中外合作石油天然氣項(xiàng)目法律簡析

1、中外合作石油天然氣項(xiàng)目法律簡析蔡英杰眾所周知，石油天然氣都是國家戰(zhàn)略性資源，民間資本進(jìn)入尚難，遑論外資。近年來，煤層 氣（煤礦瓦斯）的地位亦越來越重要，國家多次出臺(tái)文件發(fā)布鼓勵(lì)政策。但是在對(duì)外開放方 面，放開的尺度一直有限。結(jié)合筆者實(shí)際操作過幾個(gè)項(xiàng)目，擬作拙文簡要介紹一下目前我國 對(duì)石油天然氣勘探開發(fā)項(xiàng)目（包括海上和陸上石油天然氣項(xiàng)目）和煤層氣勘探開發(fā)項(xiàng)目（包 括煤礦瓦斯抽采項(xiàng)目）的對(duì)外合作體制。根據(jù)我國2007年最新修訂的外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄以及石油天然氣煤層氣對(duì)外合作的 相關(guān)法律法規(guī)和產(chǎn)業(yè)政策規(guī)定，外方是不能在中國大陸?yīng)氋Y從事石油、天然氣和煤層氣勘探 開采等經(jīng)營活動(dòng)的。國外投資者要想在中國

2、大陸從事上述業(yè)務(wù)，必須同國家指定的具有對(duì)外 合作專營權(quán)的公司進(jìn)行合作，即所謂陸上石油、天然氣對(duì)外合作專營或海上石油天然氣對(duì)外 合作專營或煤層氣對(duì)外合作專營體制。這個(gè)體制已經(jīng)實(shí)行了多年，而且在這些年來變化不太 大。一、享有對(duì)外合作專營權(quán)的中方公司1、陸上石油天然氣項(xiàng)目依據(jù)中華人民共和國對(duì)外合作開采陸上石油資源條例（國務(wù)院令第317號(hào)），享有陸上石 油天然氣對(duì)外合作專營權(quán)的中國公司為中國石油天然氣集團(tuán)公司、中國石油化工集團(tuán)公司；2、海上石油天然氣項(xiàng)目依據(jù)中華人民共和國對(duì)外合作開采海洋石油資源條例（國務(wù)院令2001年第318號(hào)），享 有海上石油天然氣對(duì)外合作專營權(quán)的中國公司為中國海洋石油總公司；3、

3、煤層氣項(xiàng)目依據(jù)中華人民共和國對(duì)外合作開采陸上石油資源條例（國務(wù)院令第317號(hào)）以及關(guān)于 進(jìn)一步擴(kuò)大煤層氣開采對(duì)外合作有關(guān)事項(xiàng)的通知（商資函【2007】第94號(hào)）享有煤層氣對(duì) 外合作專營權(quán)的中國公司為中聯(lián)煤層氣有限責(zé)任公司。2009年，在中國石油天然氣股份有 限公司從中聯(lián)煤層氣有限責(zé)任公司分出來之后，中國石油天然氣股份有限公司同時(shí)享有了部 分煤層氣對(duì)外合作區(qū)塊。不過對(duì)于新的煤層氣區(qū)塊，中石油是否享有對(duì)外合作專營權(quán)，尚無 明確的法律和政策依據(jù)。不過可能實(shí)踐中影響并不大，畢竟國內(nèi)的煤層氣區(qū)塊基本上已經(jīng)登 記完了。此外，根據(jù)2007年最新修訂的中華人民共和國對(duì)外合作開采陸上石油資源條例（國務(wù)院 令第3

4、17號(hào)）規(guī)定，國務(wù)院指定的其他公司也可以享有專營權(quán)，但是目前國務(wù)院尚未出臺(tái)文 件指定其他公司。商務(wù)部、發(fā)展改革委會(huì)在2007年的商資函【2007】第94號(hào)文中提出要發(fā) 展若干試點(diǎn)企業(yè)使其具有煤層氣對(duì)外合作專營權(quán)，但是該試點(diǎn)企業(yè)名單一直未出。據(jù)說已經(jīng) 很多企業(yè)上報(bào)了材料，但是由于各種原因一直未批。二、外國投資者的資質(zhì)要求1、陸上石油天然氣項(xiàng)目: 相關(guān)法律文件尚無明確要求，但不排除實(shí)踐中商務(wù)部等監(jiān)管部門會(huì)要求，從現(xiàn)有項(xiàng)目來看， 外方通常是有石油或相關(guān)能源開發(fā)經(jīng)驗(yàn)的公司，如英荷殼牌石油公司。2、海上石油天然氣項(xiàng)目：相關(guān)法律文件尚無明確要求，但不排除實(shí)踐中商務(wù)部等監(jiān)管部門會(huì)要求，從現(xiàn)有項(xiàng)目來看， 外方

5、通常是有石油或相關(guān)能源開發(fā)經(jīng)驗(yàn)的公司，如美國阿帕奇（中國）公司。3、煤層氣項(xiàng)目：根據(jù)關(guān)于進(jìn)一步擴(kuò)大煤層氣開采對(duì)外合作有關(guān)事項(xiàng)的通知（商資函【2007】第94號(hào)）， 作為合作對(duì)象的外國企業(yè)應(yīng)一定的資質(zhì)和條件，并由商務(wù)部進(jìn)行審核：（1）至少有5年以上煤層氣勘探開發(fā)的從業(yè)經(jīng)驗(yàn)；（2）國際先進(jìn)的煤層氣勘探開發(fā)技術(shù)及相應(yīng)的技術(shù)隊(duì)伍；（3）組織煤層氣勘探開發(fā)作業(yè)的管理能力；（4）良好的資信和充足的資金。上述資質(zhì)要求是第一次正式體現(xiàn)在法律文件中，以前并沒有這樣的要求，這一點(diǎn)對(duì)外國投資 者來說至關(guān)重要。如果嚴(yán)格執(zhí)行該政策的話，那么不符合上述資質(zhì)和條件的外國投資者以后 便不能同中聯(lián)煤或中石油合作勘探開發(fā)煤層氣了

6、，而且已經(jīng)正在與中聯(lián)煤或中石油合作的外 方也很難將其合同權(quán)益轉(zhuǎn)讓給不符合上述資質(zhì)和條件的外國投資者。不過根據(jù)關(guān)于進(jìn)一步 擴(kuò)大煤層氣開采對(duì)外合作有關(guān)事項(xiàng)的通知（商資函【2007】第94號(hào)），外國投資者同擁有 采礦許可證的煤礦企業(yè)合作的話，應(yīng)該不需要滿足上述資質(zhì)和條件。三、合作模式1、陸上石油天然氣：中外雙方通常不成立合資或合作企業(yè)，而是簽訂PSC合同。PSC合同通常約定由外方單獨(dú) 投資負(fù)責(zé)勘探，負(fù)責(zé)勘探作業(yè)，承擔(dān)勘探風(fēng)險(xiǎn)；發(fā)現(xiàn)有商業(yè)開采價(jià)值的油（氣）田后，由外 國合同者與中方石油公司共同投資合作開發(fā)，并約定權(quán)益比例；外國合同者并應(yīng)承擔(dān)開發(fā)作 業(yè)和生產(chǎn)作業(yè)，直至中方石油公司按照合同約定接替生產(chǎn)作業(yè)

7、為止。2、海上石油天然氣：中外雙方通常不成立合資或合作企業(yè)，而是簽訂PSC合同。PSC合同通常約定由外方單獨(dú) 投資負(fù)責(zé)勘探，負(fù)責(zé)勘探作業(yè)，承擔(dān)勘探風(fēng)險(xiǎn)；發(fā)現(xiàn)有商業(yè)開采價(jià)值的油（氣）田后，由外 國合同者與中國海洋石油總公司共同投資合作開發(fā)，并約定權(quán)益比例；外國合同者并應(yīng)承擔(dān) 開發(fā)作業(yè)和生產(chǎn)作業(yè)，直至中國海洋石油總公司按照合同約定接替生產(chǎn)作業(yè)為止。3、煤層氣: 中外雙方通常不成立合資或合作企業(yè)，而是簽訂PSC合同。PSC合同通常約定由外方單獨(dú) 提供勘探資金，負(fù)責(zé)勘探作業(yè)，承擔(dān)勘探風(fēng)險(xiǎn)；發(fā)現(xiàn)有商業(yè)開采價(jià)值的煤層氣資源后，由外 國合同者與中聯(lián)煤層氣有限責(zé)任公司或中國石油天然氣股份有限公司共同投資合作開

8、發(fā)，并 約定權(quán)益比例?？碧健㈤_發(fā)的施工作業(yè)可由合作雙方共同承擔(dān)或各自單獨(dú)承擔(dān)，或以工程承 包方式由第三方施工。根據(jù)關(guān)于進(jìn)一步擴(kuò)大煤層氣開采對(duì)外合作有關(guān)事項(xiàng)的通知（商資函【2007】第94號(hào)）， 對(duì)于已取得煤炭采礦許可證的區(qū)塊，在煤炭開采過程中伴隨的煤層氣地面抽采和井下回收， 煤炭采礦權(quán)人可以和外方合作。四、主管機(jī)關(guān)上述提及的合同由商務(wù)部負(fù)責(zé)審批。除商務(wù)部之外，在石油天然氣或煤層氣對(duì)外合作過程中， 涉及的審批和監(jiān)管部門主要包括國土資源部、發(fā)展與改革委、環(huán)保部、安監(jiān)總局、國務(wù)院等。附：商務(wù)部網(wǎng)站關(guān)于外商投資陸上、海洋石油資源勘探、開發(fā)審批的辦事指南行政事項(xiàng)名稱：外商投資陸上、海洋石油資源勘探、開發(fā)

9、審批行政事項(xiàng)類別：行政許可（備案）法律依據(jù)：一、外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（國家發(fā)展和改革委員會(huì)、商務(wù)部令第24號(hào)2004）二、中華人民共和國對(duì)外合作開采陸上石油資源條例（國務(wù)院令第317號(hào)）三、中華人民共和國對(duì)外合作開采海洋石油資源條例（國務(wù)院令第318號(hào)）四、中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法、中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì) 則五、中華人民共和國外資企業(yè)法、中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則申請(qǐng)條件：一、合同審批：（一）申請(qǐng)批準(zhǔn)的合同為中國石油天然氣集團(tuán)公司或中國石油化工集團(tuán)公司（以下簡稱 中方石油公司）與外國企業(yè)（以下簡稱外國合同者）為合作開采我國境內(nèi)陸上石油資源簽訂； 或?yàn)橹袊Ｑ笫涂?/p>

10、公司采取簽訂石油合同方式，與外國合同者簽訂的合作開采海洋石油資 源合同；（二）合同所涉及的勘探、開采區(qū)域?yàn)閲鴦?wù)院批準(zhǔn)的對(duì)外合作開采陸上、海洋石油資源 的區(qū)域。二、共同設(shè)立合作企業(yè)、外國合同者或向石油作業(yè)提供服務(wù)的外國承包者需設(shè)立分公司、子 公司的：投資總額屬于商務(wù)部審批權(quán)限內(nèi)的，按照設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)或分支機(jī)構(gòu)的一 般條件申請(qǐng)。三、中方石油公司也可以在國務(wù)院批準(zhǔn)的合作開采陸上石油資源的區(qū)域內(nèi)，與外國企業(yè)簽訂 除前款規(guī)定以外的其他合作合同。該合同必須向中華人民共和國對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部備案。申請(qǐng)材料：一、合同審批（備案）須報(bào)送的材料：（一）合作合同或石油合同；（二）商務(wù)部要求報(bào)送的其他

11、材料。二、共同設(shè)立合作企業(yè)、外國合同者或向石油作業(yè)提供服務(wù)的外國承包者需設(shè)立分公司、子 公司的：（一）設(shè)立合營企業(yè)的申請(qǐng)書；（二）合營各方共同編制的可行性研究報(bào)告，并附送主管部門審查同意的文件；（三）由合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；（四）合營各方的營業(yè)執(zhí)照或者注冊(cè)登記證明、資信證明及法定代表人的有效證明文件， 外國合作者是自然人的，應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)其身份、履歷和資信情況的有效證明文件。（外國投 資者的主體資格證明或身份證明應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國家公證機(jī)關(guān)公證并經(jīng)我國駐該國使（領(lǐng)）館認(rèn) 證。香港、澳門和臺(tái)灣地區(qū)投資者的主體資格證明或身份證明應(yīng)當(dāng)依法提供當(dāng)?shù)毓C機(jī)構(gòu)的 公證文件。）（五）由合營各方委派的合營企業(yè)董事長、副董事長、董事人選名單；（六）外國投資者（授權(quán)人）與境內(nèi)法律文件送達(dá)接受人（被授權(quán)人）簽署法律文件 送達(dá)授權(quán)委托書的，應(yīng)明確授權(quán)境內(nèi)被授權(quán)人代為接受法律文件送達(dá)，并載明被授權(quán)人地 址、聯(lián)系方式。被授權(quán)人可以是外國投資者設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)、擬設(shè)立的公司（被授權(quán)人為擬 設(shè)立的公司的，公司設(shè)立后委托生效）或者其他境內(nèi)有關(guān)單位或個(gè)人。（七）審批機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他文件。前款所列文件除第（四）項(xiàng)所列外國投資者提供的材料外必須用中文書寫，其中第（二）、（三）、（五）項(xiàng)文件可以同時(shí)用合營各方商定的一種外文書寫。兩種文字書寫的文件具有同 等效力。審批程序:由中方