司的股東，他是

25、通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，才取得實(shí)際支配公司的權(quán)力，而控股股東一定是公司股東。2009.10.3控股股東的誠(chéng)信義務(wù)主要包括注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)兩個(gè)方面。 注意義務(wù)：是一種積極義務(wù)，要求控股股東在經(jīng)營(yíng)公司要與任何一個(gè)謹(jǐn)慎的人在同等情形下對(duì)其所經(jīng)營(yíng)的事項(xiàng)給予同樣注意了。 忠實(shí)義務(wù)：屬于客觀性義務(wù)、道德性義務(wù)和消極義務(wù)，即要求控制股東行使控制權(quán)時(shí)除了考慮自己利益之外，還必須考慮公司利益和其他股東利益，不得使自己的利益與之發(fā)生沖突，符合行為公正德要求，主要是禁止自我交易和權(quán)力濫用。六、股權(quán)的保護(hù)與救濟(jì)訴權(quán)的行使 P 97100 1、訴的種類：直接訴訟與派生訴訟 直接訴訟：是指股東單純?yōu)榫S護(hù)自身的利

26、益，基于其股份持有人的身份而向侵權(quán)人提起的訴訟。 派生訴訟：又稱為代表訴訟、間接訴訟，是指當(dāng)公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，乃至第三人等主體侵害了公司權(quán)益，而公司怠于追究其法律責(zé)任時(shí)，符合法定條件的股東以自己的名義代表公司提起訴訟。 派生訴訟制度的功能為：救濟(jì)功能和預(yù)防功能； 直接訴訟和派生訴訟的區(qū)別：a。兩者訴的目的不同；自身利益和公司利益； B兩者在訴訟時(shí)原告地位有所不同：直接訴訟中，股東享有形式上和實(shí)際上的訴權(quán)；而派生訴訟股東只享有形式上的訴權(quán)，而實(shí)際上的訴權(quán)是公司所有； C兩者訴的被告范圍不同，被告是否包括公司外第三人。 2、訴訟的具體類型分析 A損害賠償之訴； B撤銷決議之訴（決議作

27、出之日60日內(nèi)向法院提起訴訟）； C知情權(quán)之訴； D異議股份回購(gòu)之訴（決議通過(guò)之日60日內(nèi)不能達(dá)成協(xié)議，股東可在90日內(nèi)訴訟） E司法解散之訴（持有10%股權(quán)的股東可以提出） 3、派生訴訟的形式要件 A訴訟對(duì)象是公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定或者第三人侵害公司合法權(quán)益，并給公司造成損失的行為。 B原告的資格必須合法（具備股東身份、持股之?dāng)?shù)額限制）； C竭盡公司內(nèi)部救濟(jì)；第六章 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格、義務(wù)與責(zé)任第一節(jié) 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的任職資格 2009.01.3一、積極條件 P 102-1031、持股條件；2、國(guó)籍條件；3、身份

28、條件；4、年齡條件；二、消極條件 P 1031041、無(wú)民事行為能力或限制民事行為能力；2、因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年； 3、擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)富有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；4、擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷執(zhí)照之日起未逾3年的；5、個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償；第二節(jié) 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)一、法理基礎(chǔ) P 104105二、義務(wù)的內(nèi)

29、容 P 105111 1、注意義務(wù)，又稱為善管義務(wù)、勤勉義務(wù)，是指董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)誠(chéng)信地履行對(duì)公司的職責(zé)，在管理公司事務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以一個(gè)理性的謹(jǐn)慎的人在相似情形下所應(yīng)表現(xiàn)的勤勉和技能來(lái)履行起職責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公司利益最大化。 2、忠實(shí)義務(wù)，又稱誠(chéng)信義務(wù)，是指董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理和監(jiān)督時(shí)，應(yīng)以公司利益為己任，為公司最大利益履行職責(zé)；當(dāng)自身利益與公司發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)以公司利益為重。 2009.01.3 忠實(shí)義務(wù)的細(xì)化規(guī)定：a。不得侵占公司財(cái)產(chǎn)；b。不得利用職務(wù)獲取非法利益；c。禁止越權(quán)使用公司財(cái)產(chǎn)；d。競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)；e。限制自我交易義務(wù)；f。篡奪公司機(jī)會(huì)禁止義務(wù)；g。禁止泄密公

30、司秘密義務(wù)。 3、注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)的區(qū)別：a。兩類義務(wù)的屬性不同：前者是職務(wù)能力，后者是誠(chéng)實(shí)信用；b。兩類義務(wù)的功能不同：前者是追求最佳利益，后者是個(gè)人利益服從公司利益；c。兩類義務(wù)的判斷標(biāo)準(zhǔn)不同：前者由主觀分析，后者有客觀標(biāo)準(zhǔn)；d。責(zé)任形式不同：前者包括違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任，后者僅是違約責(zé)任。三、商業(yè)判斷原則 P 111112 商業(yè)判斷原則是對(duì)注意義務(wù)的豁免原則； 商業(yè)判斷原則，只要董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員是基于管理信息、善意和誠(chéng)實(shí)地作出合 理建議，即便事后在公司立場(chǎng)上看來(lái)此項(xiàng)決議是不正確或有害的，也無(wú)須由上述人員負(fù)責(zé)；對(duì)于此種決議，股東無(wú)權(quán)禁止、廢除或者抨擊、非難。 2010.01.03第

31、三節(jié) 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的責(zé)任一、責(zé)任種類 P 1121141、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司的責(zé)任 構(gòu)成要件：a。對(duì)公司負(fù)有義務(wù)；b。實(shí)施了侵害公司利益的行為，c。包括積極行為和消極行為；d。主觀上存在故意或重大果實(shí)；e。不屬于可免責(zé)的范圍；2、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)股東的責(zé)任3、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)第三人的責(zé)任二、責(zé)任形式 P 1141171、民事責(zé)任 主要方面：a。確認(rèn)行為無(wú)效；b。停止侵害；c。賠償損失；d。返還財(cái)產(chǎn)或收益；2、刑事責(zé)任：商業(yè)受賄罪；非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪；職務(wù)侵占罪；挪用資金罪；三、責(zé)任的追究 P 117第七章 公 司 債第一節(jié) 公司債概述一、公司債的概念

32、及表現(xiàn)形式 P 118 公司債是公司依照法定的條件及程序，并通過(guò)發(fā)行有價(jià)證券的形式，以債務(wù)人身份與不特定的社會(huì)公眾之間所形成的一種金錢債務(wù)。二、公司債的特征 P 1191221、公司債的法律特點(diǎn)：a。公司債是公司依法發(fā)行公司債券而形成的公司債券； 2011.01.4 2009.01.4 B公司債是公司債券這種要式有價(jià)債券的形式表示的； C公司債券是有一定的還本付息期限的有價(jià)債券；2、公司債與公司其他一般借貸之債的區(qū)別： A主體不同：前者是不特定的社會(huì)公眾且債權(quán)人身份不穩(wěn)定； B債權(quán)憑證不同：公司債券；借款合同； C債權(quán)債務(wù)關(guān)系形成及處理的法律依據(jù)不同：前者是公司法和證券法；后者為民法和合同法；

33、3、公司債與公司股份的區(qū)別： 2008.10.5 A投資主體的法律地位不同； B投資主體的權(quán)利內(nèi)容不同； C獲得權(quán)利的對(duì)價(jià)形式不同：公司債券只能是金錢； D發(fā)行時(shí)間上的差異；4、公司以公司債券融資的利弊分析： 優(yōu)點(diǎn)：a。利用資金的成本較低；b。有利于維持現(xiàn)有股權(quán)比例及控股股東的控制權(quán)；c。有利于提高公司的信譽(yù)； 缺點(diǎn)：a。經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)增大；b。所籌資金的用途限制；三、公司債的種類 P 1231241、記名公司債與無(wú)記名公司債：意義在于兩種債券轉(zhuǎn)讓方式不同；2、擔(dān)保公司債與無(wú)擔(dān)保公司債：意義在于不能按期受償時(shí)的法律后果不同；3、可轉(zhuǎn)換公司債與非轉(zhuǎn)換公司債：意義在于債權(quán)人享有的權(quán)利不同； 2010.1

34、0.3 2008.10.3我國(guó)公司法只規(guī)定了第1、3兩種分類第二節(jié) 公司債的發(fā)行一、公司債的發(fā)行條件 P 124127 1、發(fā)行公司債的積極條件：a。股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬(wàn)元；b。累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的40；c。最近3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券一年的利息；d。籌集的資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；e。債券的利息不超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平；f。國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。 特點(diǎn)：a。發(fā)行主體既可以是股份有限公司，也可以是有限責(zé)任公司； B有限責(zé)任公司具備比股份有限公司更強(qiáng)實(shí)力才可以被批準(zhǔn)發(fā)行公司債券； C通過(guò)設(shè)定累計(jì)債券余額及利

35、潤(rùn)指標(biāo)這一雙保險(xiǎn)達(dá)到控制風(fēng)險(xiǎn)，保障債權(quán)； D通過(guò)對(duì)所籌資金的投向及債券利率水平的限制來(lái)確保國(guó)家對(duì)公司債券融資行為的宏觀調(diào)控； E以但書的形式為國(guó)務(wù)院規(guī)定特殊條件留有余地； “累計(jì)債券余額”是指公司已經(jīng)發(fā)行但尚未償還的債券額，加上此次擬發(fā)行債券額之和。 2、發(fā)行公司債券的消極條件：a。前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足；b。對(duì)已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實(shí)，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；c。違反法律規(guī)定、改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。二、公司債的發(fā)行程序 P 1271291、公司董事會(huì)制定發(fā)行公司債券的方案；2、股東大會(huì)審議通過(guò)公司債券發(fā)行方案；3、報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)

36、或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門審核；（受理文件3個(gè)月內(nèi)）4、公告公司債券募集辦法：目的：一是作為公司對(duì)社會(huì)公眾發(fā)出的認(rèn)購(gòu)其即將發(fā)行的公司債券的要約邀請(qǐng)；二是便于社會(huì)公眾了解和掌握發(fā)行公司的有關(guān)財(cái)務(wù)信息及所發(fā)行的債券的基本情況以便作出認(rèn)購(gòu)與否的決定；三是便于政府有關(guān)部門對(duì)整個(gè)發(fā)行過(guò)程進(jìn)行監(jiān)督，以維護(hù)公眾利益和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。5、證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)承銷發(fā)售公司債券（包銷期不超過(guò)90日）；6、公眾認(rèn)購(gòu)債券；7、發(fā)行公司依法備置公司債券存根薄；第三節(jié) 公司債的轉(zhuǎn)讓公司債的轉(zhuǎn)讓，是指通過(guò)法定手續(xù)，使公司債券又持有人一方轉(zhuǎn)讓給受讓人的法律行為。一、公司債的轉(zhuǎn)讓場(chǎng)所依法設(shè)立的債券交易場(chǎng)所進(jìn)行；二、公司債的轉(zhuǎn)讓價(jià)格由轉(zhuǎn)讓人與受

37、讓人約定；三、公司債的轉(zhuǎn)讓方式按不同的約定方式進(jìn)行轉(zhuǎn)讓；第八章 公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度第一節(jié) 公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度概述一、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的概念及意義 P 131-132 1、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的概念公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度是公司財(cái)務(wù)制度和會(huì)計(jì)制度的統(tǒng)稱，具體指法律、法規(guī)、行業(yè)通行規(guī)則及公司章程中所確定的一系列公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)規(guī)程。公司財(cái)務(wù)制度，是指關(guān)于公司資金管理、成本費(fèi)用的計(jì)算、營(yíng)業(yè)收入的分配、貨幣的管理、公司的財(cái)務(wù)報(bào)告、公司納稅等方面的規(guī)程。公司會(huì)計(jì)制度，是指會(huì)計(jì)記賬、會(huì)計(jì)核算等方面的規(guī)程。2、建立公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的法律意義：a。有利于保護(hù)公司股東的利益；b。有利于保護(hù)公司債權(quán)人的利益；c。有利于政府有關(guān)部門的

38、監(jiān)督；二、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告 P 132135 1、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的內(nèi)容：會(huì)計(jì)報(bào)表（資產(chǎn)負(fù)債表、利潤(rùn)表、現(xiàn)金流量表、相關(guān)附表）會(huì)計(jì)報(bào)表附注、財(cái)務(wù)情況說(shuō)明書；2、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的編制；3、股東對(duì)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的查閱權(quán)；第二節(jié) 公積金制度一、公積金的定義 P 135136 2011.01.3 公積金，是公司依照法律、公司章程或股東會(huì)決議從公司營(yíng)業(yè)利潤(rùn)或其他收入中提取的一種儲(chǔ)備金。 公積金制度是公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度重要組成部分。二、公積金的種類及來(lái)源 P 136138 1、公積金的分類標(biāo)準(zhǔn) A以是否依法律規(guī)定強(qiáng)制提取為標(biāo)準(zhǔn)，分為法定公積金和任意公積金： 法定公積金，是指依據(jù)法律規(guī)定而必須提取的公積金

39、； 任意公積金，是指公司根據(jù)公司章程或股東大會(huì)決議而于法定公積金外自由設(shè)置或提取的公積金。 B以公積金的來(lái)源為標(biāo)準(zhǔn)，分為盈余公積金和資本公積金： 盈余公積金，是指公司從期稅后的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)中提取的公積金。 資本公積金，是指從公司非營(yíng)業(yè)活動(dòng)所產(chǎn)生的收益中提取的公積金。2009.01.3 資本公積金主要來(lái)源于：超過(guò)票面金額發(fā)行股票所得的溢價(jià)收入；公司資產(chǎn)評(píng)估后的增值額；處分公司資產(chǎn)所得的溢價(jià)收入；因公司合并而接收備吸收公司的財(cái)產(chǎn)減去公司因合并而增加的債務(wù)和對(duì)被吸收公司股東的結(jié)付后的余額；公司接受贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)；2、我國(guó)公積金的種類及其來(lái)源 A法定公積金：應(yīng)為公司當(dāng)年稅后利潤(rùn)的10，公司法定公積金累計(jì)額為公

40、司注冊(cè)資本的50以上的，可以不再提取； B資本公積金：股本溢價(jià)、法定財(cái)產(chǎn)重估增值、接受捐贈(zèng)的資產(chǎn)價(jià)值等； C任意公積金：順序必須在法定公積金之后；三、公積金的用途 P 1381391、彌補(bǔ)虧損；2、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)；（留存法定公積金不低于注冊(cè)資本25）3、增加資本；4、特殊情況下分配股利（不超過(guò)股票面值6%，留存法定公積金不低于注冊(cè)資本25）第三節(jié) 公 司 分 配一、公司分配的原則 P 1391411、非有盈利不得分配原則：目的為了維護(hù)國(guó)內(nèi)公司的財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)及其信用能力； 2、按法定順序分配的原則：a。依法繳納所得稅；b。用當(dāng)年的稅后利潤(rùn)彌補(bǔ)歷年所留的虧損；c。提取法定公積金；d。提取任意公積金；

41、e。向股東分配股利；3、同股同權(quán)、同股同利原則；二、公司分配的形式 P 141142 1、現(xiàn)金股利：是公司以現(xiàn)金形式支付給股東的股利，是公司股利分配中最常見(jiàn)的一種形式，也是最受歡迎的一種分配形式。2、股票股利：通過(guò)發(fā)給股票的形式向股東支付股利。3、財(cái)產(chǎn)股利：是公司以現(xiàn)金以外的財(cái)產(chǎn)向股東發(fā)放股利。4、負(fù)債股利：是公司以負(fù)債方式向股東發(fā)放的股利。三、違法分配的法律責(zé)任 P 142143第九章 公司合并、分立與公司形式變更第一節(jié) 公 司 合 并一、公司合并的定義 P 144145公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依法達(dá)成合意歸并為一個(gè)公司的法律行為。公司合并的法律性質(zhì)：a。公司合并是多方法律行為，參與

42、合并的各公司必須簽訂協(xié)議，達(dá)成一致意見(jiàn)，公司才能合并；b。公司合并是提高運(yùn)作效率的行為；c。公司合并是公司的自愿行為。二、公司合并的方式 P 145146公司合并的方式：吸收合并和新設(shè)合并； 吸收合并：是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并時(shí)，其中一個(gè)公司吸納其他公司繼續(xù)存在，其他公司隨之消滅。 2009.10.3 吸收合并分為兩類四種：第一類，資產(chǎn)先轉(zhuǎn)移。a。以現(xiàn)金購(gòu)買資產(chǎn)的方式；b。以股份購(gòu)買資產(chǎn)的形式； 第二類，股權(quán)先轉(zhuǎn)移。A。以現(xiàn)金購(gòu)買股份的方式；b。以股份購(gòu)買股份的方式； 新設(shè)合并：是指在公司合并時(shí)，原先公司同時(shí)歸于消滅，共同聯(lián)合創(chuàng)立一個(gè)新公司。三、公司合并的程序 P 1461471、公司合并

43、決議的作出與批準(zhǔn)；2、簽訂公司合并協(xié)議；3、編制表冊(cè)、通告?zhèn)鶛?quán)人（合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公布）；4、登記；四、異議股東的保護(hù) P 148 2011.10 2011.01第二節(jié) 公 司 分 立一、公司分立的定義 P 148149 公司分立：是指被分立公司依法將部分或全部營(yíng)業(yè)分離轉(zhuǎn)讓給兩個(gè)或兩個(gè)以上現(xiàn)存或新設(shè)的公司的行為。特征：a。公司設(shè)立是一種單方法律行為；b。公司分立是提高公司運(yùn)作效率的行為；c。公司分立是公司的自愿行為；d。公司分立直接影響股東的地位； 公司分立與公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是有區(qū)別：公司分立總資產(chǎn)將會(huì)減少，而資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓使公司的總資產(chǎn)和法人資格都不發(fā)生變化。二

44、、公司分立的形式 P 149150 1、派生分立：公司將其部分財(cái)產(chǎn)或業(yè)務(wù)分離出去另設(shè)一個(gè)或數(shù)個(gè)新的公司，原公司繼續(xù)存在，即派生分立或存續(xù)分立。 2011.10.4 2、新設(shè)分立：公司將其全部財(cái)產(chǎn)分別歸于兩個(gè)以上的新設(shè)公司中，原公司的財(cái)產(chǎn)按照各個(gè)成立的公司的性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營(yíng)范圍進(jìn)行重新分配原公司解散，即新設(shè)分立或稱解散分立。三、公司分立的程序 P 150151第三節(jié) 公司形式變更一、公司形式變更概述 P 1511531、公司形式變更是指將每一種類的公司變更為其他種類的公司。 兩種變更方法：有限責(zé)任公司變更為股份有限公司和股份有限公司變更為有限責(zé)任公司。2、特點(diǎn)：法人資格的延續(xù)性；變更形式的自主性

45、； 2011.01.53、功能：公司維持；營(yíng)業(yè)持續(xù)；程序簡(jiǎn)化；降低成本；2011.01.5二、公司形式變更的條件 P 1531541、公司形式變更的條件：a。應(yīng)當(dāng)符合公司法規(guī)定的設(shè)立股份有限公司的條件； B折合的實(shí)收股本總額不得高于公司的凈資產(chǎn)額； C有限責(zé)任公司依法經(jīng)批準(zhǔn)變更為股份有限公司；2、變更的程序三、變更后的法律后果 P 154第十章 公 司 清 算第一節(jié) 公司清算概述一、公司清算的定義 P 155 公司清算，是指公司解散后，清結(jié)公司債權(quán)債務(wù)，分配公司剩余財(cái)產(chǎn)，最終向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記，使公司法人資格歸于消滅的法律行為。 2009.01.3二、公司清算的原因 P 1551561

46、、自愿解散，是指因公司或股東的意愿而解散公司。 事由：a。公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；b。股東會(huì)（股東大會(huì)）決議解散；c。因公司合并或者分立需要解散的；2、強(qiáng)制解散，是指因法律規(guī)定或行政機(jī)關(guān)命令或司法機(jī)關(guān)裁判而解散公司。 事由：a。公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)而被宣告破產(chǎn)；b。公司因違反法律、行政法規(guī)被責(zé)令關(guān)閉；c。經(jīng)法院命令解散；d。經(jīng)法院判決解散； 我國(guó)公司法對(duì)強(qiáng)制解散只規(guī)定a。b。d。三種。三、公司清算的分類 P 1571591、正常清算和破產(chǎn)清算 正常清算也成公司清算，是指除因合并，分立或破產(chǎn)的原因被解散外，公司因其他一切原因解散而適用的清算的程序。 破產(chǎn)清算

47、是指公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被依法宣告破產(chǎn)時(shí)適用的清算程序。2010.01.3 兩者的區(qū)別：a。發(fā)生清算的原因不同； B清算組與管理人產(chǎn)生的方式不同； C適用清算的程序不同；2、任意清算和法定清算 任意清算也稱自由清算即指公司按照股東的意志或公司章程的規(guī)定進(jìn)行的清算。 法定清算是指公司必須按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行的清算。3、普通清算和特別清算 普通清算是指由公司股東、董事或公司股東會(huì)確定的或公司章程指定的人員組成 清算組，依法定程序自行的清算。 特別清算是指由法院指定人員組成清算組織，在法院嚴(yán)格監(jiān)督下，依照法律規(guī)定的特別程序進(jìn)行的清算。 4、自愿清算和強(qiáng)制清算 自愿清算是公司按照自己的意愿解散公司，

48、清結(jié)公司債權(quán)債務(wù)，分配公司剩余財(cái)產(chǎn)，消滅公司法人資格的程序。 強(qiáng)制清算是指公司因違法行為被主管機(jī)關(guān)依法責(zé)令關(guān)閉或因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力被法院宣布破產(chǎn)等而進(jìn)行的清算。第二節(jié) 普 通 清 算一、普通清算機(jī)關(guān) P 159 普通清算機(jī)關(guān)也稱清算組或清算人，是指在普通清算中代表被解散公司依法執(zhí)行清算事務(wù)的機(jī)關(guān)。二、普通清算機(jī)關(guān)成員的選任和解任 P 1591611、普通清算組成員的選任：a。法定產(chǎn)生清算組成員； B章程指定產(chǎn)生清算組成員； C選任產(chǎn)生清算組成員； D選派產(chǎn)生清算組成員；2、普通清算組成員的解任：三、普通清算組的職權(quán) P 161162 2009.0

49、1.41、清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；2、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)業(yè)務(wù)；3、收取債權(quán)；4、清償公司債務(wù)；5、申請(qǐng)破產(chǎn)；6、分派剩余財(cái)產(chǎn)；7、代表公司參與民事訴訟活動(dòng)；四、普通清算的程序 P 163164 2011.011、成立清算組；2、債權(quán)人申報(bào)債權(quán)；3、清理公司財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)或有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)； 4、按照法定順序分配公司財(cái)產(chǎn)：a。支付清算費(fèi)用；b。職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金；c。繳納所欠稅款；d。償還公司債務(wù)；e。向股東分配剩余財(cái)產(chǎn)；5、公司清算結(jié)束后，有清算組制作清算報(bào)告報(bào)股東會(huì)或者人民法院確認(rèn)；6、辦理注銷登記并向社會(huì)公告

50、公司終止；第三節(jié) 特 別 清 算一、特別清算的定義(同上) P 164 它是介于普通清算和破產(chǎn)清算之間的一種清算程序二、特別清算的特征 P 164165 1、須經(jīng)公司債權(quán)人、普通清算組、公司股東依特別清算的原因向人民法院提出申請(qǐng)，由法院決定； 2、法院直接介入并監(jiān)督整個(gè)特別清算程序；3、債權(quán)人直接參與特別清算；4、清算組的清算權(quán)限收到限制；5、特別清算的程序包括專門規(guī)定的特別程序及普通程序；三、特別清算的條件 P 165166 1、實(shí)質(zhì)條件：a。普通清算發(fā)生顯著的障礙；b。發(fā)現(xiàn)公司有債務(wù)超過(guò)資產(chǎn)之嫌；c。其他不能清算的原因；2、形式條件：四、特別清算的程序 P 166第十一章 公 司 破 產(chǎn)第

51、一節(jié) 公司破產(chǎn)概述一、公司破產(chǎn)的法律特征 P 167168 公司破產(chǎn)：是指公司作為債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且其資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，為保護(hù)多數(shù)債權(quán)人的利益，使之能得到公平受償而設(shè)置的一種程序。 特征：a。公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)；b。存在兩個(gè)以上的債權(quán)人；c。使債權(quán)人得到公平清償；d。司法介入性；二、破產(chǎn)法與公司破產(chǎn)適用的法律依據(jù) P 168三、破產(chǎn)法的基本原則 P 168169 2010.10.41、國(guó)家干預(yù)原則；2、保護(hù)債權(quán)人、債務(wù)人合法權(quán)益原則；3、破產(chǎn)清算與重整、和解相結(jié)合的原則；4、保護(hù)職工利益原則；第二節(jié) 破 產(chǎn) 界 限一、破產(chǎn)界限的定義 P 170 破產(chǎn)界限，

52、也稱破產(chǎn)原因或破產(chǎn)事實(shí)，使之申請(qǐng)人向人民法院申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)，以及人民法院據(jù)以裁定是否受理該案件的客觀標(biāo)準(zhǔn)，是啟動(dòng)破產(chǎn)案件的依據(jù)。二、破產(chǎn)界限的規(guī)定 P 170-171內(nèi)容：1、企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)； A債務(wù)的清償期限已經(jīng)屆滿并且債權(quán)人已經(jīng)要求清償；b。債務(wù)人持續(xù)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)；c。全面欠缺清償能力； 2、企業(yè)法人不能汽車到期債務(wù)，并且明顯缺乏清償能力；三、重整界限的規(guī)定 P 172原因：1、企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的； 2、企業(yè)法人尚不具備破產(chǎn)原因，但存在喪失清償能力的可能的；第三節(jié) 破產(chǎn)管理人破產(chǎn)管理人是企業(yè)破

53、產(chǎn)法設(shè)立的一項(xiàng)新制度，是指人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)案件后接管債務(wù)人財(cái)產(chǎn)并負(fù)責(zé)財(cái)產(chǎn)管理和其他有關(guān)事務(wù)的專門機(jī)構(gòu)或?qū)I(yè)人員。一、破產(chǎn)管理人的選任主體 P 173我國(guó)立法采取的是法院選任二、破產(chǎn)管理人選任范圍 P 1731741、清算組可擔(dān)任管理人；2、社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或相關(guān)專業(yè)人員可擔(dān)任管理人；3、管理人的消極資格限制：因故意犯罪受過(guò)刑事處罰；曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；與本案有利害關(guān)系；人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形；三、破產(chǎn)管理人的職責(zé) P 1741751、接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，印章和賬簿、文書等資料；2、調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告；3、決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；4、決定債務(wù)人的日常開支和其

54、他必要支出；5、在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)；6、管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)；7、代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；8、提議召開債權(quán)人會(huì)議；9、人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)；四、破產(chǎn)管理人的權(quán)利和義務(wù) P 1751761、權(quán)利：管理人的報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)；2、義務(wù)：a。管理人的勤勉與忠實(shí)義務(wù)。勤勉義務(wù)：即指破產(chǎn)管理人負(fù)有善良管理人的注意處理債務(wù)人事務(wù)的義務(wù)；忠實(shí)義務(wù)：是指管理人執(zhí)行其職務(wù)應(yīng)忠實(shí)盡力； B管理人不得任意辭職的義務(wù)。第四節(jié) 破 產(chǎn) 債 權(quán)一、破產(chǎn)債權(quán)的定義與特征 P 176177 1、定義：是指?jìng)鶛?quán)人所享有的能夠依據(jù)國(guó)家強(qiáng)制力，通過(guò)破產(chǎn)程序從債務(wù)人的

55、財(cái)產(chǎn)中收到清償?shù)呢?cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)。 2、特征：a。破產(chǎn)債權(quán)是相對(duì)權(quán)；b。破產(chǎn)債權(quán)是財(cái)產(chǎn)上的請(qǐng)求權(quán)；c。破產(chǎn)債權(quán)必須基于破產(chǎn)受理前的原因發(fā)生的請(qǐng)求權(quán)；d。破產(chǎn)債權(quán)必須是對(duì)于可以強(qiáng)制執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)的請(qǐng)求權(quán)；二、破產(chǎn)債權(quán)的范圍 P 1771781、破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)；2、有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)；3、債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人，因代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)而取得的求償權(quán)；4、管理人解除合同，對(duì)方因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請(qǐng)求權(quán)；5、因委托合同產(chǎn)生的債權(quán)；6、票據(jù)追索權(quán)；7、人民法院認(rèn)可的其他債權(quán)； 不屬于破產(chǎn)債權(quán)的債權(quán)：a。行政、司法機(jī)關(guān)對(duì)破產(chǎn)企業(yè)的罰款、罰金以及其他有關(guān)費(fèi)用；b。人民法院受理破產(chǎn)案件后債

56、務(wù)人未支付應(yīng)付款項(xiàng)的滯納金（債務(wù)人未執(zhí)行生效法律文書應(yīng)當(dāng)加倍支付的遲延利息和勞動(dòng)保險(xiǎn)金的滯納金）；c。破產(chǎn)申請(qǐng)受理后債務(wù)利息；d。債權(quán)人參加破產(chǎn)程序所支出的費(fèi)用；e。破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)、股票持有人在股權(quán)、股票上的權(quán)利；f。因破產(chǎn)申請(qǐng)受理后的債務(wù)不履行行為所產(chǎn)生的損害賠償及違約金；g。超過(guò)訴訟時(shí)效的債權(quán)；h。政府無(wú)償撥付給債務(wù)人的資金不屬于破產(chǎn)債權(quán)，但財(cái)政、扶貧、科技管理等行政部門通過(guò)簽訂合同，按照有償使用、定期歸還原則發(fā)放的款項(xiàng)，可以作為破產(chǎn)債權(quán)。三、破產(chǎn)債權(quán)的申報(bào)與審查、確認(rèn) P 178179 1、申報(bào)書包括：a。債權(quán)發(fā)生事實(shí)及有關(guān)證據(jù)；b。債權(quán)性質(zhì)、數(shù)額；c。債權(quán)有無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的，應(yīng)

57、提供證據(jù)；2、期限：最短不得少于30日，最長(zhǎng)不得超過(guò)3個(gè)月；3、步驟：a。第一次債權(quán)人會(huì)議核查管理人編制的債權(quán)表； B債務(wù)人、債權(quán)人對(duì)債權(quán)表記載的債權(quán)無(wú)異議的，由人民法院裁定確認(rèn)； C債務(wù)人、債權(quán)人對(duì)債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的法院提起訴訟；四、債權(quán)人會(huì)議 P 179181 1、概念：債權(quán)人依照法院的通知或公告而組成的，表達(dá)全體債權(quán)人的共同意志、參與破產(chǎn)程序并對(duì)有關(guān)破產(chǎn)事項(xiàng)進(jìn)行決議的議事機(jī)構(gòu)。2、會(huì)議召開：a。第一次由法院召集，在債權(quán)申報(bào)期限屆滿之日起15日內(nèi)； B法院認(rèn)為必要或者管理人、債權(quán)人委員會(huì)、占債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人； 3、債權(quán)委員會(huì)：由債權(quán)人會(huì)議選任的債權(quán)人代

58、表和一名債務(wù)人職工代表或者工會(huì)代表組成，一般不得超過(guò)9人；第五節(jié) 破 產(chǎn) 財(cái) 產(chǎn)一、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的定義和特征 P 181182 1、概念：是指依破產(chǎn)法的規(guī)定，在破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)，為滿足所有破產(chǎn)債權(quán)人共同需要而組織管理起來(lái)的破產(chǎn)企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)。 2010.10.32、特征：a。破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)是以清償破產(chǎn)債權(quán)為目的的財(cái)產(chǎn)； B破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)是由企業(yè)占有、管理或者為其所有的財(cái)產(chǎn)； C破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的構(gòu)成有法律確定； D破產(chǎn)須是可工扣押的財(cái)產(chǎn)；二、與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)相關(guān)的幾個(gè)概念 P 182184 1、破產(chǎn)撤銷權(quán)：是指破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的管理人對(duì)于破產(chǎn)人在破產(chǎn)案件受理前的法定期間能內(nèi)，與他人進(jìn)行的欺詐或?qū)θw債權(quán)人公平清償有損害的行為，有否認(rèn)

59、其效力，并申請(qǐng)法院撤銷的權(quán)利； 2008.10.3 申請(qǐng)撤銷：a。無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的；b。以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的；c。對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的；d。對(duì)未到期的債務(wù)提前清償；e。放棄債權(quán)的；（法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前6個(gè)月內(nèi)，債務(wù)人達(dá)到破產(chǎn)界限，但仍對(duì)個(gè)別債權(quán)人清償?shù)?，管理人有?quán)請(qǐng)求法院予以撤銷） 2、破產(chǎn)無(wú)效行為：是民法上無(wú)效行為制度的延伸，是指?jìng)鶆?wù)人在破產(chǎn)狀態(tài)下實(shí)施的使 2010.01.3 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少或違反公平清償原則，從而使債權(quán)人的一般清償利益受到損害，依照破產(chǎn)法的特別規(guī)定被確認(rèn)為無(wú)效的財(cái)產(chǎn)處分行為。 無(wú)效的行為：a。為躲避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)；b。虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不重視的債務(wù)

60、。3、取回權(quán)： 2009.01.44、別除權(quán)：不依破產(chǎn)程序而能從破產(chǎn)企業(yè)的特定財(cái)產(chǎn)上得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。5、抵銷權(quán)：破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)，對(duì)破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)的，享有在破產(chǎn)清算前以其債權(quán)充抵其債務(wù)的權(quán)利。 2009.01.4第六節(jié) 破 產(chǎn) 程 序一、破產(chǎn)申請(qǐng)的提出與受理 P 1841871、破產(chǎn)申請(qǐng)2、破產(chǎn)受理：時(shí)效：法院在15日內(nèi)作出，延長(zhǎng)最多15日； 效力：a。法院應(yīng)負(fù)的義務(wù)：指定破產(chǎn)管理人；確定第一次債權(quán)人會(huì)議召開的日期；通知有關(guān)當(dāng)事人并公告； B破產(chǎn)企業(yè)的義務(wù)：不得無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，最大限度地保護(hù)債權(quán)人的利益；不得對(duì)個(gè)別債權(quán)人清償；如果破產(chǎn)申請(qǐng)由債權(quán)人提交，債務(wù)人得在法院通知15日內(nèi)提