談新公司法針對有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件與限制

1、 HYPERLINK /onlinecourt/ HYPERLINK /tools/zhaoping.html 淺析新公司法關(guān)于有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件和限制 來源： 中國法院網(wǎng) 作者： 劉建新 中華人民共和國公司法經(jīng)第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議于2005年10月27日第二次修正通過，已于2006年1月1日起施行（以下簡稱新公司法），新公司法依照我國社會和經(jīng)濟進展的最新要求，借鑒各國公司立法改革的最新成果，在資本制度、公司法人治理結(jié)構(gòu)、法人人格否認、股東權(quán)愛護制度等方面進一步完善了行之有效的制度和規(guī)則，同時也規(guī)范和明確了有限責任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件、程序、效力等問題。對此，

2、筆者就新公司法關(guān)于有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件及限制略談淺見。 一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓概述 （一）股權(quán)及其分類 所謂“股權(quán)”亦即股東權(quán)，是指股東因出資而對公司財產(chǎn)所享有的權(quán)利。股權(quán)的內(nèi)容和表現(xiàn)形式并非是單一的，各國公司法所規(guī)定的股權(quán)也是多種多樣的，通常依不同的標準或從不同的角度，可對股權(quán)作以下分類： 1、依照股權(quán)的內(nèi)容和行使的目的，股權(quán)可分為自益權(quán)與共益權(quán)。 自益權(quán)是指股東專為自己利益的目的而行使的權(quán)利。要緊包括：發(fā)給出資證明或者股票的請求權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓過戶請求權(quán)、股息和紅利的分配請求權(quán)、公司剩余財產(chǎn)的分配請求權(quán)等。 共益權(quán)是指股東既為自己的利益又兼為公司的目的而行使的股權(quán)。要緊包括：出席股東會的表決權(quán)、股

3、東會的召集請求權(quán)、任免董事和公司治理人員的請求權(quán)、查閱公司章程及簿冊的請求權(quán)、要求宣告股東會議決議無效的請求權(quán)、對董事或監(jiān)事提起訴訟的權(quán)利等。 自益權(quán)與共益權(quán)是對股權(quán)的差不多分類。自益權(quán)要緊是財產(chǎn)權(quán)，共益權(quán)要緊是治理權(quán)，二者均為股權(quán)的內(nèi)容。 2、依照股權(quán)的行使方式，股權(quán)可分為單獨股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán)。 單獨股東權(quán)，是指能夠由股東一人單獨行使的權(quán)利。每一個股東都享有并能夠依自己的意志行使單獨股東權(quán)，而不受其他限制。少數(shù)股東權(quán)是指持有已發(fā)行股份的一定比例以上的股東才能行使的權(quán)利。行使少數(shù)股東權(quán)的股東既但是自己持股數(shù)達到一定比例的股東，也但是其所持股份合并達到一定比例的數(shù)名股東。 3、依照股權(quán)的性質(zhì)，

4、股權(quán)可分為固有權(quán)與非固有權(quán)。 固有權(quán)又稱法定股權(quán)或者不可剝奪股權(quán)，是指公司法給予股東享有的，不得以公司章程或者股東會決議予以剝奪或者限制的權(quán)利。非固有權(quán)又稱非法定股權(quán)或者不可剝奪股權(quán)，是指非由公司法直接給予的，可由公司章程或股東會議予以剝奪或者限制的權(quán)利。自益權(quán)多屬于非固有權(quán)，而共益權(quán)多屬于固有權(quán)。 4、依照股權(quán)享有的主體，股權(quán)可分為一般股東權(quán)與特不股東權(quán)。 一般股東權(quán)是一般股東享有的股權(quán)；特不股東權(quán)是特不股東享有的股權(quán)。股份公司的股份可分為一般股與特不股，相應(yīng)的，股權(quán)也可分為一般股東權(quán)與特不股東權(quán)。一般股東權(quán)與特不股東權(quán)的內(nèi)容是不同的。優(yōu)先股的股東有權(quán)按約定的股利率分取股利，但其不能參加股東

5、會，無表決權(quán)。 （二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式 有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有多種形式： 1、一般轉(zhuǎn)讓與專門轉(zhuǎn)讓 這是依照股權(quán)轉(zhuǎn)讓在公司法上有無規(guī)定而作的劃分。一般轉(zhuǎn)讓指公司法上規(guī)定的有償轉(zhuǎn)讓，即股權(quán)的買賣。專門轉(zhuǎn)讓指公司法沒規(guī)定的轉(zhuǎn)讓，如股權(quán)的出質(zhì)和因離婚、繼承和執(zhí)行等而導致的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。 2、內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和外部轉(zhuǎn)讓 這是依照受讓人的不同而作的分類。內(nèi)部轉(zhuǎn)讓即股東之間的轉(zhuǎn)讓，是指股東將自己的股份全部或部分轉(zhuǎn)讓給公司的其他股東。外部轉(zhuǎn)讓，是指部分股東將自己的股份全部或部分轉(zhuǎn)讓給股東以外的第三人。 3、全部轉(zhuǎn)讓與部分轉(zhuǎn)讓 這是依照標的在轉(zhuǎn)讓中是否分割而作的劃分。部分轉(zhuǎn)讓指股東對股權(quán)的一部分所作的轉(zhuǎn)讓，也包括股權(quán)分不對

6、二個以上的主體所作的轉(zhuǎn)讓。全部轉(zhuǎn)讓指股權(quán)的一并轉(zhuǎn)讓。 4、約定轉(zhuǎn)讓與法定轉(zhuǎn)讓 這是依照轉(zhuǎn)讓所賴以發(fā)生的依據(jù)而作的劃分。約定轉(zhuǎn)讓是基于當事人合意而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，如股份的出讓等。法定轉(zhuǎn)讓是依法發(fā)生的轉(zhuǎn)讓，如股份的繼承等。 5、其他分類 例如，退股是基于司法權(quán)而發(fā)生的，具有強制性，可被視為一種強制轉(zhuǎn)讓。 （三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件 由于有限責任公司在本質(zhì)上是資合公司，這就決定了它必須維持公司資本，在股東不愿和無力擁有其股權(quán)時，不得抽回出資，而只能轉(zhuǎn)讓于他人，因此轉(zhuǎn)讓股權(quán)就成了有限責任公司股東退出公司的唯一選擇。同時，有限責任公司的建立又以股東間的信任為基礎(chǔ)，具有一定的人合性，股東之間的依靠和股東的穩(wěn)定對公司

7、有著至關(guān)重要的作用，這使得股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不象股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓那么自由，因此各國公司法對有限責任公司股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓都作出了比較嚴格的條件限制，這些條件限制要緊包括實質(zhì)要件和形式要件。 1、實質(zhì)要件。又分為內(nèi)部轉(zhuǎn)讓條件和外部轉(zhuǎn)讓的限制條件兩種。 （1）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓條件 因為股東之間股權(quán)的轉(zhuǎn)讓只會阻礙內(nèi)部股東出資比例即權(quán)利的大小，對重視人合因素的有限責任公司來講，其存在基礎(chǔ)即股東之間的相互信任沒有發(fā)生變化。因此，對內(nèi)部轉(zhuǎn)讓的實質(zhì)要件的規(guī)定不專門嚴格，通常有以下三種情形：一是股東之間能夠自由轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的全部或部分，無需經(jīng)股東會的同意。二是原則上股東之間能夠自由轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的全部或部分，但公司章程能夠?qū)?/p>

8、股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)附加其他條件。三是規(guī)定股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)必須經(jīng)股東會同意。 （2）外部轉(zhuǎn)讓的限制條件 有限責任公司具有人合屬性，股東的個人信用及相互關(guān)系直接阻礙到公司的風格甚至信譽，因此各國公司法對有限責任公司股東向公司外第三人的轉(zhuǎn)讓股權(quán)，多有限制性規(guī)定。大致可分為法定限制和約定限制兩類。法定限制實際上是一種強制限制，其差不多做法確實是在立法上直接規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制條件。股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，特不是向公司外第三人的轉(zhuǎn)讓，必須符合法律的規(guī)定方能有效。約定限制實質(zhì)上是一種自主限制，其差不多特點確實是法律不對轉(zhuǎn)讓限制作出硬性要求，而是將此問題交由股東自行處理，同意公司通過章程或合同等形式對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出具體限制。

9、 2、形式要件 股權(quán)轉(zhuǎn)讓除滿足上述實體條件外，一般還具有形式上的要件，所謂股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式要件，既涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的形式締結(jié)；也包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否需要登記或公正等法定手續(xù)，關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式要件，許多國家的公司法都作了明確規(guī)定。 二、新公司法對有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件和限制 如前所述，有限責任公司兼具人合性與資合性的特點，這一特點決定了有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓既要遵循資本的自由流淌原則，又要保證股東間的依靠與穩(wěn)定，因此，股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓必定要符合一定的條件和受到一定的限制，我國新公司法對有限責任公司的股權(quán)的轉(zhuǎn)讓也不例外地作了相應(yīng)的規(guī)定和限制。 （一）限制的法理基礎(chǔ) 1、人合因素 有限責任公司盡管從本

10、質(zhì)上講是一種資本的聯(lián)合，但因其股東人數(shù)有上限的規(guī)定，資本又具有封閉的特點，故股東之間具有人身信任因素，具有“人合”的色彩。我國的有限公司具有“人合”與“資合”的雙重性質(zhì)。這種雙重性質(zhì)，不僅反映在有限公司對外關(guān)系上，也反映在它的內(nèi)部關(guān)系上。有限責任公司的“人合”性，突出表現(xiàn)在股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)作出決議時的限制態(tài)度。這種限制，其目的在于維護股東的緊密關(guān)系，幸免公司因股東的變動而阻礙生產(chǎn)經(jīng)營活動。 2、信用保證 由于有限公司的股東人數(shù)較少，我國公司法規(guī)定是五十人以下。彼此之間一般比較了解，既重視公司資本的確定和充實，又能兼顧股東相互間信用關(guān)系的維持，關(guān)注股東本身的財產(chǎn)狀況、商業(yè)信譽、經(jīng)營能力

11、等個人條件，由此勢必強化股東對公司的使命感和責任感，使公司對外具有較高的信用品級。 3、經(jīng)營治理需要 有限公司股東設(shè)立公司時，相互之間看中的可能不是資金，出資問題在有些股東看來并不是第一位的，特不是在高薪技術(shù)公司中，雙方或者多方合作可能是一種優(yōu)勢互補的結(jié)果，譬如，甲股東有充實的資金，乙股東擁有專利或者非專利技術(shù)，丙股東則擅長公司運作和治理。如此的合作有利于公司的經(jīng)營和效益的提高，任何一方退出，都可能使公司陷于窘境，也違背當初合作組建有限公司的初衷。因此，對有限公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)予以適當?shù)南拗剖翘夭槐匾摹?（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件和限制 依照新公司法第七十二條、第七十三條、第七十五條、第七十六條的規(guī)

12、定精神，引起股權(quán)轉(zhuǎn)讓變動的情形有以下幾種：1、股東之間主動轉(zhuǎn)讓股權(quán)；2、股東向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)；3、因股權(quán)的強制執(zhí)行引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；4、異議股東行使回購請求權(quán)引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓；5、股東資格的繼承取得引起的股權(quán)變動；對上述幾種情形的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，新公司法都規(guī)定了適用條件及其限制。筆者分述如下： 1、股東之間主動轉(zhuǎn)讓股權(quán) 新公司法第七十二條第一款規(guī)定，“有限責任公司的股東之間能夠相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)”，即股東之間能夠自由地相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資，也不需要股東會表決通過。盡管，我國法律不禁止股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)，然而，國家有關(guān)政策從其它方面又對股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)作出限制：如依照我國的產(chǎn)業(yè)政策，

13、像國有股必須控股或相關(guān)控股的交通、通信、大中型航運、能源工業(yè)、重要原材料、都市公用事業(yè)、外經(jīng)貿(mào)等有限責任公司，其股東之間轉(zhuǎn)讓出資不能使國有股喪失必須控股或相關(guān)控股地位，假如依照公司的情形確需非國有股控股，必須報國家有關(guān)部門審批方可。 2、股東向股東以外第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán) 有限責任公司兼具“資合性”與“人合性”比較重視股東之間的信任與合作關(guān)系，為盡量維護公司股東的穩(wěn)定，保證公司經(jīng)營的連續(xù)性，關(guān)于公司股東向股東以外的其他人轉(zhuǎn)讓出資，在保證股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)上，應(yīng)當予以一定的限制，因此新公司法第七十二條第二款規(guī)定“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股

14、東征求同意，其他股東在接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓?！痹摋l規(guī)定給予其他股東的同意權(quán)，它涉及到以下三個方面的問題： 第一，對“經(jīng)其他股東過半數(shù)同意”如何理解，也確實是表決權(quán)模式問題。股東會表決一般有兩種模式，第一種是人數(shù)決，即股東一人一票，第二種是股份決，即一股一票，新公司法對此僅作了原則性表述，故理論上存有爭議。筆者認為，此處“其他股東過半數(shù)”應(yīng)是指股東人數(shù)超過一半，即實行的是一人一票的人數(shù)決，而非股份決，其理由：依照有限公司“資合”與“人合”的雙重性質(zhì)，股東行使表決權(quán)也表現(xiàn)出“二元”特

15、點：一方面，股東會會議以“資”計算股東的表決權(quán)；另一方面，股東會又在通過個不決議事項時以“人”計算表決權(quán)。如前所述，對股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)予以限制的全然緣故在于維系公司股東之間的穩(wěn)定關(guān)系，在于有限公司的“人合”性質(zhì)。股東會議在對“人合”性質(zhì)的事項進行決議時，應(yīng)當實行“一人一票”制。依照新公司法第四十四條第二款、第一百零四條第二款規(guī)定，有限責任公司、股份有限公司股東會、股東大會作出相關(guān)的決議時“必須經(jīng)代表三分之二表決權(quán)的股東通過”，這兩條明確表述的是“代表三分之二以上表決權(quán)”指的是資本決。因此從條款的對比中不難推斷新公司法第七十二條第二款規(guī)定的“股東過半數(shù)同意”，應(yīng)是股東人數(shù)的過半數(shù)。尤其應(yīng)當注

16、意的是最高人民法院關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋（二）第十六條第一款規(guī)定：“夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶能夠成為該公司股東。”該司法解釋沒有直接采納公司法的表述方式，即“全體股東過半數(shù)”。而是表述為“過半數(shù)股東同意”，如此表述涵義確定，為準確理解和適用公司法相關(guān)條款提供了參考依據(jù)。 第二，從該條的規(guī)定精神能夠看出，股東在履行一定的通知義務(wù)后，能夠強制轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，因為其他股東要么同意這一股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，要么自己購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不同意轉(zhuǎn)讓又不購買的視為同意轉(zhuǎn)讓，但不能絕對否決該股東的轉(zhuǎn)讓其股權(quán)的申

17、請，這也充分體現(xiàn)了資本自由流淌的原則。 第三,新公司法第七十二條在給予其他股東同意權(quán)的同時,又給予了其他股東的優(yōu)先購買權(quán),它體現(xiàn)了有限責任公司的人合性的特點,在愛護其他股東優(yōu)先購買權(quán)時應(yīng)注意以下幾個問題:（1）只有當某一股東要將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東以外的人時，其他股東才有這種優(yōu)先權(quán)，假如股東與股東之間轉(zhuǎn)讓則不存在優(yōu)先權(quán)的問題。（2）所謂“同等條件下”是股東相關(guān)于股東以外的人而言，經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下其他股東有優(yōu)先購買權(quán)，法律之因此如此規(guī)定，要緊是防止股東低價向第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，損害公司和其他股東的權(quán)益。（3）那個地點所規(guī)定的優(yōu)先購買權(quán)指的是完整行使的優(yōu)先購買權(quán)，它一般不包括部分行使的優(yōu)

18、先購買權(quán)，但轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東同意部分優(yōu)先轉(zhuǎn)讓的除外。其理由：轉(zhuǎn)讓股權(quán)是股東的權(quán)利在符合法律規(guī)定的條件下，是否同意優(yōu)先轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)，只能由轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東決定。公司法規(guī)定了其他股東的優(yōu)先權(quán)是出于對雙方權(quán)益共同愛護的考慮，而不單單是愛護其他股東的單方權(quán)益，其他股東的優(yōu)先購買權(quán)是受“同等條件下”制約的。在公司法無明文規(guī)定的情況下，可適用合同法等相關(guān)法律的規(guī)定，因為股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是一種交易行為，屬于合同范疇，應(yīng)當體現(xiàn)自愿、公正、公平的原則。 3、因股權(quán)的強制執(zhí)行引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。 股權(quán)的強制執(zhí)行是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一種形式，它是指人民法院依照民事訴訟法等法律規(guī)定的執(zhí)行程序，依據(jù)債權(quán)人的申請，在強制執(zhí)行生效的法律文書時

19、，以拍賣、變賣或其他方式，轉(zhuǎn)讓有限責任公司股東的股權(quán)的一種強制性轉(zhuǎn)讓措施。 因股權(quán)強制執(zhí)行引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，除應(yīng)符合一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件外，還應(yīng)具備以下條件或受下列因素的限制：1、要有強制執(zhí)行的依據(jù)。依照我國民事訴訟法的規(guī)定執(zhí)行依據(jù)為差不多發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書、支付令及其仲裁裁決書、公證債權(quán)文書，上列執(zhí)行依據(jù)應(yīng)當具有給付內(nèi)容，否則不應(yīng)作為強制執(zhí)行股權(quán)的依據(jù)，不能擴大解釋。2、執(zhí)行時履行通知義務(wù)。愛護其他股東在同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)，只有其他股東依法放棄了優(yōu)先購買權(quán)的，才可強制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓。3、股權(quán)強制執(zhí)行的范圍應(yīng)限于執(zhí)行依據(jù)所確定的數(shù)額及執(zhí)行費用，當股權(quán)價值大于執(zhí)行數(shù)額時，僅能執(zhí)行相應(yīng)的部

20、分股權(quán)，而不能就全部股權(quán)予以強制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓，原股東對所剩下的股權(quán)，仍然享有股東的權(quán)利。 4、異議股東行使回購請求權(quán)引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。 所謂異議股東行使回購請求權(quán)是指當股東會議決議事項與股東有重大利害關(guān)系時，對股東會決議投反對票的股東有權(quán)請求收購其股權(quán)，也即退股，它是對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的專門救濟途徑。傳統(tǒng)的有限責任公司法認為，投資人一經(jīng)出資，登記為股東，除非通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓或公司解散等方式，否則不能抽回出資，然而，近年來司法實踐中，因股東間的壓制，公司僵局及股東個人情況的變化等使得以退股為目的而發(fā)生的訴訟逐漸增多，但法律又無明文的規(guī)定或其它的救濟手段，針對上述現(xiàn)狀，新公司法在對他國的公司法立法情況的比較及考察后，突破了傳統(tǒng)的資本制度的理念引入了退股制度即異議股東的股權(quán)回購請求權(quán)。 既然異議股東的股權(quán)回購請求權(quán)作為股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓的專門救濟途徑，那么他的適用條件應(yīng)當是嚴格的，依照我國新公司法第七十五條的規(guī)定精神，異議股東行使回購請求權(quán)的條件在實體上應(yīng)當符合下列情形之一：（1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，同時符合公司法規(guī)定的分配利潤條件的，即公司在5年中每一年都盈利，同時每一年在依法彌補虧損、提取公積金后，還有利潤能夠分配給股東，但公司卻沒有一年向股東分配利潤。（2）公司合并、分立或者轉(zhuǎn)讓其要緊財產(chǎn)。（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期