中國法制史課程導(dǎo)考

1、中國法制史課程導(dǎo)考中國法制史-夏商周一、夏商刑罰制度的基本內(nèi)容與主要特點(diǎn)關(guān)于夏代的刑罰制度的實(shí)際情況，多是后人的臆斷或揣測(cè)，如“夏后氏 HYPERLINK /image/8cf0d51310b73b67dc54010c o 查看圖片 t _blank 之王天下也，則五刑之屬三千”、“夏后氏正刑有五，科條三千“、”“大辟二百，臏辟三百，宮辟五百， 墨各千”等說法。 商代的常用刑罰主要有墨、劓、刖、宮、大辟等。 夏商刑罰制度的主要特點(diǎn)是野蠻嚴(yán)酷，隨意擅斷，明顯具有“臨事制刑”的特點(diǎn)。 二、夏商司法制度的基本特征1、夏商兩代的司法體制及其職能，尚未從行政、軍事體制及其職能中分離出來，它們基本上是合而

2、為一體。 2、夏商兩代屬于中國早期的神權(quán)法時(shí)代，司法制度具有鮮明的天討、天罰、神判的特色。 3、隨著司法審判制度的產(chǎn)生，作為刑罰執(zhí)行機(jī)構(gòu)的監(jiān)獄也開始出現(xiàn)。 三、西周的刑事法律內(nèi)容1、刑罰體系 死刑、和肉刑： 贖刑： 圜土之制：相當(dāng)于后世的監(jiān)獄制度。 嘉石之制類似于拘役刑。 2、刑罰的適用制度： 三赦之法： 周禮.秋官.司刺： “一赦曰幼弱，二赦曰老耄，三赦曰蠢愚?！?對(duì)年幼無知的未成年人、年邁體衰的老人和有精神障礙的癡呆者等三種人的違法犯罪，除故意殺人的重罪外，可以免予追究刑事責(zé)任。 三宥之法： 周禮.秋官.司刺中有“一宥曰不識(shí)，二宥曰過失，三宥曰遺忘?！?對(duì)不能正確識(shí)別犯罪客體的誤傷、不能恰

3、當(dāng)預(yù)見行為后果的誤犯以及沒有主觀故意的過失等三種違法犯罪行為，可以給予減輕刑事責(zé)任的寬宥處理。 三宥之法把犯罪的主管動(dòng)機(jī)與客觀危害結(jié)合起來，作為定罪量刑的裁量依據(jù)，對(duì)不同情節(jié)的犯罪行為區(qū)別對(duì)待，是我國古代刑罰適用制度的重大發(fā)展。 疑罪從輕惟赦制度： 對(duì)犯罪事實(shí)或罪行情節(jié)的認(rèn)定以及定罪量刑有疑義或有爭論的案件施行從輕處罰或予以赦免的制度。 同罪異罰制度 不同身份等級(jí)的人犯同樣罪行，所承擔(dān)的法律責(zé)任不同，適用的處罰結(jié)果也有別。 同罪異罰制度，成為后世“八議”制度的淵源。 五、西周的契約制度西周的契約主要有三種形式： 1、傅別：調(diào)整債權(quán)債務(wù)關(guān)系的借貸契約。 其形式是在券書中央書寫一個(gè)大“中”字，再從

4、中一分為二，收?qǐng)?zhí)契約的雙方當(dāng)事人各持一半內(nèi)容和半個(gè)“中”字； 2、質(zhì)劑：調(diào)整商品交易關(guān)系的買賣契約。 凡人口、牲畜之類的大宗交易謂之“大市”使用“長券”，即質(zhì)； 日常器具或珍異之類的小宗交易則稱為“小市”，使用“短券”，即劑。 質(zhì)劑的形式是，在同一件券書上書寫內(nèi)容相同的一式兩份契約，再從中一分為二，收?qǐng)?zhí)契約的雙方當(dāng)事人各持一份完整的契約內(nèi)容。 “質(zhì)”和“劑”的區(qū)別有： （1）形狀不同，“質(zhì)”較長，“劑”較短； （2）買賣的對(duì)象不同，“質(zhì)”用來買賣牛、馬、奴隸等有生命的物品，“劑”用來買賣兵器、車輦、珍異物品等沒有生命的物品。 3、書契：廣義書契指一般文字或文書，狹義書契專指契約。 狹義書契又分

5、廣義和狹義。廣義泛指一般的契約文書憑證，狹義特指不付利息的賒貸契約文書。 一般來講，書契特指不發(fā)生孳息利率的賒貸契約。 六、西周的婚姻家庭制度1、婚姻制度： 西周實(shí)行一夫一妻的婚姻原則，并不排除各級(jí)宗主貴族廣泛盛行的一妻多妾制。 2、家庭繼承制度： 七、西周的司法審判制度 1、司法機(jī)關(guān)的設(shè)置： 自上而下依次為： 周王 大司寇 小司寇 士師 2、獄訟形式的劃分： 獄：指控告犯罪的刑事訴訟案件，要求當(dāng)事人持訴狀向官府起訴； 訟：指涉及財(cái)產(chǎn)糾紛之類的民事訴訟案件，要求當(dāng)事人直接到庭提出訴訟請(qǐng)求。 無論是刑事訴訟還是民事訴訟，必須按照不同的性質(zhì)分別收取相應(yīng)的訴訟費(fèi)用。不按規(guī)定交納訴訟費(fèi)用，官府是不受理

6、其起訴的案件的。 3、司法審判原則： 創(chuàng)立“五聽”的審訊方式 辭聽：觀其出言，不直則煩； 色聽：觀其顏色，不直則赧然； 氣聽：觀其氣息，不直則喘； 耳聽：觀其聽聆，不直則惑； 目聽：觀其眸子視，不直則眊然 注重運(yùn)用各種證據(jù) 要求司法人員依法判案 禁止司法人員的“五過之疵” “五過之疵”是司法人員徇私枉法、出入人罪的五種行為：惟官、惟反、惟內(nèi)、惟貨、惟來。 按照當(dāng)時(shí)的規(guī)定，司法人員犯有這五種行為的，與案犯同等處罰。 重視司法人員的選拔任用 四、監(jiān)獄管理制度 西周的監(jiān)獄通稱為圜土，用以關(guān)押勞役刑徒。 專門設(shè)有司圜一職，主要負(fù)責(zé)勞役刑的執(zhí)行和圜土的管理。 司圜隸屬于大司寇。 監(jiān)獄設(shè)施及其獄政管理事務(wù)

7、由司法審判機(jī)關(guān)統(tǒng)一管轄。 八、春秋時(shí)期各國的重要活動(dòng)1、公布成文法的重要活動(dòng)： 春秋時(shí)期較早制定成文法的國家是楚國。 晉國先后三次制定成文法。 春秋后期公布成文法活動(dòng)，以鄭、晉兩國為重要代表。 公元前536年，鄭國子產(chǎn)“ HYPERLINK /view/22517.htm t _blank 鑄刑書”； 公元前513年，晉國趙鞅、荀寅“鑄刑鼎”； 公元前501年，鄭國大夫鄧析的“竹刑”，史上有“殺鄧析而用其刑”的說法。 2、公布成文法的爭論： “鑄刑書”遭到晉國守舊勢(shì)力代表叔向的強(qiáng)烈反對(duì)。他擔(dān)憂的實(shí)質(zhì)問題，是百姓知道了法律內(nèi)容后，就不再盲目聽從統(tǒng)治者的支配；一旦發(fā)生爭端或犯罪，也就會(huì)據(jù)理力爭，從

8、而打破統(tǒng)治者對(duì)法律的專擅壟斷。 “鑄刑鼎”遭到了魯國舊貴族孔子的責(zé)難。他擔(dān)心，晉國“鑄刑鼎”公布了刑書，人們便會(huì)拋棄原來的禮儀法度，傳統(tǒng)的宗法等級(jí)秩序也就難以為繼，而以此為基礎(chǔ)建立起來的各級(jí)貴族世襲統(tǒng)治的權(quán)威地位也將徹底動(dòng)搖。 九、李悝法經(jīng)的內(nèi)容、特征和地位1、內(nèi)容： 法經(jīng)共有六篇，分別為盜法、賊法、囚法（亦作網(wǎng)法）、捕法、雜法、具法?；緝?nèi)容大體可歸納如下： 第一部分包括前四篇，主要是懲治盜賊犯罪的法律規(guī)定。體現(xiàn)“王者之政，莫急于盜賊”的原則。 第二部分即雜法，主要是懲治盜賊罪以外其他犯罪的法律規(guī)定。 第三部分即第六篇具法，是關(guān)于定罪量刑原則的法律規(guī)定，相當(dāng)于現(xiàn)代刑罰的“總則”性質(zhì)。 2、特

9、點(diǎn)與地位： 中國歷史上第一部比較系統(tǒng)的成文法典，以先秦法家“法治”、“重刑”思想為指導(dǎo)，參考、總結(jié)、吸收前代各個(gè)政權(quán)的立法經(jīng)驗(yàn)，取得了空前的最高立法成就。在中國 HYPERLINK /view/1415556.htm t _blank 古代法制發(fā)展史上，占有重要的歷史地位。法經(jīng)作為一個(gè)開創(chuàng)法制建設(shè)新時(shí)代的重要標(biāo)志，對(duì)后世的立法產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。它不僅成為秦國商鞅變法制定秦律的直接藍(lán)本，而且也為后世的魏晉南北朝等各代立法所宗。從這個(gè)意義上說，法經(jīng)是中國古代成文法典之源，開創(chuàng)了中華法系獨(dú)樹一幟的立法先河。 中國法制史-秦一、秦的法律形式1、律：是經(jīng)過一定立法程序制定的由朝廷正式頒布的規(guī)范性文件，是

10、主要的、基本的法律形式，具有較強(qiáng)的穩(wěn)定性。 2、制、詔：是皇帝針對(duì)某事發(fā)布的帶有規(guī)范性質(zhì)的命令。制、詔的法律效力一般高于其他法律形式，甚至凌駕于成文法典之上，具有較強(qiáng)的靈活性。 3、式：即程式、格式。在云夢(mèng)秦簡中的封診式是關(guān)于勘驗(yàn)、調(diào)查、審訊的 HYPERLINK /view/1283030.htm t _blank 法律文書程式。 4、法律答問：是以問答方式表現(xiàn)出來的秦官方對(duì)法律所作的解釋，它對(duì)律文、術(shù)語、立法意圖以及訴訟程序等都作出了明確解釋，與律具有同等的法律效力。 5、廷行事：是律的補(bǔ)充形式之一。廷指官廷，行事指判案成例。 二、秦律中的定罪量刑原則1、以身高確定刑事責(zé)任能力：秦律規(guī)定，

11、男子身高不滿六尺五寸，女子身高不滿六尺二寸者不負(fù)刑事責(zé)任或減輕刑事責(zé)任。 2、區(qū)分有無犯罪意識(shí)：秦律規(guī)定應(yīng)把被告人有無犯罪意識(shí)作為判定是否犯罪的重要依據(jù)。但同時(shí)，秦又有客觀歸罪的傾向。 3、區(qū)分故意與過失：故意在秦律中稱端，過失則稱不端，二者都要追究刑事責(zé)任，但前者從重，后者從輕。 4、犯罪連坐：指本人無罪因他人犯罪受牽連而入罪。分為三種，全家連坐；鄰里連坐；職務(wù)連坐。 5、誣告反坐：故捏造事實(shí)陷害他人者，按其所誣陷的罪名，對(duì)誣告者處罰。 6、共同犯罪和集團(tuán)犯罪加重處罰。 7、教唆犯與現(xiàn)行犯同罪、教唆未成年人犯罪加重處罰。 8、自首及消除犯罪后果減免處罰。 9、同罪異罰：即根據(jù)犯罪人的身份區(qū)別

12、定罪量刑。 三、秦的行政管理法規(guī)（一）行政機(jī)關(guān) 1、確立皇帝制度 2、在中央設(shè)三公九卿 三公為丞相、御史大夫、太尉。丞相是皇帝之下最高的行政長官，御史大夫地位相當(dāng)于副丞相，太尉是中央掌管軍事的長官。九卿為奉常、郎中令、衛(wèi)尉、太仆、廷尉、典客、宗正、治粟內(nèi)史、少府。 3、地方行政區(qū)劃采取郡縣制 （二）官吏管理制度 1、官吏的選任 2、官吏的考核 3、官吏的監(jiān)察 中國法制史-漢一、漢朝立法指導(dǎo)思想的演變過程“漢承秦制”，秦漢的政治與法律制度都處于封建國家早期發(fā)展階段。漢朝在繼承秦朝政治法律制度基礎(chǔ)之上又有所發(fā)展。尤其是立法指導(dǎo)思想與秦有很大不同。 1、漢初黃老思想的流行 2、漢武帝時(shí)期的法制指導(dǎo)思

13、想轉(zhuǎn)型 3、封建正統(tǒng)法律思想的確立 二、“約法三章” HYPERLINK /view/2652.htm t _blank 劉邦與民“約法三章”發(fā)生在西漢王朝建立之前，但從此事的意義及其與漢代法制的關(guān)系來看，卻可視作西漢立法的開端。 公元前208年，各支反秦義軍的首領(lǐng)相約：“先入定關(guān)中者王之。”不久以后，劉邦統(tǒng)率大軍攻占咸陽，推翻了秦王朝的統(tǒng)治。為了在未來的斗爭中取得主動(dòng)，劉邦旋即還軍霸上，同時(shí)鑒于“父老苦秦苛法久矣”。為了順應(yīng)民心，除秦苛政，遂“反秦之敝”，“約法三章”：“殺人者死，傷人及盜抵罪，余悉除去秦法?！边@項(xiàng)在楚漢大戰(zhàn)將臨，勝負(fù)難卜的情況下采取的權(quán)宜措施，收到了籠絡(luò)民心，爭取支持的效果

14、，一時(shí)“秦人大喜，爭持牛羊酒食現(xiàn)饗軍士”，它對(duì)劉邦集團(tuán)安定關(guān)中、打敗項(xiàng)羽、一統(tǒng)天下起了重要作用。 三、漢朝的法律形式。漢律六十篇1、漢朝的法律形式 主要有律、令、科、比四種。 2、漢律六十篇 九章律九篇，是漢朝一部重要的法典，為漢律之核心，以法經(jīng)為基礎(chǔ)，吸收可秦律中合乎當(dāng)時(shí)統(tǒng)治需要的部分加以編纂而成； 傍律十八篇，是叔孫通參照先秦和秦代的禮儀而制定的維護(hù)皇帝尊嚴(yán)和權(quán)威的禮制； 越宮律二十七篇，是有關(guān)宮廷警衛(wèi)的法律； 朝律六篇，是有關(guān)朝賀制度的法律。 四、三種制度1、上請(qǐng)制度 上請(qǐng)制度就是在貴族官僚犯罪后，一般司法官員無權(quán)審判，必須奏請(qǐng)皇帝裁斷，皇帝可以根據(jù)犯罪者的具體情況如何皇室的親疏關(guān)系、現(xiàn)

15、任官職的大小以及功勞大小等，來決定如何減免其刑罰。它源于禮之等級(jí)名分，是“尊尊”、“貴貴”原則的體現(xiàn)。 2、恤刑制度 恤刑是指對(duì)老人、小孩、婦女、殘疾人等有特殊情況的人，在定罪處刑時(shí)給與特別寬宥的做法。 3、親親相得首匿 指親屬之間可以相互首謀隱匿犯罪行為，不予告發(fā)或作證。 這一原則首先限定在一家之內(nèi)，即祖孫三代，夫妻之間； 其次是卑幼首匿尊長一概不論，尊長首匿卑幼犯罪者，一般犯罪可不負(fù)刑事責(zé)任，死刑案件則上請(qǐng)廷尉，由其決定是否追究首匿者罪責(zé)。 這個(gè)刑法原則一直延續(xù)到清代，并時(shí)有發(fā)展。 五、漢文帝、漢景帝刑制改革1、 HYPERLINK /view/559611.htm t _blank 漢文

16、帝刑制改革的主要內(nèi)容 用徒刑、笞刑和死刑代替黥、劓和斬左右趾三種肉刑。 黥刑改為髡鉗城旦舂，即五年勞役； 劓刑改為笞三百； 斬左趾改為笞五百； 斬右趾改為棄市（死刑） 2、漢景帝刑制改革的主要內(nèi)容 斬左趾的笞五百減為笞三百，后來有減為笞二百； 劓刑笞三百減為笞二百，后來又減為笞一百； 頒布箠令，對(duì)執(zhí)行笞刑的刑具和執(zhí)行方法做了具體規(guī)定； 對(duì)勞役刑作了改革，即決定將終身服役的勞役刑制度改為有期限的勞役刑制度。 3、刑制改革的意義 肉刑制度本事奴隸制的刑罰，在漢初之所以采用，是奴隸制殘余在刑罰制度上的反映。文景二帝廢除肉刑，順應(yīng)了歷史潮流，有利于保護(hù)社會(huì)生產(chǎn)力。 改革后的漢朝刑罰，除死刑外，主要是勞

17、役刑和笞刑，這為封建制五刑的形成奠定了基礎(chǔ)。文景二帝改革刑制是由奴隸制五刑向封建制五刑過渡的重要標(biāo)志。 六、推恩令、左官律、酌金律為了維護(hù)以皇權(quán)為核心的中央集權(quán)制度，漢武帝在景帝平定吳楚七國之亂的基礎(chǔ)上，繼續(xù)制定和頒布了一系列削弱和打擊地方諸侯割據(jù)勢(shì)力的法律。 1、推恩令 將先君分封老侯王的恩典，推及他們的子孫，即原來只能有嫡長子繼承的封地，允許由諸侯王的眾子弟分享。 2、左官律 左官是指在諸侯王手下當(dāng)官。 漢朝尚右，如果舍天子而仕于諸侯，則同降秩、降級(jí)，故稱左官。 左官為外附之臣，受到各種限制。目的是使諸侯不得私自任命官吏，別人亦不得擅自仕于諸侯。它對(duì)削弱諸侯國勢(shì)力，剪除諸侯王的羽翼，起了重

18、要作用。 3、酌金律 酌是一種醇酒。金是帝王酌祭宗廟時(shí)諸侯所獻(xiàn)的貢金。皇帝召集諸侯祭祀時(shí)，大祀日飲酌酒，諸侯現(xiàn)金助祭。凡諸侯在酌祭宗廟時(shí)所獻(xiàn)貢金的斤兩、成色不合標(biāo)準(zhǔn)，就要受到處罰。 七、“讀鞫”、“乞鞫”1、讀鞫 案件調(diào)查結(jié)束之后，審判官要對(duì)審理得出的違法犯罪過程與事實(shí)加以簡明的歸納總結(jié)，并將其內(nèi)容向被告宣讀，稱為“讀鞫”。 2、乞鞫 又叫復(fù)審。讀鞫之后，如果被告對(duì)宣讀的內(nèi)容沒有異議，就將于判決后穿上赭衣，并將罪狀或書其背，或張貼于都市，“使四方明知為惡之罰”。如果被告或其家屬不服，可以要求重審，稱為“乞鞫”。 漢代被判兩年徒刑以上的，被告本人及其家屬都可以請(qǐng)求復(fù)審。 八、錄囚錄囚是封建時(shí)代皇

19、帝或上級(jí)司法機(jī)關(guān)通過對(duì)罪囚的復(fù)核審錄，監(jiān)督和檢查下級(jí)司法機(jī)關(guān)的決獄情況，平反冤獄及督辦久系未決案件的一項(xiàng)制度。 錄囚制度對(duì)平反冤獄、改善獄政和統(tǒng)一法律的適用起了一定的作用，也是古代實(shí)行審判監(jiān)督的一個(gè)途徑，因而被后世所沿用。直到明清，才由秋審、朝審等制度所取代。 九、“春秋決獄”與秋冬行刑1、春秋決獄 緣起 春秋決獄，又稱“引經(jīng)決獄”、“經(jīng)義斷獄”。它是西漢武帝時(shí)期董仲舒等人提倡的一種斷獄方式，就是以儒家思想為斷獄指導(dǎo)思想，要求司法官吏在審理案件過程中，用儒家經(jīng)典、特別是春秋一書的“微言大義”作為分析案情、認(rèn)定犯罪的根據(jù)，并按經(jīng)義的精神解釋和施用法律。 原則：原心定罪。 依據(jù)春秋的精神審理案件，

20、應(yīng)當(dāng)以犯罪事實(shí)為根據(jù)，考察行為人的動(dòng)機(jī)。如果某人動(dòng)機(jī)不純正，即使尚未作為或犯罪未遂，也要予以處罰；對(duì)共同犯罪的首犯更要從重處罰；如果行為人的目的、動(dòng)機(jī)純正，即便已違法犯罪，也可以“赦而不誅”或減輕刑罰。 董仲舒提倡春秋決獄有兩點(diǎn)可以肯定： 一是他倡導(dǎo)的“原心定罪”，在很大程度上時(shí)想矯正漢武帝時(shí)期酷吏橫行、“務(wù)求深文”的現(xiàn)象； 二是在定罪量刑時(shí)，強(qiáng)調(diào)分析行為人的主觀動(dòng)機(jī)有其合理的因素。 從史料上看，董仲舒用春秋來判案一般都是由重改輕的。 影響 由于儒家經(jīng)典并非法律，不具有法律條文的規(guī)范性和確定性，其簡約的文字和深?yuàn)W的含義常使人作出不同的解釋，而且司法官也不可能完全通曉儒家經(jīng)典。在審案中一味注重行

21、為人的主管動(dòng)機(jī)，就必然給不法之吏舞文弄法、上下其手提供條件，造成司法的隨意性，導(dǎo)致“同罪而論異”的發(fā)展后果。 春秋決獄除了對(duì)律學(xué)的推動(dòng)、對(duì)審案原則的修正外，更主要的是它促進(jìn)了法律儒家化的進(jìn)程。以儒學(xué)為核心的封建正統(tǒng)法律思想，通過春秋決獄等途徑不斷影響法律實(shí)踐，進(jìn)一步確立了儒家思想在法制中的地位。這一引禮為律的過程，從漢代一直延續(xù)到魏晉南北朝。到了隋唐，法律儒家化的任務(wù)已經(jīng)完成，禮法合一的法典正式形成，春秋決獄也完成了歷史使命，退出了法制舞臺(tái)。 2、秋冬行刑 秋冬行刑，是指中國古代將死刑的執(zhí)行安排在秋冬兩季進(jìn)行的制度。 這一做法起源于先秦。當(dāng)時(shí)人們已經(jīng)認(rèn)識(shí)到，對(duì)罪犯執(zhí)行“天罰”必須合乎天意，講究

22、時(shí)令。 理論基礎(chǔ) 陰陽五行家的德刑時(shí)令說。董仲舒將陰陽五行說進(jìn)一步神化，認(rèn)為天為本，人生于天，天人感應(yīng)，二者之間有著必然聯(lián)系，人們的任何行為都要符合天意。法制也是如此，刑殺應(yīng)在秋冬進(jìn)行，如若違背了這一規(guī)律，就會(huì)觸怒天神而遭懲罰。 除了受這種理論的影響外，也與考慮不誤農(nóng)時(shí)有關(guān)。因?yàn)榍锒话銥檗r(nóng)閑季節(jié)，此時(shí)斷獄行刑，不致耽誤農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，對(duì)鞏固統(tǒng)治秩序有利。 中國法制史-三國兩晉南北朝一、曹魏、西晉及北朝的立法成就1、曹魏新律 改具律第六為刑名第一，突出了法典“總則”的性質(zhì)與地位，并使之名副其實(shí)，堪稱我國古代法典篇章體例結(jié)構(gòu)的重大創(chuàng)新； 精簡“旁章科令”，增加法典篇目，突出了基本法典的主導(dǎo)地位，也使其

23、篇目分類更為系統(tǒng)、條理、規(guī)范，推動(dòng)了立法技術(shù)的進(jìn)步； 明令廢止舊刑罰體系，確立新五刑制度，不再包括漢代的宮刑和斬右趾刑，標(biāo)志肉刑已不再作為法定刑罰列入國家法典；縮小了族刑連坐范圍。這些規(guī)定顯然是刑罰制度方面的一種歷史進(jìn)步。 2、西晉泰始律 新增法例篇目，充實(shí)了刑法適用制度方面的規(guī)定，進(jìn)一步豐富和擴(kuò)大了法典“總則”的內(nèi)容，是中國古代法典的篇章體例結(jié)構(gòu)更加規(guī)范化。 繼續(xù)精簡律令章句，再度擴(kuò)充法典篇目，從而以“刑寬禁簡”著稱于世。 進(jìn)一步改革了刑罰體系，使刑罰制度的發(fā)展進(jìn)一步相對(duì)寬緩、人道和文明。 開創(chuàng)了對(duì)法律條文進(jìn)行注解詮釋的立法形式。張斐、杜預(yù)的晉律注，總結(jié)汲取歷代的立法經(jīng)驗(yàn)與刑法理論，對(duì)中國古

24、代的法制建設(shè)和中華法系的形成作出了重要貢獻(xiàn)。 3、北朝齊律 確定了十二篇的法典體例。北齊律共計(jì)十二篇九百四十九條，具有“法令明審，科條簡要”的立法特點(diǎn)。這一法典篇章體例結(jié)構(gòu)及其律文內(nèi)容的調(diào)整和確定，是立法技術(shù)日趨成熟完善的結(jié)果，反映了當(dāng)時(shí)立法的最高水平。 首創(chuàng)了名例律的總則篇目。進(jìn)一步突出了法典總則的性質(zhì)和地位，從而使法典的體例結(jié)構(gòu)及其內(nèi)容更加規(guī)范化。此后的隋唐直至明清各代，其法典的首篇均為名例律，可見北齊律對(duì)后世立法的深遠(yuǎn)影響。 HYPERLINK /view/479477.htm t _blank 程樹德概括“南北朝諸律，北優(yōu)于南，而北朝尤以齊律為最。” 二、魏晉北朝律學(xué)發(fā)展的主要成就1、

25、法典編纂技術(shù)的成熟完善 法典篇目由簡到繁的豐富擴(kuò)充，又由繁到簡的概括凝練，實(shí)際反映了法典編纂技術(shù)在不斷提高。 名例律從孕育到創(chuàng)立，突出了法典總則的性質(zhì)與地位，發(fā)揮了其提綱挈領(lǐng)的統(tǒng)括作用合格，增強(qiáng)了法典體例結(jié)構(gòu)的科學(xué)性，也反映了人們對(duì)刑法總則的認(rèn)識(shí)和重視。 在法典內(nèi)容的精簡整理方面，魏律大夫增加“正律”的篇目內(nèi)容，明確了律與其他法律形式的主次關(guān)系，確立了法典多為國家基本大法在法律體系中的主導(dǎo)地位。晉律進(jìn)一步使法典的編纂更為規(guī)范簡約。北齊律總結(jié)借鑒歷代立法經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)一步規(guī)范法典內(nèi)容，推動(dòng)了立法技術(shù)和律學(xué)理論的提高。 2、律學(xué)理論水平空前提高 對(duì)法典總則的性質(zhì)、內(nèi)容與地位，已經(jīng)有了明確的認(rèn)識(shí)和清晰的闡

26、釋。 對(duì)各種罪名的基本概念及其相互區(qū)別，已經(jīng)有了深入的了解和高度的概括。 對(duì)某些表面相似而容易混淆的罪名，已經(jīng)有了認(rèn)真細(xì)致的辨析，并且提出了刑罰適用的變通原則。 對(duì)同屬“以威勢(shì)得財(cái)”的各種犯罪，分別按照六種不同罪名和五種相似罪名進(jìn)行了詳細(xì)的區(qū)分。根據(jù)犯罪主體身份和作案情節(jié)手段等要素，將各類相近或相似的犯罪行為區(qū)分為各種不同的罪名，表明犯罪理論的發(fā)展已經(jīng)達(dá)到了較高的水平。 3、刑法理論的重大發(fā)展進(jìn)步 張斐在晉律注中明確提出了犯罪心理分析的有關(guān)理論。這表明當(dāng)時(shí)對(duì)于打擊犯罪及定罪量刑等刑法理論的研究總結(jié)，已經(jīng)達(dá)到相當(dāng)高的水平。 西晉的劉頌又提出了依據(jù)法律規(guī)定或刑法適用原色進(jìn)行定罪量刑的理論。這一刑法

27、理論已具有“罪刑法定”的某些精神，堪稱中國古代傳統(tǒng)律學(xué)理論及法律思想的一大進(jìn)步。 三、刑罰體系與刑法適用制度的發(fā)展變化1、刑罰體系的發(fā)展變化 肉刑制度逐漸廢止 族刑連坐范圍不斷縮小。雖未徹底廢除，但范圍在不斷縮小，刑罰制度朝著相對(duì)文明人道的方向發(fā)展。 新五刑制度逐步形成，曹魏律首次提出新五刑制度，至北周律形成流刑五等。 2、刑法適用制度的發(fā)展變化 罪行適用原則儒家化 “準(zhǔn)五服以治罪” 西晉泰始律首次確定。五服分別為：斬衰、齊衰、大功、小功、緦麻。 出現(xiàn)“存留養(yǎng)親”制度 存留養(yǎng)親，就是祖父母或父母年邁，家中又無成年子孫或其近親屬進(jìn)行贍養(yǎng)，該罪犯可以依法暫時(shí)不執(zhí)行所判徒、流、死刑，責(zé)成回家盡孝，待

28、為老人養(yǎng)老送終后，再執(zhí)行原來的刑罰，以體現(xiàn)儒家所倡導(dǎo)的“親親”原則和孝道精神。 確立“重罪十條” 由北齊律正式確立。包括：反逆、大逆、叛、降、惡逆、不道、不敬、不孝、不義、 HYPERLINK /view/1518646.htm t _blank 內(nèi)亂。 官僚貴族特權(quán)法的強(qiáng)化 “八議”入律 曹魏律首次確立。所謂“八議”指：議親、議故、議賢、議能、議功、議貴、議勤、議賓。 “官當(dāng)”制度出現(xiàn) 北魏首創(chuàng)以爵位抵罪和折當(dāng)勞役刑制度。南陳律則規(guī)定更為系統(tǒng)。 九品官人法產(chǎn)生 曹魏初年創(chuàng)立。由州、郡、縣的大小中正官按照出身家世、道德行狀、才能大小等標(biāo)準(zhǔn)，將本地士人定為上上、上中、上下、中上、中中、中下、下上

29、、下中、下下九等，提供給吏部作為選拔任用官吏的參考依據(jù)。 品官占田蔭戶制的確立 這一制度賦予各級(jí)官僚貴族按官品高低占有免稅土地和免役人后的經(jīng)濟(jì)特權(quán)。 四、司法制度的新變化1、司法機(jī)關(guān)體系 三國兩晉南北朝時(shí)期，司法機(jī)關(guān)的設(shè)置及其管理體系基本沿襲東漢，絕大多數(shù)國家或政權(quán)仍在中央設(shè)置廷尉，作為最高司法審判機(jī)構(gòu)。地方仍實(shí)行司法與行政部分、行政機(jī)關(guān)兼掌司法審判職能的體制。 這一時(shí)期比較重要的變化是魏明帝首次在廷尉中增設(shè)律博士一職，負(fù)責(zé)教授法律和培養(yǎng)司法官員，創(chuàng)立了我國最早的專門從事法律教育的機(jī)構(gòu)。 2、訴訟審判制度 皇帝參與審判錄囚 建立上訴與直訴制度 完善死刑復(fù)奏制度 盛行刑訊逼供之法 中國法制史-唐

30、宋至明清時(shí)期的法制一、唐律與中華法系（一）唐律疏議禮法統(tǒng)一的法典 1、唐律的修訂過程從武德律到永徽律疏。唐高祖李淵（公元618-626年）于武德七年（公元624年）奏上，是為武德律，這是唐代首部法典。武德律共12篇500條。唐太宗即位以后，鑒于武德律不能完全符合當(dāng)時(shí)的需要，于貞觀元年命長孫無忌、房玄齡等人在武德律基礎(chǔ)上，參照隋開皇律更加厘改，制定新的法典，至貞觀十一年（公元637年）始告完成，稱為貞觀律。貞觀律仍為12篇500條。貞觀律的修改。如增設(shè)加役流，縮小連坐處死的范圍，確定了五刑、十惡、八議以及類推等原則與制度。貞觀律的修訂，基本上確定了唐隋的主要內(nèi)容和風(fēng)格，對(duì)后來的永徽律及其他法典有

31、很深的影響。 2、永徽律疏的頒行。永徽律疏又稱 唐律疏議，是唐高宗永徽年間完成的一部極為重要的法典。高宗永徽二年（公元651年），長孫無忌、李績等在貞觀律基礎(chǔ)上修訂，如將原貞觀律名例篇中的“言理切害”，更為“情理切害”，并作鄭重說明：“舊律云言理切害，今改為情理切害者，蓋欲原其本情，廣思慎罰故也?！弊罱K，奏上新撰律12卷，是為永徽律。鑒于當(dāng)時(shí)中央、地方在審判中對(duì)法律條文理解不一，每年科舉考試中明法科考試也無統(tǒng)一的權(quán)威標(biāo)準(zhǔn)的情況，唐高宗在永徽三年下令召集律師學(xué)通才和一些重要臣僚對(duì)永徽律進(jìn)行逐條逐句的解釋，“條義疏奏以聞”，繼承漢晉以來，特別是晉代張斐、杜預(yù)注釋律文的已有成果，歷時(shí)1年，撰律疏30

32、卷奏上，與永徽律合編在一起，于永徽四年十月經(jīng)高宗批準(zhǔn)，將疏議分附于律文之后頒行。計(jì)分12篇，共30卷，稱為永徽律疏。至元代后，人們以疏文皆以“議日”二字始，故又稱為唐律疏議。由于疏議對(duì)全篇律文所作權(quán)威性的統(tǒng)一法律解釋，給實(shí)際司法審判帶來便利，以至舊唐書刑法志說當(dāng)時(shí)的“斷獄者，皆引疏分析之”。疏議的作用至重，學(xué)者楊鴻烈在中國法律發(fā)達(dá)史一書中認(rèn)為，“這部永徽律全得疏議才流傳至今”。 永徽律疏總結(jié)了漢魏晉以來立法和注律的經(jīng)驗(yàn)，不僅對(duì)主要的法律原則和制度作了精確的解釋與說明，而且盡可能引用儒家經(jīng)典作為律文的理論依據(jù)。永徽律書的完成，標(biāo)志著中國古代立法達(dá)到了最高水平。作為中國法制的最高成就，永徽律疏全面

33、體現(xiàn)了中國古代法律制度的水平、風(fēng)格和基本特征，成為中華法系的代表性法典，對(duì)后世幾周邊國家產(chǎn)生了極為深遠(yuǎn)的影響。同時(shí)，因此前的貞觀律等至今都已秩失，所以永徽律疏成為中國歷史上迄今保存下來得最完整、最早、最具有社會(huì)影響的古代成文法典。在中國古代立法史上占有最為重要的地位。 （二）十惡 1從“重罪十條”到“十惡”。所謂“十惡”是隋唐以后歷代法律中規(guī)定的嚴(yán)重危害統(tǒng)治階級(jí)根本利益的常赦不原的十種最嚴(yán)重犯罪，淵源于北齊律的“重罪十條。隋開皇律在“重罪十條”的基礎(chǔ)上加以損益，確定了十惡制度。唐律承襲此制，將“十惡”列入名例律之中。唐律名例書儀即云：“五刑之中，十惡尤切，虧損名教，毀裂冠冕，特標(biāo)篇首，以為明誡

34、?！?2唐律中十惡的具體內(nèi)容：謀反、謀大逆、謀叛、惡逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不義、內(nèi)亂。 唐律中“十惡”制度所規(guī)定的犯罪大致可以分為兩類，一為侵犯皇權(quán)與特權(quán)的犯罪，一為違反倫理綱常的犯罪。唐律將這些犯罪集中規(guī)定在名例律之首，并在分則各篇中對(duì)這些犯罪相應(yīng)了最嚴(yán)厲的刑罰，而且，唐律規(guī)定凡犯十惡者，不適用八議等規(guī)定，且為常赦所不原，此即俗語所謂“十惡不赦”的淵源。這些特別規(guī)定充分體現(xiàn)了唐律的本質(zhì)重點(diǎn)在于維護(hù)皇權(quán)、特權(quán)、傳統(tǒng)的倫理綱常及倫理關(guān)系。 （三）六殺、六贓與保辜 1、六殺。唐律賊盜、斗訟篇中依犯罪人主觀意圖區(qū)分了“六殺”，即所謂的“謀殺”、“故殺”、“斗殺”、“誤殺”、“過失殺”、“戲殺

35、”等。唐律的“謀殺”指預(yù)謀殺人；“故殺”指事先雖無預(yù)謀，但情急殺人時(shí)已有殺人的意念；“斗殺”指在斗毆中因?yàn)榧嵤侄讶藲⑺赖臍⑷朔缸?；“誤殺”指由于種種原因錯(cuò)置了殺人對(duì)象；“過失殺”指“耳目所不及，思慮所不至”，即出于過失殺人；“戲殺”指“以力共戲”而導(dǎo)致殺人。基于上述區(qū)別，唐律規(guī)定了不同的處罰。謀殺人，一般殺人罪數(shù)等處罰，但奴婢謀殺主，子孫謀殺尊親則處于死刑，體現(xiàn)了對(duì)傳統(tǒng)禮教原則的維護(hù)。故意殺人，一般處斬刑。誤殺則減殺人罪一等處罰。斗殺也同樣減殺人罪一等出罰。戲殺則減斗罪二等處罰。過失殺，一般“以贖論”，即允許以銅贖罪。“六殺”理論的出現(xiàn)，反映了唐律對(duì)傳統(tǒng)殺人罪理論的發(fā)展與完善。 2、六贓

36、。六贓指唐律規(guī)定的六種非法獲取公私財(cái)物的犯罪。唐律要求官吏廉潔奉公，嚴(yán)懲利用職權(quán)牟取私利或貪贓枉法的行為，唐律中均規(guī)定了較常人犯財(cái)產(chǎn)罪更重的刑罰。六贓具體包括以下罪名： 一是“受財(cái)枉法”，指官吏收受財(cái)物，但未枉法裁判的行為。唐律職制篇規(guī)定，凡官吏受財(cái)枉法，贓滿15匹處絞。 二是“受財(cái)不枉法”，指官吏收受財(cái)物，擔(dān)未枉法裁判行為。唐律職制篇規(guī)定，即使不枉法，贓滿30匹也處僅于死刑的加役流。 三是“受所監(jiān)臨”，指官吏利用職權(quán)非法收受所轄范圍內(nèi)百姓或下屬財(cái)物的行為。唐律職制篇規(guī)定。官吏出差，不得在所到之處接受禮物，主動(dòng)索取或強(qiáng)要財(cái)物的，加重處罰。監(jiān)臨主守官盜取自己所監(jiān)臨財(cái)物或被監(jiān)臨人財(cái)物的，比竊盜加二

37、等處罰，贓滿30匹者即絞。甚至規(guī)定，不得向被監(jiān)臨人借用財(cái)物；不得私自役使下屬人員或利用職權(quán)經(jīng)商牟利；否則依情節(jié)分別處以笞杖或徒刑。唐律還規(guī)定，官吏應(yīng)約束其家人不得接受被監(jiān)臨人的財(cái)物，若家人有犯，比照官吏本人減等治罪。如監(jiān)守自盜的比一般盜罪加等處罰，贓滿30匹者即絞。 四是“強(qiáng)盜”，指以暴力獲取公私財(cái)物的行為。唐律賊盜篇規(guī)定強(qiáng)盜處罰更嚴(yán)，雖不得財(cái)，也要處罰徒刑2年。持兇器是財(cái)者一尺徒三年，十匹及傷人者絞，殺人者斬。 五是“竊盜”，指以隱蔽的手段將公私財(cái)物據(jù)為己有的行為。唐律賊盜篇對(duì)一般竊盜罪也嚴(yán)格規(guī)定，不得財(cái)者笞五十，得財(cái)者至五十匹處加役流刑。 六是“坐贓”，指官吏或常人非因職權(quán)之便非法授受財(cái)物

38、的行為。唐律雜律篇規(guī)定，官吏因事授受他人財(cái)物的即構(gòu)成“坐贓”，同時(shí)禁止監(jiān)臨主守官在轄區(qū)內(nèi)役使百姓，借貸財(cái)物，違者以坐贓論處。 六贓的分類與按贓值定罪的原則為后世所繼承，在明清律典中均有六贓圖的配附。 3、 保辜。指對(duì)傷人罪的后果不是立即顯露的，規(guī)定加害方在一定期限內(nèi)對(duì)被害方傷情變化負(fù)責(zé)的一項(xiàng)特別制度。唐律規(guī)定：“手足毆傷人限十日，以他物毆傷人者二十日，以刃及湯火傷人者三十日折跌肢體及破骨者五十日?！痹谙薅ǖ臅r(shí)間內(nèi)受傷者死去，傷人者承擔(dān)殺人的刑責(zé)；限外死去或限內(nèi)以他故死亡者，傷人者只承擔(dān)傷人的刑事責(zé)任。唐代確定保辜期限，用以判明傷人者的刑事責(zé)任，盡管不夠科學(xué)，但較之以往卻是一個(gè)進(jìn)步。 （四）五刑

39、與刑罰原則 1、唐律中的五刑。唐律承用隋開皇律中所確立的五刑即笞、杖、徒、流、死五種刑罰，作為基本的法定刑，其具體規(guī)格與開皇律稍有不同。 （1）笞刑，為五刑中最輕一級(jí)刑罰，分為五等，由笞十到笞五十，每等加笞十； （2）杖刑，亦分五等，由六十至一百，每等加杖十； （3）徒刑，分為五等，自徒一年至徒三年，以半年為等差； （4）流刑，分為三等，即流二千里、二千五百里、三千里。另有加役流，都是流三千里，但到流放地后要在當(dāng)?shù)胤廴辏?（5）死刑，分?jǐn)?、絞二等。 2、唐律中的刑罰原則。 （1）區(qū)分公、私罪的原則。 唐律之所以要區(qū)分公罪與私罪 ，主要目的在于保護(hù)各級(jí)官吏執(zhí)行公務(wù)、行使職權(quán)的積極性，以便提高

40、國家的統(tǒng)治效能；同時(shí)，防止某些官吏假公濟(jì)私，以權(quán)謀私，保證法制的統(tǒng)一。 （2）自首原則。一是嚴(yán)格區(qū)分自首與自新的界限。唐代以犯罪未被舉發(fā)而能到官府交待罪行的，叫做自首。但犯罪被揭發(fā)或被官府查知逃亡后，再投案者，唐代稱作自新。自新是被迫的，與自首性質(zhì)不同。唐代對(duì)自新采取減輕刑事處罰的原則。二是規(guī)定謀反等重罪或造成嚴(yán)重后果危害無法挽回的犯罪不適用自首。凡“于人損傷，于物不可備償”，“越渡關(guān)及奸，并私習(xí)天文者，并不在自首之列”。即對(duì)前述犯罪投案的也不按自首處理。因?yàn)檫@些的后果已不能挽回。三是規(guī)定自首者可以免罪，但“正贓猶征如法”，即贓物必須按法律規(guī)定如數(shù)償還，以防止自首者非法獲財(cái)。四是自首不徹底的叫

41、“自首不實(shí)”，對(duì)犯罪情節(jié)交待不徹底的叫“自首不盡”。名例律規(guī)定：“自首不實(shí)及自首不盡者”，各依“不實(shí)不盡之罪罪之。至死者，聽減一等。”至于如實(shí)交待的部分，不再追究。 此外，唐律規(guī)定，輕罪已發(fā)，能首重罪，免其重罪 ；審問它罪而能自首余罪的，免其死罪。出于分化打擊犯罪的目的，唐律全面系統(tǒng)地發(fā)展了傳統(tǒng)刑法的自首原則；這些內(nèi)容影響到后世。 （3）類推原則。唐律名例律規(guī)定：“諸斷罪而無正條，其應(yīng)出罪者，則舉重以明輕；其應(yīng)入罪者，則舉輕以明重?！奔磳?duì)律文無明文規(guī)定的同類案件，凡應(yīng)減輕處罰的，則列舉輕罪處罰規(guī)定，比照以解決重案。如疏議舉律文說，謀殺尊親處斬，但無已傷殺重罪的條文，在處理已傷尊親的案件時(shí)，通過

42、類推就可以知道更應(yīng)處以斬刑。又舉例說，夜半闖入人家，主人出于防衛(wèi)，登時(shí)殺死闖入者，不論罪。律文沒有致傷的條文，但比照規(guī)定，殺已不論罪，致傷更不論罪。唐代類推原則的完善反映了當(dāng)時(shí)立法技術(shù)的發(fā)達(dá)。 （4）化外人原則。唐律名例律規(guī)定：“諸化外人，同類自相犯者，各依本俗法；異類相犯者，以法律論?！奔赐瑖鈬鴥S民在中國犯罪的，由唐王朝按其所屬本國法律處理，實(shí)行屬人主義原則，不同國籍僑民在中國犯罪者，按唐律處罰，實(shí)行屬地主義原則。在當(dāng)時(shí)不僅維護(hù)了國家主權(quán)，同時(shí)也比較妥善地解決了因大量外國僑民前來所引起的各種法律糾紛問題。 （五）唐律的特點(diǎn)與中華法系 1、“禮法合一”的特點(diǎn)。 2、條簡要與寬簡適中的特點(diǎn)。

43、 3、立法技術(shù)完善的特點(diǎn)。 4、唐律是中國傳統(tǒng)法典的楷模與中華法系形成的標(biāo)志。 作為中華法系的代表作，唐律超越國界，對(duì)亞洲諸國產(chǎn)生了重大影響。朝鮮高麗律篇章內(nèi)容都取法于唐律。日本文武天皇制定大寶律令，也以唐律為藍(lán)本。越南李太尊時(shí)期頒布的刑書，大都參用唐律?？梢娞坡刹粌H在本國，而且在世界法制史上也占有重要地位。 二、宋元時(shí)期的法律（一）宋刑統(tǒng)與編敕 1、宋刑統(tǒng)。宋太祖建隆四年（公元963年），在工部尚書判大理寺卿竇儀等人的奏請(qǐng)下，開始修訂宋朝新的法典。同年7月完成 ，由太祖詔“付大理寺刻板摹印，頒行天下”，成為歷史上第一部刊印頒行的法典。全稱宋建隆詳定刑統(tǒng)，簡稱宋刑統(tǒng)。 刑統(tǒng)的編纂體例可追溯至唐

44、宣宗時(shí)頒行的大中刑律統(tǒng)類。北宋初一度沿用的大周刑統(tǒng)，便是刑統(tǒng)體例在五代時(shí)發(fā)展的結(jié)果。刑統(tǒng)在具體編纂上，仍以傳統(tǒng)的刑律為主，同時(shí)將有關(guān)敕、令、格、式和朝廷禁令、州縣常科等條文，都分類編附于后，使其成為一部具有統(tǒng)括性和綜合性的法典。 宋刑統(tǒng)和唐律疏議相比有這樣一些特點(diǎn)：一是兩者的篇目、內(nèi)容大體相同。宋刑統(tǒng)也是30卷，12篇502條。二是宋刑統(tǒng)在12篇的502條中又分為213門，將性質(zhì)相同或相近的律條及有關(guān)的敕、令、格、式、起請(qǐng)等條文作為一門。三是宋刑統(tǒng)收錄了五代時(shí)通行的部分敕、令、格、式，形成一種律令合編的法典結(jié)構(gòu)。四是宋刑統(tǒng)刪去唐律疏議每篇前的歷史淵源部分，因避諱對(duì)個(gè)別字也有改動(dòng)，如將“大不敬”

45、的“敬”字改為“恭”等。 2、編敕。敕的本意是尊長對(duì)卑幼的一種訓(xùn)誡。南北朝以后成為皇帝詔令的一種。宋代的敕是指皇帝對(duì)特定的人或事所作的命令。敕的效力往往高于律，成為斷案的依據(jù)。依宋代成法，皇帝的這種臨時(shí)命令須經(jīng)過中書省“制論”和門下省“封駁”，才被賦予通行全國的“敕”的法律效力。 編敕，是將一個(gè)個(gè)單行的敕令整理成冊(cè)，上升為一般法律式的一種立法過程。編敕是宋代一項(xiàng)重要和頻繁的立法活動(dòng)，神宗時(shí)還設(shè)有專門編敕的機(jī)構(gòu)“編敕所”。從太祖時(shí)的建隆編敕開始，大凡新皇帝登極或改元，均要進(jìn)行編敕 。編敕的特點(diǎn)是： （1） 仁宗前基本是“敕律并行”，編敕一般依律的體例分類，但獨(dú)立于宋刑統(tǒng)之外。 （2）神宗朝敕地位

46、提高，“凡律所不載者，一斷于敕”，敕已到足以破律、代律的地步。 （3） 敕主要是關(guān)于犯罪與刑罰方面的規(guī)定，所謂“麗刑名輕重者，皆為敕”。 （二）刑罰的變化 1、折杖法。宋史刑法志說：“太祖受禪，始定折帳之制。”建隆四年頒行“折杖法”，意在籠絡(luò)人心，改變五代以來刑罰嚴(yán)苛的弊端。新的“折杖法”規(guī)定：處死刑外，其他笞 杖、徒、流四刑均折換成臀杖和脊杖。具體的折換辦法是：笞杖刑一律折換成臀杖，杖后釋放。徒刑折換成脊杖，杖后釋放。流行折換成脊杖，杖后就地配役。折杖法使“流罪得免遠(yuǎn)徙，徒最的免役年，笞杖得減決數(shù)”。折杖法對(duì)緩和社會(huì)矛盾曾有一定作用。單對(duì)反逆、強(qiáng)盜等重罪不予適用。具體執(zhí)行當(dāng)中也存在流弊，宋史

47、刑法志就曾說：“良民偶有過犯，致傷肢體，為終身之辱，而愚頑之徒，雖一時(shí)創(chuàng)痛，而終無愧恥。” 2、配役。配役刑淵源于隋唐的流配刑。推行折杖法之后，原有的流刑實(shí)際上便稱為配役。為補(bǔ)死刑和折杖后的諸刑刑差太大，有輕重失平之弊，朝廷遂增加配役刑的種類和一些附加刑，使配役刑成為一種非常復(fù)雜的刑名。 3凌遲。作為死刑的一種，凌遲始于五代時(shí)的西遼。（三）契約與婚姻法規(guī) 三、明清時(shí)期的法律（一）大明律與明大誥。 （1）大明律。大明律是明太祖朱元璋在建國初年開始編修，于洪武三十年完成并頒布天下的法典，共計(jì)7篇30卷460條。它一改傳統(tǒng)刑律體例，更為名例、吏、戶、禮、兵、刑、工七篇格局，用以適應(yīng)強(qiáng)化中央集權(quán)的需要

48、。大明律在法制史上具有重要地位，其律文簡于唐律，精神嚴(yán)于宋律，成為終明之世通行不改的封建大法。明律的制定經(jīng)過了四個(gè)階段：吳天年大明律。鑒于元末法制敗壞的教訓(xùn)，朱元璋曾說：“夫法度者，朝廷所以治天下也”。因此在吳元年（公元1367年）就命左相國李善長等草創(chuàng)律令，編律285條，令145條，到吳元年十二月“律令成，命頒行之”。這是最早擬定頒行的明代法律（大明律）。律文按唐律取舍編訂，依元典章體例按六部順序編定。為以后的大明律奠定了基礎(chǔ)。洪武六年大明律。洪武六年（公元1368年）冬又詳定大明律，次年二月書成，其“篇目一準(zhǔn)之于唐分為三十卷”。仿唐律12篇體例，名例律置于最后，內(nèi)容繁于唐律。經(jīng)朱元璋“親加

49、裁酌”后頒布。洪武二十二年大明律。以后又因條例“增損不一”和洪武二十二年（公元1380年）廢中書省、宰相，遂“更定大明律”。以后例一篇冠首，其下仿元典章編纂體例，按六部改為吏、戶、禮、兵、刑、工六律，共30卷，460條。隋唐以降（元代例外）沿襲800年的法典結(jié)構(gòu)至此一變。基本條款仍同唐律，只是明律“輕其輕罪，重其重罪”。在立法技術(shù)上較唐更為精細(xì)，體例也更趨完備和科學(xué)。以后又將洪武十八年和二十年的大誥，選出147條附于律后。洪武三十年大明律。到了洪武三十年最后完成了大明律誥，“刊布中外，令天下知所遵守”。明律從初創(chuàng)到定型，歷時(shí)三十多年，表明立法的積極與慎重態(tài)度。 （2）明大誥。朱元璋在修訂大明律

50、的同時(shí)，為防止“法外遺奸”，又在洪武十八年（公元1385年）至洪武二十年（公元1387年）間，手訂四編大誥，共236條，具有與大明律相同的法律效力。明大誥集中體現(xiàn)了朱元璋“重典治世”的思想。 大誥是明初的一種特別刑事法規(guī)。大誥之名來自儒家經(jīng)典尚書大誥，原為周公東征殷民時(shí)對(duì)臣民的訓(xùn)誡。明太祖將其親自審理的案例加以整理匯編，并加上因案而發(fā)的“訓(xùn)導(dǎo)”，作為訓(xùn)誡臣民的特別法令頒布天下。大誥對(duì)于律中原有的罪名，一般都加重處罰。大誥的另一特點(diǎn)是濫用法外之刑，四編大誥中開列的刑罰如族誅、瘃首、斷手、斬趾等等，都是漢律以來久不載于法令的酷刑?！爸氐渲卫簟笔谴笳a的又一特點(diǎn)，其中大多數(shù)條文專為懲治貪官污吏而定，以

51、此強(qiáng)化統(tǒng)治效能。大誥也是中國法制史上空前普及的法規(guī)，每戶人家必須有一本大誥，科舉考試中也列入大誥的內(nèi)容。明太祖死后，大誥被束之高閣，不具法律效力。 （三） 明清會(huì)典。 （1）大明法典。明英宗時(shí)開始編修，孝宗弘治十五年初步編成，但未及頒行。武宗、世宗、神宗三朝重加?？鲅a(bǔ)。大明會(huì)典基本依照唐六典以六部官制為綱，分述各行政機(jī)關(guān)職掌和事例。在每一官職之下，先載律令，次載事例。故大明會(huì)典就其內(nèi)容、性質(zhì)與作用來看，仍屬 HYPERLINK /view/9276.htm t _blank 行政法典，起著調(diào)整國家行政法律關(guān)系的作用。 （2）大清會(huì)典與清代行政法。為了規(guī)范國家機(jī)關(guān)的組織、活動(dòng)，加強(qiáng)行政管理，提

52、高官吏的統(tǒng)治效能，自康煦朝開始，清廷仿效明會(huì)典編定清會(huì)典，記述各朝主要國家機(jī)關(guān)的職掌、事例、活動(dòng)規(guī)則與有關(guān)制度。計(jì)有康煦、雍正、乾隆、嘉慶、光緒五部會(huì)典，合稱“五朝會(huì)典”，統(tǒng)稱大清會(huì)典。 自乾隆二十七年編纂乾隆會(huì)典開始，清會(huì)典的編纂一直遵循“以典為綱，以則例為目”的原則，典、例分別編輯遂成固定體例?！皶?huì)典 ”所載，一般為國家基本體制，少有變動(dòng)。具體的變更，則在增修“則例”中完成。 四、唐宋元明清司法制度（一）司法機(jī)關(guān) 1、唐宋時(shí)期的司法機(jī)關(guān)。唐代沿襲隋制，皇帝以下設(shè)置大理寺、刑部、御史臺(tái)三大司法機(jī)構(gòu)，執(zhí)行各自司法職能。宋沿唐制，在中央設(shè)置大理寺、刑部、御史臺(tái)，分掌中央司法審判職權(quán)。 （1）大理

53、寺。 （2）刑部與審刑院。 （3）御史臺(tái)。 （4）唐代的“三司推事”。唐代中央或地方發(fā)生重大案件時(shí)。由刑部侍郎、御史中丞，大理寺卿組成臨時(shí)最高法庭審理，稱為“三司推事”。有時(shí)地方發(fā)生重案，不便解往中央，則派大理寺評(píng)事、刑部員外郎、監(jiān)察御史為“三司使”，前往審理。此外，唐代還設(shè)立都堂集議制，每逢發(fā)生重大死刑案件，皇帝下令“中書、門下四品以上及尚書九卿議之”，以示慎刑。 （5）地方司法機(jī)關(guān)，唐代地方司法機(jī)關(guān)仍由行政長官兼理。州縣長官在進(jìn)行司法審判時(shí)，均設(shè)佐史協(xié)助處理。州一級(jí)設(shè)法曹參軍或司法參軍，縣一級(jí)設(shè)司法佐、史等。縣以一鄉(xiāng)官、里正對(duì)犯罪案件具有調(diào)解處理的權(quán)力，結(jié)果須呈報(bào)上級(jí)。宋代地方州縣仍實(shí)行司

54、法與行政合一之制。但從太宗時(shí)起加強(qiáng)地方司法監(jiān)督，在州縣之上，設(shè)立提點(diǎn)獄司，作為中央在地方各路的司法派機(jī)構(gòu)。提點(diǎn)刑獄司定期巡視州縣，監(jiān)督審判，詳錄囚徒。凡地方官吏審判違法，輕者，提點(diǎn)刑獄司可以立即處斷；重者，上報(bào)皇帝裁決。 2、明清時(shí)期的司法機(jī)關(guān)。中央司法機(jī)構(gòu)為刑部、大理寺、督察院。一改隋唐以降的大理寺、刑部、御史臺(tái)體系。 （1）明代刑部增設(shè)十三清吏司，分掌各省刑民案件，加強(qiáng)對(duì)地方司法控制；清代刑部是清朝的主審機(jī)關(guān)，為六部之一，執(zhí)掌全國“法律刑名”事務(wù)，下設(shè)十七清吏司分掌京師和各省審判事務(wù)，還設(shè)有追捕逃人的督捕司、辦理秋審的秋審處、專掌律例修訂的修訂法法律館。刑部是清朝最重要的司法機(jī)構(gòu)，在處理全

55、國 HYPERLINK /view/667564.htm t _blank 法律事務(wù)方面一直起主導(dǎo)作用，主要負(fù)責(zé)：一是審理中央百官犯罪；二是審核地方上報(bào)的重案（死刑應(yīng)交大理寺復(fù)核）；四是處理地方上訴案及秋審事宜；五是主持司法行政與律例修訂事宜。 （2）明代大理寺掌復(fù)核駁正，發(fā)現(xiàn)有“情詞不明或失出入者”，駁回刑部改判，并再行復(fù)核。如此三改不當(dāng)者，奏請(qǐng)皇帝裁決。依清律規(guī)定，大理寺的主要職責(zé)是復(fù)核死刑案件，平反冤獄，同時(shí)參與秋審、熱審等會(huì)審，如發(fā)現(xiàn)刑部定罪量刑有誤，可提出封駁。 （3）明代都查院掌糾察。主要是糾察百司，司法活動(dòng)僅限于會(huì)審及審理官吏犯罪案件，并無監(jiān)督法律執(zhí)行的原則。設(shè)有十三道監(jiān)察御史。

56、清承明制，都查院是全國最高監(jiān)察機(jī)關(guān)，負(fù)責(zé)監(jiān)察百官風(fēng)紀(jì)、糾彈不法，同時(shí)負(fù)有監(jiān)督刑部、大理寺之責(zé)，如刑部、大理寺發(fā)生嚴(yán)重錯(cuò)誤，可提出糾彈。亦可參與重大案件的會(huì)審。 中央上述三大司法機(jī)關(guān)統(tǒng)稱“三法司”。對(duì)重大疑難案件三法司共同會(huì)審，稱“三司會(huì)審”。 （4）地方司法機(jī)關(guān)。 3、管轄制度。明朝在交叉案件的管轄上，繼承了唐律“以輕就重，以少就多，以后就先”的原則，同時(shí)又規(guī)定：“若詞訟原告、被論在兩處州縣者，聽原告就被論官司告理歸結(jié)”，反映出明朝實(shí)行被告原則，減少推諉的立法意圖。此外，明朝實(shí)行軍民分訴轄制，凡軍官、軍人有犯，“與民不相干者”，一律“從本管軍職衙門自行追問”?！霸谕廛娒裨~訟”有涉“叛逆機(jī)密重事

57、”者，可允許“鎮(zhèn)守總兵參將守備等官受理”。若軍案衙門與當(dāng)?shù)毓俑?，“一體約問”。從中反映出明代軍事審判程序的健全與管轄制度的完善。 4、延杖與廠衛(wèi)。 （1）延杖。即由皇帝下令，司禮監(jiān)監(jiān)刑，錦衣衛(wèi)施刑，在朝堂之上杖責(zé)大臣的制度。皇帝法外用刑，加深了統(tǒng)治集團(tuán)內(nèi)部矛盾，對(duì)法制實(shí)施造成惡劣影響。 （2）“廠”、“衛(wèi)”特務(wù)司法機(jī)關(guān)。這既是明代司法的一大特點(diǎn)，又是有明一代的一大弊政?！皬S”直屬皇帝的特務(wù)機(jī)關(guān)?！靶l(wèi)”是指皇帝任命親信“提督”明末曾下令盡毀錦衣衛(wèi)刑具，不許再用。到明后期，廠衛(wèi)特務(wù)多達(dá)十佘萬，嚴(yán)重地干擾了司法工作。其一，奉旨行事，廠衛(wèi)作出的裁決，三法司無權(quán)更改，有時(shí)還得執(zhí)行。其二，非法逮捕行刑，不受法律約束。 （二）訴訟制度 三，清