合同審核要點

1、.：.；合同審核的要點如今業(yè)界人士從實際、實際上對合同審查的要點進展了不同的歸納，例如：“十性審查法、“八點審查法、“六要素審查等等，筆者根據(jù)個人閱歷將“普通的合同審查(即不同類別合同的通用審查)大致分為以下幾個方面：第一方面：決策審查過程。含義：根據(jù)組織的長久規(guī)劃、戰(zhàn)略目的、近期任務方案，對相關(guān)工程進展市場、政策、方向等方面的評價，進而對合同締約目的、預期效果進展決策性分析，構(gòu)成合同起草指點意見，并對合同草稿進展立意審查的過程。該項審查本質(zhì)上是前合同事務，但對合同的起草修正起至關(guān)重要的作用。其責任部門為組織的最高決策機構(gòu)。法律事務機構(gòu)以及相關(guān)職能機構(gòu)可以提供咨詢建議。在這個方面，合同審查者普

2、通要留意如下事項：1、把握合同的締約目的，圍繞締約目的設定權(quán)益義務。締約目的是合同的靈魂，沒有締約目的也就不存在合同。所以了解并詳細化締約目的是起草合同的首要義務，假設目的都搞錯了，就算權(quán)益義務設定的再完美，操作流程再嚴密都不會到達預期的效果，也會使得合同完全失去原有的意義。在搞清出締約目的的根底上，要把握好指點思想，設定正確的權(quán)益義務走向和平衡，綜合思索對合同操作有影響的市場條件、政策環(huán)境等要素，使合同的內(nèi)容和操作圍繞締約目的發(fā)揚作用，否那么將使合同產(chǎn)生“先天缺陷，引發(fā)“后天缺乏。2、思索合同訂立后的可變卦能夠。當今社會，瞬息萬變，且不說自然事件和社會要素非我們自然人或單個組織才干所能抗拒的

3、不可抗力外，就連市場主體本身的變革或變化有時也是讓人意想不到的，并且無法預測。所以我們在訂立合同時，必需求思索到合同訂立后履約過程中所能夠發(fā)生的一些影響合同正常履行的要素。如自然事件中的臺風、洪水等不可抗力事件，社會要素中的國家法律政策調(diào)整、市場價錢艱苦動搖等艱苦情勢變卦事項，微觀方面能夠遇到的合同一方當事人死亡、企業(yè)終止清算、破產(chǎn)倒閉或重組并購等事項。未雨綢繆，起草或?qū)徍撕贤瑫r，對影響合同變動的要素思索得越縝密細致，就越能防止糾紛，當事人的合同權(quán)益也就越容易得到保證。第二方面：主體審查過程。含義：根據(jù)相關(guān)政策法規(guī)、合同締約要求、相關(guān)技術(shù)規(guī)范，對簽約雙方進展主體資歷、工程資質(zhì)、締約信譽、資信才

4、干、人員構(gòu)成等方面的審查過程。該項審查實踐上是從合同衍生出來的相關(guān)審查工程，其責任部門為組織的職能機構(gòu)、法律事務機構(gòu)。在這個方面，審查者普通要留意如下事項：1、留意合同主體的合法和真實。市場經(jīng)濟強調(diào)締約自在，為了追求利潤，許多組織采取各種欺詐的手法，制造主體合法、真實的假相，到達簽約(欺詐)的目的，嚴重干擾了市場次序。雖然，從法律上講，因該種動機簽署的合同無效，而且可以按照相關(guān)救援條款進展責任清查。但是同樣會給組織帶來人力、物力、財力上的艱苦損失。所以合同主體的合法真實是合同審查的重要工程之一，是關(guān)系合同目的能否實現(xiàn)的前提之一。另外，還要留意審核或確認擔任簽署合同的單位或個人能否已獲得相應的合

5、法授權(quán)，以防止無權(quán)代理或超越代理權(quán)限訂立合同的情形存在。當然，自已一方的主體能否適格(例如不是獨立法人、法人稱號不對、印章和稱號不一致等)，也要進展審查，防止所簽署的合同無效。 2、留意合同主體能否具備相關(guān)的資質(zhì)或答應。對某些業(yè)務領(lǐng)域，按照相關(guān)的法律或法規(guī)規(guī)定，需求合同一方或雙方主體必需具備相應的資質(zhì)或運營答應才可從事。如建立工程設計合同需求國家建立部門核發(fā)的設計資質(zhì)、建立施工合同要求業(yè)主有“報建的整套資料、物業(yè)效力管理合同需求物業(yè)管理資質(zhì)、部分外貿(mào)或進出口合同需求的行業(yè)特殊代理權(quán)資質(zhì)或運營答應、從事房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務需求開發(fā)資質(zhì)、從事藥品消費或運營需求藥品批號、消費或衛(wèi)生答應等。對實行資質(zhì)管理或

6、特殊答應的業(yè)務，假設簽約一方不具備相應的從業(yè)資質(zhì)或運營答應，由此所訂立的合同普通屬于違反國家法律法規(guī)的合同。一旦糾紛產(chǎn)生，容易被確以為無效合同。另外采用假的資質(zhì)進展欺詐也是很常見的。審查相關(guān)資質(zhì)和答應要求審查者深化了解相關(guān)專業(yè)知識。3、留意對資信才干、業(yè)績、人員等進展審查。一個組織的資信才干是影響其履約才干的重要要素，一個規(guī)模較大、信譽良好、業(yè)績出色的組織同樣有能夠由于資金周轉(zhuǎn)的問題而影響其詳細工程的操作，從而能夠呵斥締約方的損失，輕那么延誤履行期限，重那么違約不能履行。因此，普通艱苦工程工程、重要工程或者較大額度的采購等合同，普通要求對方出具履約保證金函，這樣才干從資信上促進對方積極履約。另

7、外在后期質(zhì)量保證期內(nèi)，要求對方出具質(zhì)保金保函也是可行的方法之一，但普通只適用于較大工程工程，涉及金額較多。另外，過往業(yè)績和人員素質(zhì)也是締約目的實現(xiàn)的保證之一，對業(yè)績和人員的資料審查應該列入合同關(guān)鍵審查工程之一。第三方面：可行性審查過程。含義：根據(jù)法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)定、締約目的，綜合思索組織所處環(huán)境、軟硬件條件、操作習慣等，對合同標的、設定履行方式、技術(shù)要求等內(nèi)容，進展可操作性審查，確保合同履行能實踐履行的過程。該項審查責任部門為企業(yè)職能機構(gòu)和法律事務機構(gòu)。在這個方面，審查者普通要留意如下事項：1、合同標的商定要求詳細、明確，做到指向?qū)ο笤敿?。合同的標的是最能表達締約目的、合同性質(zhì)的中心內(nèi)容，相當

8、于我們寫文章時所表述的文章中心思想。所以，我們在起草合同時，最好要單獨寫明“合同標的這樣一條內(nèi)容，以便讓人一看便知合同的大約內(nèi)容;從法律功用角度講，經(jīng)過“合同標的條款還可以更好地界定合同的性質(zhì)。對“合同標的的描畫務必要到達“準確、簡練、明晰的規(guī)范要求，切忌含混不清。如對合同標的為貨物買賣的，一定要寫明貨物的稱號、品牌、計量單位和價錢，切忌只寫“購買沙子一車之類的模糊描畫;如對合同標的是提供效力的，一定要寫明效力的質(zhì)量、規(guī)范或效果要求等，切忌只寫“按照行業(yè)的通常規(guī)范提供效力或到達行業(yè)通常的效力規(guī)范要求等之類的描畫。否那么，一旦糾紛產(chǎn)生，往往就呵斥“合同商定不明的情況。2、合同的履行方式一定要具有

9、可操作性。圍繞締約目的設定的合同雙方的履行方式、操作流程是合同標的實現(xiàn)的關(guān)鍵，不同性質(zhì)、類別的合同在履行上有不同的方式，如采購合同的貨物轉(zhuǎn)移;工程施工合同的進度施工;技術(shù)開發(fā)合同的知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移;安裝合同的設備交付運用等，但各類合同的履行也有其共同的地方，根據(jù)合同雙方履行的普經(jīng)過程，主要涉及以下幾個方面內(nèi)容：履行期限、履行地點、標的完成(運輸)方式、保險、付款方式、質(zhì)量保證等等，這些內(nèi)容的設定一定要結(jié)合組織的實踐來進展，如期限要和相關(guān)工程嚴密配合、地點設定要遵照便利原那么、付款要以促進標的完成為目的、質(zhì)保期和質(zhì)保金要合理有效等。 3、對合同相關(guān)事項內(nèi)容要有相應商定。相對于合同主體、標的、技術(shù)規(guī)范

10、等重要合同內(nèi)容來說，有些合同內(nèi)容很容易被忽視，甚至在合同中完全沒有表達，如不可抗力、合同嚴密、技術(shù)開發(fā)、質(zhì)量保證等等，其實從合同履行的可行性上來說，這些也是極其重要的，例如在工程建立合同中，不可抗力發(fā)生的機率就非常之高，而因此損失的承當是一個需求嚴厲界定，而又沒有相關(guān)一致規(guī)范的，容易產(chǎn)生糾紛的內(nèi)容之一，因此對其進展縝密的估計，和詳細的規(guī)定也就成為提高合同可行性的需求了。同樣道理合同嚴密、質(zhì)量保證、技術(shù)開發(fā)等內(nèi)容雖然不和合同標的直接發(fā)生聯(lián)絡，但是卻是有違締約目的的內(nèi)容，需求從締約目的和后期利益的角度對其相關(guān)條款加以注重和完善。第四方面：合法性審查過程。含義：根據(jù)相關(guān)法規(guī)、規(guī)定、締約工程性質(zhì)、行業(yè)

11、操作規(guī)定，對合同標的、條款內(nèi)容、法律術(shù)語、簽署方式、履行條件、要否登記等相關(guān)事項能否與之沖突，致使合同無效的情況進展審查的過程。該項審查責任部門為企業(yè)法律事務機構(gòu)。在這個方面，審查者普通要留意如下事項：1、不同合同性質(zhì)類別具有各種特殊性。根據(jù)締約目的的性質(zhì)，合同法把合同分成了15個大類，并進展了相關(guān)內(nèi)容的詳細規(guī)定，對合同起草者或?qū)彶檎邅碚f，這是法定根據(jù)。其真實日常合同詳細事務中，我們還可以按照不同的規(guī)范，對合同進展更加詳細的分類，便于事務操作。合同的類別不同，合同的性質(zhì)自然也就不同。對合同進展分類的意義就在于可以充分認識到不同類別合同的特殊性，從而在起草或?qū)徍撕贤瑫r提示我們需求特別留意的某些合

12、同內(nèi)容或要素，如合同的主體資歷、生效要件、付款方式、售后效力及嚴密事項等條款內(nèi)容。另外，針對合同的特殊性，當事人還可以就各方的權(quán)益或義務作出一些特別的商定。對這些特殊的商定一定要盡能夠地表述完好準確，要留意其合法性問題，防止與現(xiàn)行法律規(guī)定相抵觸或沖突。2、法律用語的準確是合法性審查的重要內(nèi)容。當事人之間訂立的書面合同屬于非常嚴肅的法律文件，其中許多內(nèi)容需求以法律術(shù)語加以界定和規(guī)范，使合同的內(nèi)容明確、明晰，不會產(chǎn)生歧義、異議，另外對有些容易產(chǎn)生糾紛的地方，相關(guān)法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)定用法律言語都作出了明確細致的規(guī)定。所以，在起草或?qū)徍撕贤瑫r該當按照法律文件的一些書寫規(guī)范或要求去做，其中包括盡能夠地運用

13、或推行闊家共同認可的一些規(guī)范性法律用語，以防止大家在了解合同時產(chǎn)生不應有的歧義。如在審核合同時，發(fā)現(xiàn)一些常見的法律用語錯誤像“定金與“訂金不分、“權(quán)益與“權(quán)益混淆、“抵押與“質(zhì)押混用的情形等。另外，還發(fā)現(xiàn)不少合同中出現(xiàn)類似“一方對另一方罰款等明顯違反“合同各方法律主體位置平等的用語或表述。其實，上述每個法律用語都是有其特別含義的，隨意濫用能夠要鬧笑話，甚至直接影響到合同內(nèi)容的有效性和當事人需承當?shù)姆韶熑沃笮?。第五方面：風險性審查過程。含義：根據(jù)締約性質(zhì)、類型、習慣以及市場情況，對締約目的、合同履行、不可抗力等方面進展風險預測評價，并作出相關(guān)調(diào)整修正的過程。該項審查責任部門為企業(yè)最高決策機構(gòu)

14、，法律事務機構(gòu)以及相關(guān)職能機構(gòu)提供咨詢建議。在這個方面，審查者普通要留意如下事項：1、留意各方責任分擔的合理。老實信譽、等價有償、買賣公平是市場買賣的根本法那么，在合同的詳細內(nèi)容中必需可以表達這些法那么。我們在起草或?qū)徍撕贤瑫r，切忌只片面強調(diào)一方當事人的權(quán)益而忽略其義務或片面強調(diào)一方當事人的義務而忽略其權(quán)益的情形。由于按照合同法關(guān)于“合同對價的根本要求，一方當事人享有權(quán)益必需以承當一定的義務為前提，反之就是一方當事人承當義務必需以享有一定的權(quán)益為根底。法律制止以強凌弱的“不平等條約存在;對責任分擔顯失公平的合同，合同法賦予受不公平條款約束的一方當事人一定期限內(nèi)的合同撤銷權(quán)。尤其是起草涉及多方利

15、益的“格式合同時，一定要留意各方責任分擔的合理性，切忌損害多數(shù)人利益的“霸王條款出現(xiàn)。由于在合同商定中，假設各方責任分擔不合理，不僅有違根本的商業(yè)品德，而且一旦產(chǎn)生糾紛，此類條款很容易成為眾矢之的，從而毀壞商家的信譽，且容易被法院或仲裁機構(gòu)確以為無效條款。 2、留意買賣實施的平安。當事人之間訂立書面合同的目的就是明確買賣各方的權(quán)益義務關(guān)系，更好地保證買賣實施的平安。所以，在起草或?qū)徍撕贤瑫r應特別留意可以保證買賣順利實現(xiàn)的條款內(nèi)容。如當事人選擇的付款期限和付款方式條款、合同履行的擔保條款等能否存在不符合實踐或無法保證買賣平安的情形。尤其是在大宗貨物買賣、不動產(chǎn)買賣和國際貿(mào)易類的合同中，這些條款內(nèi)

16、容顯得尤為重要。另外，有關(guān)合同的簽署地、履行地(如交貨地點等)、標的物所在地及合同糾紛的管轄地、處理方式等條款內(nèi)容如何商定也直接關(guān)系到買賣的能否順利實現(xiàn)或買賣的平安，在給當事人起草或?qū)徍撕贤瑫r同樣不要忽視此類條款內(nèi)容。3、留意思索合同糾紛發(fā)生的能夠。當事人之間經(jīng)過訂立合同所建立的是一種動態(tài)的債務或債務關(guān)系，一方權(quán)益之實現(xiàn)有賴于另一方義務之履行;換句話說，合同之債僅是一種信譽上的法律關(guān)系，假設合同一方當事人違反“老實信譽原那么，那么另一方當事人的權(quán)益就存在滅失的能夠性，雖然其可以經(jīng)過法律上的救援途徑來保證其權(quán)益實現(xiàn)。但由于合同之權(quán)益是一種私權(quán)益，法律對私權(quán)益進展維護的主要根據(jù)就是當事人之間訂立的合同。所以，要求起草或?qū)徍撕贤娜藛T必需具備“法律的頭腦和“商業(yè)的認識，在起草或?qū)徍撕贤瑫r一定要充分思索到發(fā)生合同糾紛的法律風險，在合同中盡能夠的將雙方的權(quán)益義務及違約責任條款商定清楚。這樣，即使未來真地發(fā)生糾紛，根據(jù)合同商定的內(nèi)容也比較容易確定各方所應承當?shù)姆韶熑?，盡能夠地防止法官濫用司法上的自在裁量權(quán)。第六方面：完好性審查過程。含義：根據(jù)合同法、合同范本、行業(yè)規(guī)定、買賣習慣以及雙方締約目的，就合同條款的完好、內(nèi)容的全面、權(quán)