國際商法重點(diǎn)整理

1、第一章國際商法緒論國際商法的概念 : 國際商事法（ International Business Law），簡稱國際商法，它是指調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種法律規(guī)范的總稱國際商事法與國際經(jīng)濟(jì)法的聯(lián)系與區(qū)別共同點(diǎn)：都是調(diào)整跨國之間商事活動（包括商事組織本身） 的各種關(guān)系的法律規(guī)范總和不同點(diǎn)：國際經(jīng)濟(jì)法的主體更加廣泛大陸法系與英美法系的區(qū)別大陸法系的特點(diǎn)：強(qiáng)調(diào)成文法的作用；區(qū)分公法和私法；進(jìn)行大規(guī)模的法典編纂工作英美法系的特征： 以判例法為主要法律淵源； 法官對法律的發(fā)展所起的作用舉足輕重；以歸納為主要推理方法；不嚴(yán)格劃分公法和私法中國法律的淵源： 制定法；法律解釋；判例第二章代理法代理的概念

2、： 所謂代理是指代理人按照本人的授權(quán)，代表本人同第三人訂立合同或作其他的法律行為，由此而產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)直接對本人發(fā)生效力狹義的無權(quán)代理與表見代理狹義的無權(quán)代理： 行為人既沒有本人的實(shí)際授權(quán)，也沒有足以使第三人善意誤信其有代理權(quán)的外觀，但行為人與第三人所為行為之利益牽連與本人的法律關(guān)系。表見代理： 行為人雖無代理權(quán)，但善意第三人客觀上有充分理由相信行為人具有代理權(quán)，而與其為法律行為，該法律行為的后果直接由本人承擔(dān)的無權(quán)代理。代理人的義務(wù)： 代理人應(yīng)勤勉地履行其代理職責(zé)；代理人對本人應(yīng)誠信、忠實(shí)；代理人不得泄露他在代理業(yè)務(wù)中所獲得的保密情報和資料；代理人須向本人申報賬目；代理人不得把他的代理權(quán)委

3、托給他人代理權(quán)消滅的原因： 根據(jù)本人與代理人之間的協(xié)議終止代理權(quán)；授權(quán)代理的事務(wù)完成；本人撤銷代理權(quán)或者代理人放棄代理權(quán)；根據(jù)代理協(xié)議適用的法律規(guī)定而終止間接代理的規(guī)定（大陸法、英美法、我國合同法）大陸法系所采取的標(biāo)準(zhǔn)： 在確定第三人究竟是同代理人還是同本人訂立了合同的問題時，大陸法所采取的標(biāo)準(zhǔn)是看代理人是以代表的身份同第三人訂立合同，還是以他自己個人的身份同第三人訂立合同。英美法系所采用的標(biāo)準(zhǔn)： 代理人在同第三人訂約時具體指出本人的姓名；代理人表示出自己的代理身份， 但不指出本人的姓名； 代理人事實(shí)上有代理權(quán)，但他在訂約時不披露代理關(guān)系的存在我國合同法：合同法第四百零二條受托人以自己的名義，

4、在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人， 但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。精品文庫合同法第四百零三條 受托人以自己的名義與第三人訂立合同時， 第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的， 受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人， 委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)， 受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利， 但第

5、三人不得變更選定的相對人。委托人行使受托人對第三人的權(quán)利的， 第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的， 委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。案例：英國 E 公司委托波蘭 R 公司在波蘭購買一批皮貨。 由于第二次世界大戰(zhàn)爆發(fā)，在無法與 E 公司取得聯(lián)系的情況下， R 公司以高價賣出該批皮貨并將貨款以 E 公司的名義存入銀行。然而，后來 E 公司卻指控 R 公司未經(jīng)授權(quán)而出售貨物的行為是侵權(quán)行為并要求賠償。請分析：波蘭 R 公司能否以“緊急處分代理”為由進(jìn)行抗辯？答：英國法院認(rèn)為：皮貨并不是不易保存或者經(jīng)存儲會大損其價值的物品，因此不能認(rèn)

6、為被告在出售時考慮了原告的最大利益。因此不能認(rèn)為被告有必要授權(quán)，被告應(yīng)對其越權(quán)行為造成的損失承擔(dān)責(zé)任。3.P 是一個買方經(jīng)紀(jì)人，代表不同的買主收購谷物，A 飼料公司是 P 的一個重要客戶，每年均有45 筆業(yè)務(wù)委托給P。通常程序是： A 飼料公司發(fā)出訂單，規(guī)定數(shù)量和最低價， P 如果發(fā)現(xiàn)合適的貨源便訂購下來（有時以自己的名義，有時以 A 飼料公司的名義），然后通知 A 飼料公司， A 飼料公司付款給P，P再向賣方付款。有一次，P 發(fā)現(xiàn)一筆極好的生意，非常適合A 飼料公司，便決定訂購下來，并在訂單中注明“代表A 飼料公司”。然而， A 飼料公司卻不同意要這批貨。請分析：1） 如果 P 無力為該批貨

7、物付款，賣方可否要求 A 飼料公司付款？可以， 根據(jù)合同法：賣方可以要求 A 飼料公司先支付價款， 然后 A飼料公司付款可以向P 追償。因為表見代理賣方以為P 有代理權(quán)。（ 2）在什么條件下， A 飼料公司不能拒絕向賣主付款？表見代理條件下，就是賣方不知道 P 沒有代理權(quán)、代理權(quán)終止、取消、超越代理權(quán)代理的情況。小李大學(xué)畢業(yè)，成績優(yōu)異，被一家日本商社聘為該商社駐大連代表，負(fù)責(zé)東北地區(qū)的對日業(yè)務(wù)。一天，小李的叔叔找到小李，希望小李利用其掌握的市場信息幫他將一批農(nóng)產(chǎn)品銷往日本，但不希望經(jīng)過日本商社以免產(chǎn)生傭金。小李經(jīng)過猶豫，決定免費(fèi)幫忙，最終幫助他叔叔將這批農(nóng)產(chǎn)品銷售給了一個日本客戶。為表示感謝，

8、他的叔叔贈送給小李一塊價值 3000 元人民幣的手表。問：小李的行為是否違反了自己的職責(zé)？是，代理法中規(guī)定了代理人其中一項義務(wù)是代理人對本人應(yīng)誠信，忠實(shí)，包括不與被代理人競爭，不密謀私利，不泄露商業(yè)機(jī)密。歡迎下載2精品文庫我國某一外貿(mào)公司接受國內(nèi)一家服裝廠的委托，以外貿(mào)公司自己的名義同國外某家公司簽訂進(jìn)口合同。但由于國外公司未能按時提供貨源，使該服裝廠空出的生產(chǎn)線遭受損失，該服裝廠要求外貿(mào)公司按合同賠償，外貿(mào)公司以貨是國外公司提供為由拒不賠償。試問：(1)外貿(mào)公司應(yīng)不應(yīng)該賠償損失?外貿(mào)公司應(yīng)該賠償損失， 但只能根據(jù)進(jìn)口合同以買方的名義對外交涉索賠。(2)為什么 ?因為外貿(mào)公司接受國內(nèi)服裝廠的委

9、托， 以外貿(mào)公司自己的名義作為買方，同國外賣方簽訂進(jìn)口合同。 在這種做法中， 外貿(mào)公司不是以被代理人的名義，而是以外貿(mào)公司自身的名義對外簽訂進(jìn)口合同，外貿(mào)公司作為進(jìn)口合同的買方，必須對進(jìn)口合同承擔(dān)責(zé)任。被告 G 聘用原告 N 為經(jīng)紀(jì)人，為其 180 英畝土地尋找買主。后來原告 N 獲悉該地塊的低價將會迅速上漲，便決定自己買下這塊土地，被告G 也同意以800 美元 /畝的價格賣給原告，雙方簽訂了土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議。與此同時，原告 N 以自己的身份將該地塊以 1250/畝的價格賣給他人。 但在執(zhí)行協(xié)議前， 被告 G 卻撤銷了與原告 N 的合同，將該地塊賣給了第三人。原告 N 向法院起訴，要求被告 G 賠

10、償其 9 萬多美元的損失。9.（ 1）原告 N 能否成為合同的當(dāng)事人，購買被告G 的土地？經(jīng)委托人（被告 G）同意，原告 N 可以成為合同的當(dāng)事人。（ 2）被告 G 是否應(yīng)該賠償原告 N 的 9 萬多美元的損失？被告 G 不應(yīng)當(dāng)賠償原告 N 的 9 萬多美元的損失。原告 N 違反了作為代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的誠信忠實(shí)義務(wù)，被告有權(quán)撤銷合同。13.第三章合伙企業(yè)法有限合伙定義： 有限合伙是將一部分合伙人的有限責(zé)任與合伙的一次納稅待遇相結(jié)合的一種商主體形式。合伙企業(yè)的特點(diǎn)： 建立在合伙協(xié)議基礎(chǔ)之上；強(qiáng)調(diào) “人的組合”； 合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任；合伙人有權(quán)平等地享有合伙的收益并享有參與管理合伙

11、事務(wù)的平等權(quán)利；一般不具有法人資格。退伙債務(wù)的承擔(dān)： 當(dāng)一個合伙人退出合伙之后，他對于其作為合伙人期間企業(yè)所負(fù)債務(wù)仍須負(fù)責(zé)。至于已經(jīng)退出合伙企業(yè)的合伙人，對企業(yè)日后所發(fā)生的債務(wù)是否仍須負(fù)責(zé)的問題，則須視不同情況而定。如果同企業(yè)進(jìn)行交易的第三人，在他退出合伙企業(yè)之前曾經(jīng)同企業(yè)進(jìn)行過交易，則他必須通知該第三人，說明他已經(jīng)不再是合伙人，否則他仍須對該第三人負(fù)責(zé)；如果該第三人在他退出合伙企業(yè)之前并未同該企業(yè)進(jìn)行過交易，也不知道他是合伙人，則他對于他退出合伙企業(yè)之后所進(jìn)行的交易即可不負(fù)擔(dān)責(zé)任。案例 :1.2001 年，投資人本克開辦一家獨(dú)資企業(yè)并自己進(jìn)行經(jīng)營。2003 年 3 月，因身體原因，本克將企業(yè)

12、委托給布萊克管理，并約定：金額在2 萬美元以下的合同可以由布萊克自行決定，金額超過 2 萬美元的合同必須經(jīng)本克同意后才可以簽訂，布萊克應(yīng)本著誠實(shí)、忠信的原則經(jīng)營、管理企業(yè)。歡迎下載3精品文庫布萊克接管企業(yè)的經(jīng)營權(quán)之后，開始經(jīng)營管理企業(yè)，包括： （1）2003 年 10 月，布萊克認(rèn)為一筆交易非常有利于企業(yè)，便在未經(jīng)本克同意的情況下簽訂了一份 3 萬美元的訂貨合同；（2）2003 年 11 月，布萊克的一個朋友為購買一輛汽車向銀行貸款 5 萬美元，布萊克以該獨(dú)資企業(yè)財產(chǎn)為該朋友設(shè)定了抵押； （ 3）2004 年 1 月，因感到該獨(dú)資企業(yè)經(jīng)營狀況不佳，難以為繼，便自己注冊了一家經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的企業(yè)，

13、 打算不久后辭去職務(wù)， 經(jīng)營自己的企業(yè)。2004 年 3 月，本克檢查企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營狀況時發(fā)現(xiàn)企業(yè)狀況不佳，很難繼續(xù)經(jīng)營，并發(fā)現(xiàn)了布萊克的上述問題。本克決定關(guān)閉企業(yè)，進(jìn)行清算。此時企業(yè)所有資產(chǎn)合計 13 萬美元，而對外負(fù)債 18 萬美元。問：（ 1）如果布克將企業(yè)委托給布萊克管理時，仍然贏利，由于布萊克管理不善導(dǎo)致虧損。企業(yè)在關(guān)閉時不能清償?shù)膫鶆?wù)由誰承擔(dān)？5.（ 2）2003 年 10 月，布萊克在未經(jīng)本克同意的情況下簽訂的那份金額 3 萬美元的訂貨合同是否有效？（ 3）2003 年 11 月，布萊克因朋友買車而以該獨(dú)資企業(yè)財產(chǎn)設(shè)定抵押，向銀行貸款 5 萬美元，該抵押合同是否有效？（ 4） 2

14、004 年 1 月，布萊克自己注冊了一家經(jīng)營同類業(yè)務(wù)企業(yè)的行為是否違反其義務(wù)？8.甲、乙、丙 3 人各出資 5 萬元組成合伙企業(yè)松美汽車配件廠。合伙協(xié)議中規(guī)定了對利潤分配和虧損分擔(dān)辦法：甲分配或分擔(dān) 35，丙、乙各自分配或分擔(dān) 15，爭議由合伙人通過協(xié)商或調(diào)解解決。該合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人是甲，對外代表該合伙企業(yè)，合伙企業(yè)經(jīng)營汽車配件生產(chǎn)、銷售，經(jīng)營期限為 2年。請回答以下問題：(1)乙、丙在執(zhí)行該合伙企業(yè)事務(wù)中擁有什么權(quán)利?乙、丙有如下權(quán)利：一是監(jiān)督檢查甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況；二是按照約定，要求甲報告合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行情況及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況及財務(wù)狀況；三是查閱賬簿；四是對甲執(zhí)行事務(wù)中的不當(dāng)之處提

15、出異議。(2)甲在擔(dān)當(dāng)合伙企業(yè)負(fù)責(zé)人期間，能否與王某再合作建一個經(jīng)營汽車配件的門市部，將門市部的貨賣給松美汽車配件廠 ?為什么？合伙人有競業(yè)禁止義務(wù)、自己交易禁止義務(wù)，及不得從事有損合伙企業(yè)利益的事務(wù)的義務(wù)。據(jù)此，甲的行為應(yīng)禁止。(3)假如合伙協(xié)議中明確規(guī)定， 甲不得代表合伙企業(yè)簽訂標(biāo)的額 10 萬元以上的合同，后來，甲與某機(jī)械公司簽訂了 12 萬元的合同，此合同是否有效 ? 為什么？機(jī)械制造公司與甲簽訂的合同有效。 合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。本案中，機(jī)械公司如屬于不知情的善意第三人，則合同有效。斯密斯先生是某合伙事務(wù)所的合伙人之一

16、，與其他三個合伙人一起被授權(quán)參與經(jīng)營管。 1999 年 5 月，他在沒有通知其他合伙人的情況下，擅自與一企業(yè)簽訂了一項合同，結(jié)果使得該事務(wù)所遭受損失，承擔(dān)了一筆債務(wù)。同年10月，他退出該事務(wù)所。 12 月，債權(quán)人要求該事務(wù)所支付這筆債務(wù)。 遭到拒付，其理由是其他三個合伙人對此不知情；債權(quán)人要求斯密斯先生支付，也遭到拒付，理由是他已經(jīng)退出該事務(wù)所。斯密斯先生和該合伙事務(wù)所的拒絕是合理的嗎？歡迎下載4精品文庫根據(jù)合伙法的有關(guān)規(guī)定，每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)的通常業(yè)務(wù)時所作出的行為，對合伙企業(yè)及其合伙人都具有約束力，所以在本例中，該合伙事務(wù)所不能用不知情來對抗第三人從而拒絕支付債務(wù)，斯密斯先生的行為對

17、合伙事務(wù)所和其他合伙人均有約束力，該合伙事務(wù)所必須支付這筆債務(wù)。此外，根據(jù)合伙法的規(guī)定，當(dāng)一個合伙人退出合伙后，他對于其作為合伙人期間企業(yè)所負(fù)的債務(wù)必須負(fù)責(zé)。所以，在本例中，斯密斯先生不得以其退出合伙事務(wù)所來對抗債權(quán)人，他必須與其他合伙人一起，共同支付債權(quán)人。當(dāng)然，對于斯密斯先生的疏忽， 合伙事務(wù)所有權(quán)要求斯密斯先生賠償因此而遭受的損失。A、B、C 三人分別投資 7 萬美元、 2 萬美元和 1 萬美元，組建一個合伙企業(yè)。三人約定：由 A 負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，對外簽訂合同， B、C 二人不得以合伙企業(yè)名義對外簽訂合同。某一日， B 以合伙企業(yè)的名義與 D 簽訂了一份合同， D 只知道 B 是

18、合伙人，不知道 A 、 B、C 三人的約定。 A 認(rèn)為這個合同無效。后來，合伙企業(yè)無力償還債權(quán)人 E 的 6 萬美元債務(wù)， E 要求 C 償還全部債務(wù)，被 C 拒絕。 C 認(rèn)為自己投資只占合伙企業(yè)的 1/10，因此只同意還 10%的債務(wù)。根據(jù)合伙企業(yè)的特點(diǎn)，回答以下問題：1） B 以合伙企業(yè)的名義與 D 簽訂的一份合同是否有效？合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。 雖然內(nèi)部有約定， B 不得對外簽訂合同， 但是 D 并不知道，所以為保護(hù)交易安全，這份合同是有效的。（2）合伙企業(yè)無力償還債權(quán)人 E 的 6 萬美元債務(wù)， 如果 E 要求 C 償還， C

19、是否有義務(wù)全部償還？合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。如果企業(yè)的財產(chǎn)不能全部清償債務(wù)，債權(quán)人可以要求 C 償還債務(wù)。（3）如果 C 償還了債權(quán)人 E 的 6 萬美元債務(wù)，他是否可以要求A 、B 分擔(dān)？如果分擔(dān)，比例如何？合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過本法第三十三條第一款規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。 C 可以按出資比例向 AB 追償。第四章公司法股東大會的地位： 股東大會是由股東組成的公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)；股東大會是股份有限公司的非常設(shè)機(jī)構(gòu)公司資本制度法定資本制： 指在公司設(shè)立時，必須在章程中明確規(guī)定公司資本總

20、額，并一次性發(fā)行和募足，否則公司不得成立的資本制度。 （利：強(qiáng)調(diào)資本真實(shí)，能較充分保護(hù)債權(quán)人利益和社會交易安全。弊：增加公司設(shè)立難度，容易導(dǎo)致資金閑置）授權(quán)資本制： 指在公司設(shè)立時，雖然應(yīng)在章程中載明公司資本總額，但公司不必發(fā)行資本的全部，只要認(rèn)足或繳足資本總額的一部分，公司即可成立。其余部分，授權(quán)董事會在認(rèn)為必要時，一次或分次發(fā)行或募集。 （利：簡化公司設(shè)立程序，避免資金閑置。弊：公司資本缺乏保障，容易導(dǎo)致公司濫設(shè)，歡迎下載5精品文庫損害債權(quán)人利益。）折衷資本制： 指公司設(shè)立時，股東不必將全部資本認(rèn)足，可以授權(quán)董事會在一定時期內(nèi)隨時發(fā)行， 發(fā)行數(shù)額不得超過資本總額的一定比例。 （在公平、安全

21、與效率之間尋得了平衡，既保證公司資本的效率，又兼顧到安全性；既做到了兼顧公平、安全，又把效率優(yōu)先的原則貫徹到了公司資本制度中去。）公司資本三原則資本確定原則： 資本確定原則是指公司在設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額做出明確規(guī)定，并須全部認(rèn)足或募足，否則公司不能成立。資本維持原則： 又稱資本的充實(shí)原則，它是指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。資本不變原則： 指公司資本一經(jīng)確定，非依法定程序變更章程，不得改變。公司法人人格否定制度公司的獨(dú)立法人人格的缺陷： 對債權(quán)人有失公正；為股東特別是控股股東、董事濫用公司的法律人格提供了機(jī)會；成為規(guī)避侵權(quán)責(zé)任的工具法人人格否定適用的情形：

22、 虛假設(shè)立公司濫用法人人格的行為；法人與其成員財產(chǎn)混同行為；濫用對法人控制權(quán)的行為；公司“脫殼”經(jīng)營行為法人人格否定適用的條件： 必須構(gòu)成法律所禁止的濫用法人人格的行為；應(yīng)以法人人格合法有效的存在為前提條件；一般只能由法人債權(quán)人提出申請；法人債權(quán)人只能就其因股東濫用法人人格造成的損失提出訴請公司債券的定義及特點(diǎn)公司債的概念： 公司債是指公司依照法定條件和程序，通過發(fā)行有價證券的方式，向社會公眾募集資金并約定在一定期限內(nèi)還本付息的債務(wù)公司債的特征： 公司債的持有人無權(quán)參與公司的經(jīng)營管理；公司債有固定的利息率，公司定期發(fā)放利息；公司債有一定的期限；公司債持有人比股東優(yōu)先得到清償公司解散： 公司自己

23、決定解散；法定事由解散；強(qiáng)制解散案例：小常想成立一家一人有限責(zé)任公司從事動畫制作業(yè)務(wù)， 他現(xiàn)在只有 10 萬元人民幣，雖然達(dá)到了公司法設(shè)立一人有限責(zé)任公司的最低注冊資本限額，但是它需要支付很多生活支出，同時這家動畫制作公司暫時不需要這么多資金，他想適用折衷資本制，于是去咨詢律師。如果你是律師，應(yīng)當(dāng)對小常作出何種建議？如果采用一人有限責(zé)任公司形式不能適用折衷資本制。最好能找?guī)讉€志同道合的人成立一家一般的有限責(zé)任公司，則可以適用折衷資本制，首次出資額只需不低于注冊資本的百分之二十，也不得低于的最低注冊資本額，其余部分可由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。某地有二十幾家民營企業(yè)分別生產(chǎn)各種汽車零部件，

24、在業(yè)務(wù)往來中他們發(fā)現(xiàn)如果能夠成立一家股份有限公司將業(yè)務(wù)整合起來，會產(chǎn)生非常好的規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益，于是這些企業(yè)的老板就開始商量共同出資成立一家汽車零部件生產(chǎn)的股份有限公司，預(yù)計該公司分三期建成，總投資需要1 億人民幣，一期投資3500 萬，二期 3000 萬，三期 3500 萬。這時該公司面臨著對設(shè)立方式的選擇：是發(fā)起設(shè)立，還是募集設(shè)立？歡迎下載6精品文庫如果采用發(fā)起設(shè)立， 那么全體股東只需出資 2000 萬即可，能夠適用折衷資本制，但是就不能向社會公開募集資本。如果選擇募集設(shè)立， 發(fā)起人必須出資 3500 萬，然后剩余股份可以向社會公開募集，吸引社會投資。第五章國際貨物買賣法國際貨物買賣合同： 國

25、際貨物買賣合同，是指營業(yè)地分別位于不同國家的當(dāng)事人之間進(jìn)行出口貨物的協(xié)議。國際貨物買賣合同最基本的特征在于以當(dāng)事人營業(yè)地分處于不同國家作為區(qū)分國際合同的依據(jù)。合同形式的要求：公約規(guī)定，國際貨物買賣合同無須以書面形式訂立或證明。我國在批準(zhǔn)公約時對此條款提出了保留。兩大法系對于貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定大陸法的規(guī)定法國法的規(guī)定： 原則上以買賣合同成立的時間作為所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間德國法的規(guī)定： 將合同區(qū)分為債權(quán)合同與物權(quán)合同。 買賣合同屬于債權(quán)合同，僅在雙方之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)，并不發(fā)生轉(zhuǎn)移所有權(quán)的效果。轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同屬于物權(quán)合同，以動產(chǎn)為標(biāo)的的合同，須有交付標(biāo)的物的行為，而以不動產(chǎn)為標(biāo)的的合同，須經(jīng)登記才轉(zhuǎn)

26、移所有權(quán)英美法的規(guī)定英國法的規(guī)定： 對于特定的買賣，貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時間取決于締約雙方的意圖；對于非特定買賣，貨物在未特定化之前，所有權(quán)不轉(zhuǎn)移給買方美國法的規(guī)定： 允許當(dāng)事人在合同中明確規(guī)定所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間；如果沒有規(guī)定，貨物所有權(quán)原則上應(yīng)于賣方完成其交貨義務(wù)時轉(zhuǎn)移于買方中國法律的規(guī)定除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的外，標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的物交付時轉(zhuǎn)移當(dāng)事人可以在合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人標(biāo)的物交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有權(quán)利擔(dān)保責(zé)任賣方保證對其所出售的貨物擁有完整的所有權(quán)賣方保證在其所出售的貨物上不存在任何未向買

27、方透露的擔(dān)保物權(quán)賣方保證他所出售的貨物不侵犯他人的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和其他知識產(chǎn)權(quán)貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的兩大原則與銷售合同公約的規(guī)定“物主承擔(dān)風(fēng)險”原則： 將風(fēng)險轉(zhuǎn)移同所有權(quán)轉(zhuǎn)移聯(lián)系起來，風(fēng)險隨所有權(quán)轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移“交貨轉(zhuǎn)移風(fēng)險”原則： 以交貨時間確定貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移國際公約對風(fēng)險轉(zhuǎn)移的規(guī)定買賣合同涉及貨物運(yùn)輸?shù)娘L(fēng)險轉(zhuǎn)移：交付第一承運(yùn)人或在指定地點(diǎn)交付第一承運(yùn)人起轉(zhuǎn)移買賣路貨時的風(fēng)險轉(zhuǎn)移：訂立合同時起風(fēng)險轉(zhuǎn)移其他情況下的風(fēng)險轉(zhuǎn)移：買方接收貨物起轉(zhuǎn)移歡迎下載7精品文庫案例：1.大連某公司將一批玉米在大連裝船，發(fā)往菲律賓馬尼拉港，預(yù)計9月22日到達(dá)。在貨物運(yùn)輸過程中， 大連公司開始尋找買主， 并于 9 月 14 日與菲律

28、賓某公司簽訂了出售該批玉米的合同。 菲律賓公司知道這批玉米正在運(yùn)輸途中。問：（）如果事后得知，該批玉米于 9 月 21 日在海上焚毀，根據(jù)合同公約的規(guī)定，菲律賓公司是否有義務(wù)繼續(xù)付款？如果事后得知，該批玉米于 9 月 21 日在海上焚毀，菲律賓 B 公司依舊有義務(wù)繼續(xù)付款。因為根據(jù)合同公約第 68 條的規(guī)定，對于在運(yùn)輸途中銷售的貨物，原則上從訂立合同時起，風(fēng)險就移轉(zhuǎn)到買方承擔(dān)。（）如果菲律賓公司在收到這批貨物之后發(fā)現(xiàn)，貨物已經(jīng)在運(yùn)輸途中嚴(yán)重腐爛，但無法確定腐爛的時間，根據(jù)合同公約的規(guī)定，該批貨物的風(fēng)險該由誰承擔(dān)？如果菲律賓 B 公司收到這批貨物后發(fā)現(xiàn)，貨物已經(jīng)在運(yùn)輸途中嚴(yán)重腐爛，但無法確定腐爛

29、的時間，則該批貨物的風(fēng)險仍由菲律賓B 公司來承擔(dān)。因為根據(jù)合同公約第 68 條的規(guī)定，如果情況需要，從貨物交付給簽發(fā)再有運(yùn)輸合同單據(jù)的承運(yùn)人時起，風(fēng)險就由買方承擔(dān)，除非“賣方在訂立買賣合同時已知道或理應(yīng)知道貨物已經(jīng)遺失或損壞，而他又不將這一事實(shí)告知買方”。第六章票據(jù)法票據(jù)的特征： 票據(jù)是完全有價證券；票據(jù)是設(shè)權(quán)證券，票據(jù)權(quán)利產(chǎn)生于票據(jù)做成之時；票據(jù)是要式證券；票據(jù)是無因證券；票據(jù)是文義證券；票據(jù)是流通證券三種票據(jù)的概念及特征匯票的概念與特征匯票是出票人簽發(fā)的， 委托他人在見票時或指定日期無條件付款的一種票據(jù)。匯票屬于票據(jù)的一種；匯票是委托他人付款的票據(jù)；匯票要求在見票時或指定日期無條件支付給收

30、款人或持票人一定的金額；匯票關(guān)系中有出票人、付款人和收款人三個基本當(dāng)事人。本票的概念與特征本票是出票人簽發(fā)的，承諾自己在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。本票是一種書面票據(jù)；它包含一項無條件的承諾：出票人承擔(dān)了向本票寫明的收款人支付一筆確定金額的款項的義務(wù)，或者根據(jù)收款人的指示支付該筆款項；本票的付款時間為請求的日期，或者為某一確定的日期；本票須有出票日期，并有出票人的簽名。支票的概念與特征支票是出票人委托銀行或其他金融機(jī)構(gòu)在見票時無條件支付給收款人或持票人一定金額的票據(jù)。支票的兩個基本特點(diǎn)：付款人有資格限制；見票即付匯票與本票、支票的區(qū)別本票與匯票的主要區(qū)別歡迎下載8精品文

31、庫本票由出票人承擔(dān)付款責(zé)任，匯票由出票人委托第三人支付票款。匯票經(jīng)過承兌之后，才能確定付款人到期付款的責(zé)任，主債務(wù)人是承兌人；本票無須承兌，出票人始終處于主債務(wù)人的地位，對持票人負(fù)有絕對清償義務(wù)。支票與匯票的區(qū)別支票的付款人限于銀行，匯票的付款人不以銀行為限支票是見票即付，匯票不限于見票即付支票無須承兌，承兌是匯票特有制度支票的付款人可以引用資金關(guān)系對抗出票人，匯票的付款人原則上不能以資金關(guān)系的理由對抗持票人票據(jù)法的基本原理西方發(fā)達(dá)國家為了促進(jìn)國際和國內(nèi)貿(mào)易的進(jìn)行和資本的迅速與無阻礙地流動，確保票據(jù)能夠為市場服務(wù)， 在工業(yè)革命初期就紛紛頒布相應(yīng)的票據(jù)立法，確立匯票、本票和支票的性質(zhì)和特征，其各

32、方當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，以及出票、背書、承兌、付款、追索的程序等問題。案例：被告 A 欠 B 款項 55000 元。為償還欠款， A 于 3 月 9 日向 B 開出一張金額為55000 元的轉(zhuǎn)賬支票。 3 月 12 日，該支票因被告存款不足而遭銀行退票， B 遂將該支票退給 A 。3 月 14 日， A 又開出一張金額為 40000 元的轉(zhuǎn)賬支票交給 B，言明償付欠款。 B 要求銀行付款時，再次因A 的存款不足而遭退票。于是 B 起訴 A ，要求 A 按照第一次遭退票的票據(jù)金額55000 元承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。A 提出抗辯稱：經(jīng)過核對，發(fā)現(xiàn) A 欠 B 的款項不足 40000 元，實(shí)際應(yīng)為 38

33、000 元，故 B 無權(quán)要求 A 承擔(dān) 55000 元的票據(jù)責(zé)任， 也不應(yīng)要求按第二次開出的轉(zhuǎn)賬支票金額 40000 元承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。根據(jù)案例，思考以下問題。（ 1）B 是否有權(quán)要求 A 按照第一次遭退票的票據(jù)金額55000 元承擔(dān)票據(jù)責(zé)任？票據(jù)責(zé)任是指票據(jù)債務(wù)人向持票人支付票據(jù)金額的義務(wù)。B 不是 55000 這張票據(jù)的持票人，所以無權(quán)要求A 承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。（2）如果經(jīng)過核對，發(fā)現(xiàn)A 欠 B 的款項確實(shí)為 38000 元，B 是否有權(quán)要求 A按第二次開出的轉(zhuǎn)賬支票金額40000 元承擔(dān)票據(jù)責(zé)任？對于 40000 這張票據(jù)， B 是合法持票人，所以有權(quán)。但 A 可以“ A 與 B 之間只有 3

34、8000 元的債權(quán)債務(wù)關(guān)系” 進(jìn)行抗辯，要求只承擔(dān) 38000 元。即直接當(dāng)事人之間的抗辯。 依據(jù)：票據(jù)法 13 條：票據(jù)債務(wù)人可以對不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人， 進(jìn)行抗辯。 本法所稱抗辯， 是指票據(jù)債務(wù)人根據(jù)本法規(guī)定對票據(jù)債權(quán)人拒絕履行義務(wù)的行為。 （本條的“約定義務(wù)”本案例中應(yīng)該這樣理解： B 沒有履行 2000 元的義務(wù)，所以這 2000 元 B 不該得， A 據(jù)此抗辯，不承擔(dān)這 2000 元的支付義務(wù)。）（3）如果經(jīng)過核對，確定 A 欠 B 的款項為 55000 元， B 按第二次轉(zhuǎn)賬支票的金額 40000 元要求 A 承擔(dān)了票據(jù)責(zé)任之后，是否還有權(quán)要求 A 償還

35、剩余款項？有權(quán)。但此時權(quán)利來源不是 票據(jù)法，而是民法。票據(jù)法是民法的特別法。票據(jù)支付是履行義務(wù)的一種方式，并不能免除債務(wù)人的債務(wù)。（ 4）如果法院在審理中，發(fā)現(xiàn)A 第二次開給 B 的轉(zhuǎn)賬支票（金額40000 元）是歡迎下載9精品文庫一張已經(jīng)停止使用的舊式支票，此時 B 是否有權(quán)要求 A 承擔(dān)該轉(zhuǎn)賬支票（金額 40000 元）的票據(jù)責(zé)任？有權(quán)。票據(jù)形式無效并不影響在票據(jù)上的真實(shí)簽章的效力。 雖然票據(jù)管理實(shí)施辦法第 5 條規(guī)定：“票據(jù)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)使用中國人民銀行規(guī)定的統(tǒng)一格式的票據(jù)。”，但此管理辦法的性質(zhì)是管理性，而非強(qiáng)制性。違反該規(guī)定，將受到行政處罰，而不是對票據(jù)的效力發(fā)生影響。布魯克先生向鄧肯開

36、出一張支票， 金額 1500 美元，鄧肯憑該支票到銀行要求付款。問：（ 1）如果銀行知道鄧肯是一個毒品販子， 布魯克先生向鄧肯開出這張支票是用于購買毒品，銀行是否應(yīng)當(dāng)付款？否，因為持票人參與與票據(jù)有關(guān)的不合法行為。（2）如果鄧肯是通過敲詐手段獲得的該支票， 銀行亦知道這一事實(shí)， 銀行是否應(yīng)當(dāng)付款？否，因為持票人以欺詐手段獲得的票據(jù)。（3）如果鄧肯通過敲詐手段獲得該支票后， 將其轉(zhuǎn)讓給雜貨店主伍茲， 購買日用品，銀行是否應(yīng)當(dāng)向伍茲付款？是，因為票據(jù)法強(qiáng)調(diào)對善意第三人的保護(hù)。A 將一張匯票背書轉(zhuǎn)讓給 B。A 在背書時注明“不得轉(zhuǎn)讓”字樣與注明“免予追索”字樣有什么不同？（1）限制轉(zhuǎn)讓背書：指背書人

37、背書時加注了“不得轉(zhuǎn)讓” ，“支付給某人”等限制轉(zhuǎn)讓的文句。我國票據(jù)法第 34 條規(guī)定，背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，原背書人對后背書人不承擔(dān)保證責(zé)任。（2）限制背書人責(zé)任的背書：又稱無擔(dān)保背書，指背書人在背書時載明不負(fù)任何擔(dān)保責(zé)任字句的背書，通常是背書時加注“免予追索”等字樣，免除擔(dān)保承兌或付款的義務(wù)。 我國法律不允許背書附條件，背書附條件的， 所附條件不具有匯票上的效力。A 公司簽發(fā)一張匯票給 B 公司，購買鋼材，該匯票經(jīng)付款人、自己的開戶銀行 C 銀行承兌，付款日期為出票后 2 個月。 B 將該匯票背書給 D 公司，沖抵欠款。如果 D 公司在收到該匯票后不久，就

38、被 E 公司吞并， E 公司取得該匯票，又將它背書給 F 公司。付款人 C 銀行能否以背書不連續(xù)為由對 F 公司拒付票款？答： 因稅收，繼承，贈與以及企業(yè)的合并或者分立取得票據(jù)的，只要持票人能夠證明其取得票據(jù)的合法方式，就可以享有票據(jù)權(quán)利。5. A 公司為向 B 公司支付一筆款項，簽發(fā)一張自己為出票人、 B 公司為收款人、自己的開戶行 C 銀行為付款人的匯票，并申請 C 銀行對該匯票予以承兌。 C 銀行在匯票上記載了“承兌”的字樣并簽章，同時注明“以到期日出票人帳戶上有足夠款項為付款條件” 。付款日期為 09 年 9 月 10 日。B 公司收到匯票后，向自己的開戶行 D 銀行申請貼現(xiàn)。 D 銀

39、行以電傳向 C 銀行查詢該匯票是否真實(shí)， C 銀行電傳回復(fù)“承兌有效” 。據(jù)此， D 銀行向 B 公司辦理了貼現(xiàn)手續(xù)。09 年 9 月 10 日， D 銀行提示付款，遭 C 銀行拒絕，理由是出票人 A 公司帳上沒有足夠款項支付票款，不符合承兌人注明的付款條件。 D 銀行則認(rèn)為： C 銀行通過電傳告訴 D 銀行“承兌有效”，屬于再次承兌，這次承兌沒有任何條件， D 銀行按第二次承兌要求付款， C 銀行應(yīng)無條件付款。歡迎下載10精品文庫問：（ 1） C 銀行拒絕付款的理由是否正確？不正確，承兌是遠(yuǎn)期匯票的付款人承諾在匯票到期日無條件支付匯票金額的票據(jù)行為。而注明以到期日出票人賬戶上有足夠款項為付款

40、條件，這是不允許的。2）它是否作了有效承兌？注明以到期日出票人賬戶上有足夠款項為付款條件， 這是不允許的， 是無效的。3）C 銀行通過電傳告訴 D 銀行“承兌有效”在票據(jù)法上的后果是什么？在匯票到期日無條件承兌。5 月 11 日，A 百貨公司開出一張由 B 銀行承兌付款的銀行承兌匯票， 交給 C電器經(jīng)銷公司購買一批家用電器，票面金額200 萬人民幣，付款期6 個月。 C電器經(jīng)銷公司又將該匯票背書給D 公司用于進(jìn)貨。 11 月 5 日，持票人 D 公司向承兌銀行提示付款， 11 月 18 日 B 銀行向 D 公司支付了票款，然后向A 百貨公司求償票款。但此時A 百貨公司虧損累累，無力償還票款。于是，B 銀行憑票向 D 公司追索，要求D 公司償還票款。問： B 銀行是否有權(quán)向D 公司進(jìn)行追索，要求D 公司償還票款？答：無權(quán)，因為匯票的追索權(quán)是指當(dāng)匯票遭到拒絕承兌，拒絕付款或有其他法定原因時，持票人有權(quán)向其前手（所有背書人或出票人）請求償還匯票金額及費(fèi)用的權(quán)利。而 D 公司不屬于此范圍。7.2004 年 10 月 25 日，我國 A 國有