青少年權(quán)益保護(hù)

1、論少年司法的理論基礎(chǔ)摘要：隨著我國(guó)社會(huì)發(fā)展的日益多元化、復(fù)雜化，未成年讓人犯罪的比例和 頻率也不斷增加，而如何對(duì)違法青少年施加合理的司法處理方式以保護(hù)青少 年應(yīng)享有的合法權(quán)益，不使其繼續(xù)墮落至社會(huì)的邊緣，并以較完備的方式將 其轉(zhuǎn)化成為社會(huì)的建設(shè)者，一直是我國(guó)司法體制建設(shè)和改革過程中不可回避 的問題。本文通過文獻(xiàn)研究的方法對(duì)中外少年司法制度和法學(xué)界學(xué)者的最新 理論研究成果進(jìn)行分析、歸納和理論推理，更加直觀的、系統(tǒng)的展現(xiàn)各種青 少年司法理論，希望能對(duì)我國(guó)法律工作者和研究者完善我國(guó)青少年司法制度 提供一定的幫助，從而更好的保護(hù)青少年的合法權(quán)益。關(guān)鍵字：青少年權(quán)益司法保護(hù)一、相關(guān)概念界定：少年概念界定

2、：中華人民共和國(guó)刑法第十七條規(guī)定：“已滿十六周歲 的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯 故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、 放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。已滿十四周歲不滿十八 周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。因不滿十六周歲的不予刑 事處罰的，責(zé)令他的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人加以管教；在必要的時(shí)候，也 可以由政府收容教養(yǎng)?！倍疚闹械纳倌曛饕獮槟挲g為十四周歲至十 八周歲。1少年司法概念界定：所謂少年司法，就是對(duì)規(guī)定少年不良行為和保護(hù)處分以及對(duì) 少年違法犯罪行為進(jìn)行檢控、審理、處罰、矯治、教育的原則，以 及程序、方法等的總稱。具體到我國(guó)包括到社會(huì)、家

3、庭、學(xué)校依據(jù) 法律規(guī)定，實(shí)行綜合治理，配合司法機(jī)關(guān)依法處理有關(guān)少年犯罪案 件，教育與保護(hù)未成年人健康成長(zhǎng)的制度。2二、少年司法理論基礎(chǔ)：1中華人民共和國(guó)刑法2中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法1.兒童最大利益原則:我國(guó)刑法中，兒童與不滿14周歲的未成年人是同一主體，未 成年人與不滿18周歲的未成年人是同一主體。這兩種法律意義上 的主題都符合兒童權(quán)利公約和未成年人保護(hù)法中兒童的 范疇，1959年兒童權(quán)利宣言的提出對(duì)青少年司法過程仍具有深 遠(yuǎn)的影響，宣言提出：“兒童的最大利益”這一國(guó)際性指導(dǎo)原則，其 后若干國(guó)際公約和地域性條約又多次重申該原則。1989年聯(lián)合國(guó) 兒童權(quán)利公約第三條第一款明確指出：關(guān)于兒童

4、的一切行為， 不論是由公私社會(huì)福利機(jī)構(gòu)、法院、行政當(dāng)局或立法機(jī)構(gòu)執(zhí)行， 均應(yīng)以兒童的最大利益為一種首要考慮。這一規(guī)定顯示了該原則 的適用范圍非常廣泛，它是處理一切兒童事務(wù)的準(zhǔn)則，無論國(guó)家 政府行為，還是私立組織的民間行為，只要對(duì)兒童產(chǎn)生影響，不 論這種影響是直接的抑或間接的，也不論這種影響是即時(shí)的還是 未來的，均應(yīng)以該原則作為行為準(zhǔn)則。這是“兒童最大利益”原則 得以確認(rèn)的重要里程碑，并指出了基于未成年人與成年人本質(zhì)上的 區(qū)別，有必要對(duì)普通刑法進(jìn)行少年化變革，單獨(dú)設(shè)立專門適用于未 成年人的少年刑法，這也是由在刑事法領(lǐng)域貫徹兒童最大利益原則 所決定的，“兒童最大利益原則”從宏觀上決定了少年刑法的立

5、場(chǎng)和 原則。3少年刑法的立場(chǎng)是放棄了形式正義，追求實(shí)質(zhì)正義；批判客 觀主義，堅(jiān)持主觀主義；抗制社會(huì)防衛(wèi)思想，奉行保護(hù)主義。在此 立場(chǎng)之上嚴(yán)格遵循刑法個(gè)別化原則、相稱原則和嚴(yán)格限制原則，并 從微觀上決定了少年刑法的本土化、特殊化和具體化。根依據(jù)“兒 童最大利益原則”的精神世界各國(guó)政府也先后成立了 “少年法” “少 年庭”等相關(guān)法律、機(jī)構(gòu)以及針對(duì)青少年的司法程序，以專業(yè)化的 司法體系和執(zhí)法人員來處理少年司法問題以保護(hù)青少年的合法權(quán)益?！拔幕臀拿鞯牟町悓?duì)人權(quán)的影響尤深。把人權(quán)的概念放 到不同的文化和文明傳統(tǒng)的背景下，重新審視和改進(jìn)它，使之得 以同不同的文化與文明傳統(tǒng)（而不僅僅是西方的傳統(tǒng)）相諧和，

6、 并因此成為真正普遍的權(quán)利”4。雖然兒童最大利益原則是一 個(gè)具有普遍意義的原則，但在具體的道德、文化、宗教傳統(tǒng)中又 有它相對(duì)的適用標(biāo)準(zhǔn)。正因?yàn)槲幕蛡鹘y(tǒng)上的差異，各國(guó)立法和3兒童權(quán)利公約執(zhí)行手冊(cè)聯(lián)合國(guó)兒童基金會(huì)2006年版，P414夏勇：人權(quán)與中國(guó)傳統(tǒng)，公法第一卷（夏勇編），法律出版社1999年版，P200 司法實(shí)踐中對(duì)最大利益原則適用的方式、程度以及適用的標(biāo)準(zhǔn)， 也都應(yīng)遵從各自地方的文化特色而有所不同。因此，注重“兒童 利益最大原則”的本土化、具體化也是我國(guó)青少年工作者和司法 工作者面臨的問題。2.由報(bào)應(yīng)刑到教育刑的轉(zhuǎn)變報(bào)應(yīng)刑理論：又稱絕對(duì)理論(Absolute Theory)，強(qiáng)調(diào)刑罰的施

7、加 在于報(bào)應(yīng)。惡有惡報(bào)、善有善報(bào)是人理常情，犯罪是一種惡，對(duì)于 犯罪之惡，應(yīng)以刑罰應(yīng)之。刑罰是犯罪之報(bào)應(yīng)，著眼于已然之罪， 犯罪事實(shí)不僅為刑罰之條件，而且為刑罰之唯一原因。根據(jù)時(shí)代的 變遷以及報(bào)應(yīng)根據(jù)(為何報(bào)應(yīng))之本 源的不同，報(bào)應(yīng)主義經(jīng)歷了三種 理論形態(tài)：神意報(bào)應(yīng)、道德報(bào)應(yīng)、法律報(bào)應(yīng)。5教育刑理論：為現(xiàn)代派理論,它認(rèn)為犯罪的原因來源于個(gè)人與社 會(huì)兩個(gè)方面。當(dāng)前國(guó)際社會(huì)已從報(bào)應(yīng)刑過渡到教育刑，在走向崇奉社 會(huì)防衛(wèi)論的時(shí)代時(shí)，我們也應(yīng)關(guān)切刑事政策、社會(huì)政策,力求最科學(xué)、 最合理地適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的規(guī)律、歷史進(jìn)步的要求。61899年美國(guó)伊利諾斯州少年法院的誕生，曾經(jīng)被美國(guó)學(xué)者考德威 爾(RobertG

8、.Caldwell) 贊譽(yù)為對(duì)待罪錯(cuò)少年(delinquent)和被忽視兒童 (neglectedchildren) 的革命 性進(jìn)步,開創(chuàng)了法律、科學(xué)和社會(huì)工作在兒 童福利領(lǐng)域合作的新時(shí)代，它預(yù)示著所有罪犯,不管是少年和成人,都 將通過科學(xué)和個(gè)案工作(casework)獲得個(gè)別化的處遇，而不是通過刑 法的方法來懲罰。將社會(huì)工作的理念與方法引入并貫徹于少年司法 的全過程,用以教育、矯正罪錯(cuò)少年，改變傳統(tǒng)報(bào)應(yīng)型刑事司法的機(jī)械 與冷漠,正是現(xiàn)代少年司法制度誕生的重要標(biāo)志。19世紀(jì)以來,對(duì)于對(duì) 刑事古典學(xué)派報(bào)應(yīng)刑主義的反思，刑事實(shí)證學(xué)派力倡教育刑主義,認(rèn) 為刑罰的本質(zhì)不是報(bào)應(yīng)而是教育,主張以教育的方法

9、著重于使犯罪人 棄惡從善,防止其再犯罪。教育刑主義和報(bào)應(yīng)刑主義相反,不把人看作 是理性人而是看作經(jīng)驗(yàn)人,是可以轉(zhuǎn)化、改造教育的人。教育刑主義 以人本主義作為哲學(xué)理論基點(diǎn),把將犯罪人教育改造成為改惡從善, 復(fù)歸社會(huì)的新人,看作是最高人道主義,這被認(rèn)為是少年司法的基本 思想7。19世紀(jì)以降兒童保護(hù)理念的興起以及刑事實(shí)證學(xué)派在解釋少5張小虎著：社會(huì)科學(xué)上海社會(huì)科學(xué)院20 03年第二期，報(bào)應(yīng)主義與目的主義之對(duì) 峙及調(diào)和6李斯特著：刑法教科書7甘雨沛著：比較刑法學(xué)大全,北京大學(xué)出版社1997年版,第5 32頁 年犯罪原因時(shí)對(duì)少年受害性與幼弱性的強(qiáng)調(diào)，使少年犯罪人是需要扶 助的社會(huì)弱勢(shì)群體的觀念深入人心。

10、通過司法過程中由報(bào)應(yīng)刑到教育刑的轉(zhuǎn)變不僅可以使違法青少 年同犯罪成年人區(qū)分開來，同時(shí)也可以使青少年得到充分的保護(hù)， 既使其正確的認(rèn)識(shí)由于自身一時(shí)沖動(dòng)或無知而產(chǎn)生嚴(yán)重后果，有使 其真正認(rèn)識(shí)到如何正確成長(zhǎng)，從而在根本上全面的實(shí)現(xiàn)青少年權(quán)益 保護(hù)。國(guó)家親權(quán)理論國(guó)家親權(quán)(Parenspatriae)來自于拉丁語,其字面上的含義即“國(guó) 家家長(zhǎng)(parentofthecountry), 傳統(tǒng)的含義則是指國(guó)家居于無法律能力 者(如未成年人或者精神病人)的君主和監(jiān)護(hù)人的地位。未成年人犯罪 的刑事責(zé)任制度中引入國(guó)家親權(quán)理念是指國(guó)家如少年的雙親一樣， 應(yīng)為缺乏管教和缺乏寄托或依靠的少年謀福利，并應(yīng)對(duì)他們盡一定 的

11、扶助義務(wù)。應(yīng)以體現(xiàn)保護(hù)和矯正的衡平法的理念來代替刑罰，這 就形成了刑罰與保安處分的一元化和 行為者(少年)與監(jiān)督者雙方關(guān)系的兩罰規(guī)定的理論基礎(chǔ)之一?！?這是國(guó)家對(duì)待未成年人的最初刑事法理念。隨著未成年人群體的增 大以及未成人社會(huì)地位的提高，特別是未成年人犯罪率的上升，這 需要認(rèn)識(shí)到，未成年人犯罪和不良行為的不斷出現(xiàn)，尤其是對(duì)未成 人犯罪，國(guó)家不能像有些父母溺愛自己的孩子一樣包庇、縱容他們， 而應(yīng)當(dāng)根據(jù)未成年人自身的特點(diǎn)，采取不同的措施來改造、教育、 挽救他們。8未成年人犯罪的刑事責(zé)任制度的建立，就是要發(fā)揮國(guó)家 對(duì)未成年人犯罪進(jìn)行規(guī)范的特有作用。國(guó)家要對(duì)嚴(yán)重的未成年人犯 罪行為規(guī)定明確的刑事責(zé)任

12、，但是也要強(qiáng)調(diào)親權(quán)內(nèi)容的展現(xiàn)。如果 將犯罪的未成年人和成年人一視同仁，那么對(duì)犯罪的未成年人不但 起不了積極的作用，反而會(huì)泯滅未成年人的人格、漠視人道主義和 人們對(duì)待未成年人的關(guān)愛觀念，以致?lián)p害他們的成長(zhǎng)。而單純追求 治療與教育作用，不對(duì)青少年違法行為進(jìn)行處罰我處置也無法全面 涵括國(guó)家親權(quán)思想。由上可見，未成年人犯罪的刑事責(zé)任制度的建立就是國(guó)家親 權(quán)實(shí)現(xiàn)的具體體現(xiàn)。當(dāng)未成年人年觸犯刑法，國(guó)家親權(quán)就要適時(shí)地a ndbo o ko f Austra lia nc rim ino lo gy,8SeeAda mGraycata ndPeterGra bo sky, eds.,T heCambridge

13、H Ca mbridgeUniversityP ress,2002, p.213.發(fā)揮作用，以合理的責(zé)任認(rèn)定、適合的責(zé)任實(shí)現(xiàn)方式來規(guī)范未成年 人犯罪。最終樹立起既有親權(quán)思想又有以教育為主懲罰為輔的刑罰 目的思想的更合理化的國(guó)家親權(quán)理念，并以國(guó)家行為來呵護(hù)青少年 的成長(zhǎng)，保證青少年權(quán)益。三、小結(jié)：對(duì)青少年的司法保護(hù)已經(jīng)歷了斤百年的歷史，但如何處 理好保護(hù)少年與保護(hù)社會(huì)而這的關(guān)系是涉及到青少年司法成敗與否 的根本問題，而且如何合理的將青少年司法從社會(huì)普適法律中科學(xué) 的分離開來也是青少年司法乃至青少年權(quán)益保護(hù)過程中不可回避的 問題。建立健全少年司法制度是一個(gè)漫長(zhǎng)的過程,需要不斷地探索和 實(shí)踐，通過專

14、門的青少年犯罪處理機(jī)構(gòu)的設(shè)立以及相關(guān)法律制度的 確立，不斷的收集和積累第一手材料，并將在工作中的經(jīng)驗(yàn)和先進(jìn) 處理方式轉(zhuǎn)化為理論成果和行政準(zhǔn)則乃至政策或法規(guī)尤為重要。參考文獻(xiàn)：姚建龍 著：長(zhǎng)大成人：少年司法制度的建構(gòu)，中國(guó)人民公安大學(xué)出版 社2003年版姚建龍著：少年刑法與刑法變革，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2005年 版姚建龍著：少年刑法與刑法變革，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2005年版郭靜晃著：兒童福利,揚(yáng)智文化事業(yè)股份有限公司2004年版日澤登俊雄編著：世界諸國(guó)的少年法制，成文堂1998年版美 彼得斯坦等 著：西方社會(huì)的法律價(jià)值，中國(guó)人民大學(xué)出版社1990 年版法 孟德斯鳩 著：論法的精神，張雁深譯，商務(wù)印書館1961年版林紀(jì)東著：少年法概論，臺(tái)灣編譯館出版未成年人保護(hù)法10Implementation Handbook for t he Convention