商法公司解散等制度

1、公司的解散、清算與終止2014年11月21日概念公司解散和清算均是指公司結(jié)束其生命和消滅其獨立人格的一種法律程序。公司解散指公司因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散事由而停止其業(yè)務(wù)活動，并開始處理未了結(jié)事務(wù)的一種法律程序。公司解散的類型（1）公司自愿解散（2）行政強制解散（3）司法強制解散公司自愿解散基于公司或股東的意愿而解散公司。自愿解散的事由（180條）：（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿（2）公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)（3）股東（大）會做出解散公司決議（4）公司合并、分立需要解散公司行政強制解散指被國家行政機關(guān)強制解散的情形（180條第1款第4項）。例如：被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照，責(zé)令關(guān)閉，或被撤銷登記等

2、根據(jù)198,211條規(guī)定：虛報注冊資本、提交虛假材料、采取欺詐手段隱瞞重要事實、無正當(dāng)理由超過6個月未開業(yè)等均會導(dǎo)致被撤銷登記或被吊銷營業(yè)執(zhí)照。司法強制解散指法院在特定情形下，依申請作出裁決解散公司的情形（182條）。目的是通過司法權(quán)的介入，保護中小股東和債權(quán)人利益。司法強制解散我國的規(guī)定：例如：公司經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到嚴(yán)重損失，通過其他途徑不能解決時，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東。2008年5月12日公司法解釋（二）第1條中規(guī)定股東可提起解散公司的四種事由公司清算指公司解散后，按照法定程序了結(jié)公司未了結(jié)事務(wù)，收回債權(quán)、清償債務(wù)，使公司人格歸于消滅的一系列法律行

3、為的總稱。清算是公司解散后到終止前的必經(jīng)程序。除公司合并、分立外，公司解散后都要依法進行清算。不經(jīng)清算，不得注銷公司。為什么？理由：合并和分立時，不需要進行清算的理由：合并時，其債權(quán)債務(wù)發(fā)生概括轉(zhuǎn)移。分立時，其債務(wù)由分立各方分擔(dān)或由分立各方承擔(dān)連帶責(zé)任。清算的分類我國公司法規(guī)定的清算類型（183條、187條）：（1）自行清算（2）指定清算（3）破產(chǎn)清算自行清算公司自己組織的清算，依據(jù)183條規(guī)定，在180條的4種解散事由出現(xiàn)之日起15天內(nèi)成立清算組，開始清算。指定清算指經(jīng)利害關(guān)系人申請，由法院指定清算人進行清算的情形（183條、公司法解釋（二）第7條）。有以上三種情形時，債權(quán)人和股東均可向法院

4、提前申請：公司逾期不成立清算組進行清算的雖成立清算組但故意拖延的違法清算可能嚴(yán)重損害債權(quán)人或股東利益的破產(chǎn)清算指依破產(chǎn)法的規(guī)定進行的清算。公司宣告破產(chǎn)后，其清算有破產(chǎn)法專門規(guī)定，公司法只作銜接性的規(guī)定（187條）。公司在清理財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表、財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，應(yīng)向法院申請宣告破產(chǎn)。法院裁定后，清算組應(yīng)將清算事務(wù)移交給法院。清算制度的理念各國公司法大抵認為：清算中的公司應(yīng)先保障債權(quán)人利益，在滿足債權(quán)人請求之后，有剩余財產(chǎn)的，才可分配給股東。也就是說，在股東的剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)面前，債權(quán)人的債權(quán)具有優(yōu)先的地位。清算中公司的性質(zhì)我國公司法規(guī)定：清算期間，公司的法人人格仍然

5、存續(xù)，但權(quán)利能力受限，不能從事與清算業(yè)務(wù)無關(guān)的業(yè)務(wù)活動（186條）。清算中公司的能力對清算中公司能力的法定限制，屬于強行法規(guī)范。違反該規(guī)定從事與清算無關(guān)的經(jīng)營活動的，該行為無效。對第三人造成損失的，由相應(yīng)的股東承擔(dān)民事賠償責(zé)任。清算中公司的訴訟代表人公司法解釋（二）第10條規(guī)定：成立清算組的，由清算組負責(zé)人代表公司參加訴訟。未成立清算組的，由原法定代表人代表公司參加訴訟。清算人的選任與職權(quán)公司進行清算時要有執(zhí)行具體清算事務(wù)的人，我國使用清算組（183條）。（1）有限責(zé)任公司的清算組由股東組成。（2）股份有限公司的清算組由董事或股東大會確定的人員組成。是否合理？清算人的資格（積極資格）（1）具備

6、完全的民事行為能力（2）具備進行清算事務(wù)的專業(yè)能力（3）品行符合要求參考公司法解釋（二）第8條、第9條：公司的董高監(jiān)律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)第所列的中介機構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員清算人的變更（消極資格）公司法解釋（二）第9條：清算人由法院指定的，出現(xiàn)以下情形時，債權(quán)人或股東可申請更換清算組成員。由違反法律或行政法規(guī)的行為喪失執(zhí)業(yè)能力或民事行為能力有嚴(yán)重損害公司或債權(quán)人利益的行為清算人的職權(quán)（184條）（1）清理公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。（2）通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。（3）處理與公司清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。（4）清繳所欠稅款。（5）清理債權(quán)債

7、務(wù)。（6）制訂清算方案。（7）處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)。（8）代表公司與民事訴訟活動。清算人的義務(wù)（189條）清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)，不得利用職權(quán)受賄或其他非法財產(chǎn)的收入，不得侵占公司財產(chǎn)。目的在于防止其借清算機會牟取私利，損害公司、股東和債權(quán)人的利益。清算人的民事責(zé)任189條、司法解釋二第23條規(guī)定：因故意或重大過失給公司或債權(quán)人造成損失的，承擔(dān)損害賠償責(zé)任。有違反法律、行政法規(guī)或公司章程的行為，并造成損失的，就可直接認定賠償責(zé)任的成立。主張責(zé)任的主體：公司，債權(quán)人清算人的行政責(zé)任構(gòu)成行政責(zé)任的原因：不依法向公司登記報送清算報告報送的報告有重大隱瞞或遺漏利用職權(quán)牟取非法

8、收入侵占公司財產(chǎn)控股股東、實際控制人、董事違反清算義務(wù)的責(zé)任公司法僅規(guī)定了清算人的責(zé)任。事實上，對公司清算承擔(dān)義務(wù)的股東、董事解散公司而不清算，或在清算中侵害公司及相關(guān)人利益的行為屢見不鮮，但公司法卻缺乏相應(yīng)責(zé)任的規(guī)定。為彌補此缺憾，司法解釋二第18,19,20,21 條作出規(guī)定：怠于成立清算致公司財產(chǎn)減損怠于履行義務(wù)致重要文件滅失惡意妨礙清算進行未經(jīng)清算辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進行清算債權(quán)人可主張其對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任清算執(zhí)行清算公告（185條）：清算組自成立之日起10天內(nèi)通知債權(quán)人，60天內(nèi)在報紙上公告?zhèn)鶛?quán)人申報債權(quán)：接到通知書之日起30天內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45天內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。具體參考司法解釋（二）第11條，13條制定清算方案清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，制定清算方案。存在股東尚未全面繳納出資的，這部分出資業(yè)作為清算財產(chǎn)（重要）。參考司法解釋（二）第22條公司自行清算的，清算方案報股東（大）會決議確認人民法院組織清算的，報人民法院確認未經(jīng)確認的清算方案，清算組不得執(zhí)行清償與分配公司財產(chǎn)在支付清算費用、工資、社保費用、法定補償金、繳納所欠稅款、清償公司債務(wù)之后有剩余財產(chǎn)的，有限責(zé)任的股東按出資比例分配，股份有限公司按所持有的股份比例分配注銷登記清算結(jié)束后，清算組制作清算報告、報股東（大）會或人民法院確認報送公司登記