電子商務(wù)法律法規(guī)pp課件11

1、電子商務(wù)的法律援助2第二節(jié) 電子商務(wù)糾紛的法律適用341第一節(jié) 電子商務(wù)糾紛的管轄第三節(jié) 電子商務(wù)訴訟中的證據(jù)問題第四節(jié) 電子商務(wù)爭(zhēng)議解決替代方式；在線爭(zhēng)議解決方式5第五節(jié) 電子商務(wù)犯罪知識(shí)目標(biāo)： 1.了解電子商務(wù)糾紛的管轄問題； 2.了解電子商務(wù)糾紛法律適用的原則； 3.了解數(shù)據(jù)電文對(duì)傳統(tǒng)證據(jù)規(guī)則的挑戰(zhàn)； 4.理解數(shù)據(jù)電文證據(jù)效力及其保全措施； 5.理解電子商務(wù)的在線解決方式； 6.理解電子商務(wù)犯罪的定義和特征。電子商務(wù)的法律援助技能目標(biāo)： 1.掌握網(wǎng)上民事侵權(quán)糾紛、電子合同糾紛管轄法院的確定原則，并能將其應(yīng)用于實(shí)踐中；2.掌握傳統(tǒng)的法律選擇原則在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的適用方法； 3.掌握數(shù)據(jù)電文證據(jù)

2、效力及其保全措施。電子商務(wù)的法律援助 瑞得公司的一職工于1998年12月偶然發(fā)現(xiàn)，一注明“版權(quán)所有：東 方信息公司”的網(wǎng)站首頁在整體版式、色彩、圖案、欄目設(shè)置、欄目標(biāo)題、文案、下拉菜單的運(yùn)用等方面幾乎完全照搬瑞得在線首頁。1999年1月5日，瑞得公司（住所地北京市海淀區(qū)車道溝1號(hào)）請(qǐng)北京市公證處對(duì)雙方網(wǎng)站的頁面做了證據(jù)保全公證后，就將東方公司（住所地四川省宜賓市劉臣街14號(hào)2樓）告上了北京海淀法院，要求被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 東方公司在答辯期內(nèi)就本案的管轄權(quán)提出了異議，指出其住所地在四川省宜賓市，而非北京市海淀區(qū)，而瑞得公司也未能向東方公司提供可證明其訴稱的侵權(quán)行為地（包括侵權(quán)行為發(fā)生地和侵權(quán)行為

3、結(jié)果地）位于北京市海淀區(qū)內(nèi)的證據(jù)，因此認(rèn)為北京市海淀區(qū)人民法院對(duì)本案無管轄權(quán)，請(qǐng)求裁定將本案移送四川省宜賓市中級(jí)人民法院審理。北京市海淀區(qū)人民法院作出裁定，認(rèn)為被告異議不能成立。理由有三：第一，瑞得公司的主頁在制作完成后，是儲(chǔ)存在其特定的硬盤上并通過自引例中國(guó)首起網(wǎng)上糾紛管轄權(quán)案電子商務(wù)的法律援助瑞得在線訴被告宜賓市翠屏區(qū)東方信息服務(wù)有限公司一案 有的網(wǎng)絡(luò)WWW服務(wù)器向外界發(fā)布，任何人在任何時(shí)間、任何地點(diǎn)通過主機(jī)接觸（包括瀏覽、復(fù)制）該主頁內(nèi)容，必須經(jīng)過設(shè)置在瑞得公司住所地的服務(wù)器及硬盤。鑒于瑞得公司以主頁著作權(quán)侵權(quán)為由提起訴訟，是基于其主頁被復(fù)制侵權(quán)這一理由，因此海淀區(qū)應(yīng)視為侵權(quán)行為的實(shí)施地

4、。第二，瑞得公司不但訴稱東方公司復(fù)制其主頁這一特定的行為，而且還訴稱該行為的直接后果是東方公司的主頁為訪問者所接觸。鑒于我國(guó)目前的互聯(lián)網(wǎng)主機(jī)和用戶集中分布于海淀區(qū)等一些特定的地區(qū)，因此，海淀區(qū)也應(yīng)視為侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。第三，東方公司在提出管轄異議的同時(shí)，并未舉證證明瑞得公司的主頁內(nèi)容是瞬間存在的或處于不穩(wěn)定狀態(tài)。因此，北京市海淀區(qū)可視為侵權(quán)行為實(shí)施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。 東方公司則不服北京海淀法院裁定，向北京第一中級(jí)人民法院提出上訴。認(rèn)為上述裁定證據(jù)不足。其理由有二：其一，東方公司的主頁制作完成并上載到互聯(lián)網(wǎng)中某一服務(wù)器上后，可以為其他互聯(lián)網(wǎng)用戶所訪問或接觸，但這種訪問或接觸只具有可能性，而并不具

5、有必然性。若用戶不知道上訴的網(wǎng)址，就可能訪問或接觸到東方公司的主頁。而瑞得公司并沒有向引例電子商務(wù)的法律援助 法庭提供因特網(wǎng)用戶在北京海淀區(qū)通過因特網(wǎng)訪問或接觸上訴入主頁的客觀證據(jù)。其二，上述裁定所稱的“我國(guó)目前的聯(lián)網(wǎng)主機(jī)和用戶集中分布于海淀區(qū)等一些特定地區(qū)”，并不能充分證明聯(lián)網(wǎng)用戶實(shí)際訪問了東方公司的主頁。而且根據(jù)東方公司所掌握的證據(jù)，在瑞得公司起訴之前，實(shí)際上只有為數(shù)極少的人訪問過上訴人的主頁，而這些人并不是通過海淀區(qū)聯(lián)網(wǎng)主機(jī)或其他計(jì)算機(jī)進(jìn)行訪問的。因此，原審法院認(rèn)定北京市海淀區(qū)為侵權(quán)行為地缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。 法院經(jīng)審查認(rèn)為在因特網(wǎng)上進(jìn)行訪問或復(fù)制必須同時(shí)具備兩個(gè)條件：一是使用終端計(jì)算機(jī)

6、；二是通過因特網(wǎng)進(jìn)入存有相關(guān)內(nèi)容的服務(wù)器。因此，服務(wù)器所在地及終端計(jì)算機(jī)所在地均可視為復(fù)制行為的行為地。根據(jù)中華人民共和國(guó)民事訴訟法第29條規(guī)定，因侵權(quán)行為提起的訴訟，當(dāng)事人有權(quán)選擇由侵權(quán)行為地或被告住所地人民法院管轄。如果侵權(quán)行為地有多個(gè)時(shí)，當(dāng)事人仍有選擇管轄法院的權(quán)利。就本案而言，瑞得公司選擇其服務(wù)器所在地的北京市海淀區(qū)人民法院起訴東方司侵犯著作權(quán)并無不當(dāng)，北京市海淀區(qū)作為侵權(quán)行為地之一，北京市海淀區(qū)人民法院有管轄權(quán)。引例電子商務(wù)的法律援助 東方公司的上訴理由不能成立，于是作出駁回 上訴，維持原裁定的終審裁定。 那么，傳統(tǒng)的法律規(guī)則是否可以直接適用 于網(wǎng)絡(luò)空間？在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件中如何確定侵權(quán)

7、 行為地？通過本章的學(xué)習(xí)便能找出問題的答案。引例電子商務(wù)的法律援助第一節(jié) 電子商務(wù)糾紛的管轄一二三四 互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下民事訴訟管轄的基本問題。網(wǎng)上民事侵權(quán)糾紛的管轄地 網(wǎng)上民事侵權(quán)糾紛的管轄地。 電子合同管轄地 具有涉外因素的在線糾紛的管轄。第二節(jié) 電子商務(wù)糾紛的法律適用一、電子商務(wù)對(duì)傳統(tǒng)法律適用原則的挑戰(zhàn) 被選擇適用于審理涉外民事案件的法律在國(guó)際私法上叫做“準(zhǔn)據(jù)法”，而用以確定準(zhǔn)據(jù)法的法律規(guī)定叫做“沖突規(guī)范”。從理論上說，電 子商務(wù)糾紛與其他民商事糾紛一樣，應(yīng)該適用法院地國(guó)的沖突規(guī)范來確定準(zhǔn)據(jù)法。第二節(jié) 電子商務(wù)糾紛的法律適用二、電子商務(wù)糾紛法律適用的原則 一是通過國(guó)際條約與公約制定“網(wǎng)絡(luò)空間法

8、”專門調(diào)整有關(guān)網(wǎng)絡(luò)空間法律關(guān)系，加快統(tǒng)一實(shí)體法的進(jìn)程。 二是在各國(guó)有關(guān)電子商務(wù)的專法中確定法律適用規(guī)則。 三是繼續(xù)采用傳統(tǒng)的沖突法方法，將具體的電子商務(wù)糾紛案件通過識(shí)別歸入既有法律體系中，如確定為侵權(quán)糾紛、合同糾紛、知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛等，針對(duì)不同糾紛類型采用不同的法律適用規(guī)則。第二節(jié) 電子商務(wù)糾紛的法律適用二、電子商務(wù)糾紛法律適用的原則（一）電子商務(wù)侵權(quán)糾紛 在侵權(quán)法律領(lǐng)域中，傳統(tǒng)的法律適用原則主要是侵權(quán)行為地法原則，也同樣是網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中最主要的適用原則。在網(wǎng)絡(luò)糾紛中，適用侵權(quán)行為地法原則的主要問題 是如何確定侵權(quán)行為的發(fā)生 地和結(jié)果地。第二節(jié) 電子商務(wù)糾紛的法律適用二、電子商務(wù)糾紛法律適用的原則（二

9、）電子商務(wù)合同糾紛 意思自治原則的適用 最密切聯(lián)系原則的運(yùn)用 對(duì)不同電子合同法律關(guān)系可確立不同合同的法律適用第三節(jié) 電子商務(wù)訴訟中的證據(jù)問題一、數(shù)據(jù)電文及其對(duì)傳統(tǒng)證據(jù)規(guī)則的挑戰(zhàn)（一）數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的特點(diǎn)易破壞性復(fù)合性無形性技術(shù)性第三節(jié) 電子商務(wù)訴訟中的證據(jù)問題一、數(shù)據(jù)電文及其對(duì)傳統(tǒng)證據(jù)規(guī)則的挑戰(zhàn)（二）數(shù)據(jù)電文作為書面證據(jù)的問題（1） 由于現(xiàn)階段數(shù)據(jù)電文的公信力有限，爭(zhēng)議雙方對(duì)于對(duì)方提供的數(shù)據(jù)電文證據(jù)能夠提出存在被刪節(jié)、篡改、增加等變動(dòng)的可能性，因而在很多情況下，數(shù)據(jù)電文難以被直接作為原始或直接證據(jù)來證明待證事實(shí)，而必須結(jié)合其他證據(jù)使用。第三節(jié) 電子商務(wù)訴訟中的證據(jù)問題一、數(shù)據(jù)電文及其對(duì)傳統(tǒng)證

10、據(jù)規(guī)則的挑戰(zhàn)（1） 由于現(xiàn)階段數(shù)據(jù)電文的公信力有限，爭(zhēng)議雙方對(duì)于對(duì)方提供的數(shù)據(jù)電文證據(jù)能夠提出存在被刪節(jié)、篡改、增加等變動(dòng)的可能性，因而在很多情況下，數(shù)據(jù)電文難以被直接作為原始或直接證據(jù)來證明待證事實(shí)，而必須結(jié)合其他證據(jù)使用。第三節(jié) 電子商務(wù)訴訟中的證據(jù)問題二、數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的可采納性 為了解決數(shù)據(jù)電文能否作為證據(jù)的沖突，一些重要的國(guó)際性組織也紛紛頒發(fā)文件、法案，認(rèn)可電子數(shù)據(jù)、電子證據(jù)的法律效力。第三節(jié) 電子商務(wù)訴訟中的證據(jù)問題三、數(shù)據(jù)電文證據(jù)效力及其保全措施（一）數(shù)據(jù)電文證據(jù)效力 數(shù)據(jù)電文證據(jù)效力是指數(shù)據(jù)電文對(duì)查明案件事實(shí)所具有的效力。聯(lián)合國(guó)電子商務(wù)示范法第9條第(2)款規(guī)定：“對(duì)于以數(shù)據(jù)

11、電文為形式的信息，應(yīng)給予應(yīng)有的證據(jù)力。在評(píng)估一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的證據(jù)時(shí)，應(yīng)考慮到生成、儲(chǔ)存或傳遞該數(shù)據(jù)電文的辦法的可靠性，保護(hù)信息完整性的辦法的可靠性，用以鑒別發(fā)端人的辦法，以及任何其他相關(guān)因素?！?即數(shù)據(jù)電文要作為證據(jù)來使用，必須能被法院認(rèn)可具有 證明案件事實(shí)的證據(jù)力。第三節(jié) 電子商務(wù)訴訟中的證據(jù)問題課外案例解析請(qǐng)看下面的案例我國(guó)IP地址用作證據(jù)的第一案第三節(jié) 電子商務(wù)訴訟中的證據(jù)問題 某地公安機(jī)關(guān)接到林某的報(bào)案稱，其電子郵件賬號(hào)被他人冒用，發(fā)送含有7張色情圖片的電子郵件給其同事李某，造成了很壞的影響。公安機(jī)關(guān)通過查看郵件信息和市電信局服務(wù)器日志記錄，發(fā)現(xiàn)發(fā)送色情郵件的電腦當(dāng)時(shí)使用的IP地址為“6

12、11468294”；從市電信局取得的用戶上網(wǎng)清單查明，案發(fā)這一時(shí)間段使用此IP地址的電話號(hào)碼為“341”，上網(wǎng)帳號(hào)為“e183test”，均屬梁某所有。公安機(jī)關(guān)還查清，市電信局服務(wù)器、李某收郵電腦所記載發(fā)送郵件的機(jī)器名與梁某電腦的名字相同；色情郵件發(fā)送期間梁某正好獨(dú)自在家中上網(wǎng)，具有作案時(shí)間。隨后，公安機(jī)關(guān)對(duì)梁某進(jìn)行了盤問，扣押了其電腦，并作出警告和罰款1500元的行政處罰決定。梁某不服，以有可能是黑客盜用作案為由，提起撤銷行政處罰之訴。在審判中，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)能否認(rèn)定原告實(shí)施了網(wǎng)上傳黃的違法行為。有關(guān)的證據(jù)既包括IP地址、電子郵件和日志記錄等電子證據(jù)，也包括當(dāng)事人陳述、證人證言等傳

13、統(tǒng)證據(jù)，兩類證據(jù)如何有效結(jié)合就成了定案的關(guān)鍵。顯然，法院作出何種裁判，取決于如何依靠電子證據(jù)定案。第三節(jié) 電子商務(wù)訴訟中的證據(jù)問題三、數(shù)據(jù)電文證據(jù)效力及其保全措施（二）數(shù)據(jù)電文證據(jù)的保全措施2電子證據(jù)保全1網(wǎng)絡(luò)公證第四節(jié) 電子商務(wù)爭(zhēng)議解決替代方式：在線爭(zhēng)議解決方式一、替代性爭(zhēng)議解決方式 所謂替代性爭(zhēng)議解決方式（alternative dispute resolution，ADR），又稱選擇性爭(zhēng)議解決方式，是除訴訟方式以外的其他各種解決爭(zhēng)議 方法或技術(shù)的總稱。第四節(jié) 電子商務(wù)爭(zhēng)議解決替代方式：在線爭(zhēng)議解決方式二、在線爭(zhēng)議解決方式的主要形式（三）在線仲裁（四）在線訴訟（二）在線調(diào)解（一）在線協(xié)商第

14、四節(jié) 電子商務(wù)爭(zhēng)議解決替代方式：在線爭(zhēng)議解決方式三、在線爭(zhēng)議解決方式的利與弊（一）在線爭(zhēng)議解決方式的優(yōu)點(diǎn) （1）較訴訟程序而言，ODR更加迅速、便宜。 （2）ODR方式靈活多樣，從在第三方協(xié)助下進(jìn)行談判到正式的仲裁，當(dāng)事人可以根據(jù)爭(zhēng)議的性質(zhì)選擇不同類型的ODR，既體現(xiàn)了當(dāng)事人的意思自治，又可以通過最適合的爭(zhēng)議解決方式獲得最佳結(jié)果。第四節(jié) 電子商務(wù)爭(zhēng)議解決替代方式：在線爭(zhēng)議解決方式三、在線爭(zhēng)議解決方式的利與弊 （3）在專家中立者的幫助下，當(dāng)事人更容易獲得“雙贏的解決辦法”。 （4）拓寬了獲得正義的渠道。 （5）維護(hù)個(gè)人或組織的聲譽(yù)。第四節(jié) 電子商務(wù)爭(zhēng)議解決替代方式：在線爭(zhēng)議解決方式三、在線爭(zhēng)議解

15、決方式的利與弊（二）在線爭(zhēng)議解決方式的缺陷(6)缺乏代表性(1)語言障礙(5)缺乏透明度(2)缺乏廣泛性(4)缺乏強(qiáng)制力第五節(jié) 電子商務(wù)犯罪一、電子商務(wù)犯罪的定義和特征（一）電子商務(wù)犯罪的定義和表現(xiàn) 刑法學(xué)意義上的電子商務(wù)犯罪應(yīng)指在電子商務(wù)領(lǐng)域中，利用電子商務(wù)信息系統(tǒng)特點(diǎn)危害電子商務(wù)正常秩序，具有嚴(yán)重社會(huì)危害性，觸犯刑法以及應(yīng)受刑法處罰的行為。 電子商務(wù)犯罪通常表現(xiàn)為電子商務(wù)中的計(jì)算機(jī)犯罪、與計(jì)算機(jī)犯罪相關(guān)聯(lián)的電子商務(wù)犯罪，以及在電子商務(wù)活動(dòng)中借助網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的傳統(tǒng)犯罪，這些犯罪和電子商務(wù)活動(dòng)密切相關(guān)。第五節(jié) 電子商務(wù)犯罪一、電子商務(wù)犯罪的定義和特征（二）電子商務(wù)犯罪的特征 （1） 從電子商務(wù)犯罪

16、侵犯的對(duì)象看，被侵犯的電子商務(wù)秩序不是某一種社會(huì)關(guān)系，而是發(fā)生在電子商務(wù)活動(dòng)中的若干社會(huì)關(guān)系的集合。第五節(jié) 電子商務(wù)犯罪一、電子商務(wù)犯罪的定義和特征 （2） 從電子商務(wù)犯罪實(shí)施的行為看，犯罪主體多采用網(wǎng)絡(luò)通訊中的高科技工具，危害行為多種多樣，有時(shí)還會(huì)多種手段并用，如非法潛入管理者空間非法修改指令、利用數(shù)據(jù)傳輸中的疏漏盜竊信息、開發(fā)特種攻擊軟件等。 （3） 從電子商務(wù)犯罪造成的后果看，犯罪行為嚴(yán)重危害電子商務(wù)秩序，具有很大的社會(huì)危害性。第五節(jié) 電子商務(wù)犯罪一、電子商務(wù)犯罪的定義和特征 （4） 從電子商務(wù)的犯罪主體上看，他們都是網(wǎng)絡(luò)用戶組成部分，來自多個(gè)行業(yè)。 （5） 從電子商務(wù)的犯罪動(dòng)機(jī)來看，多

17、表現(xiàn)為以牟利為目的，如利用金融網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)竊取金融機(jī)構(gòu)資金、利用電子商務(wù)進(jìn)行詐騙、利用國(guó)際電子資金過戶系統(tǒng)進(jìn)行洗錢等，都是牟利型的犯罪。第五節(jié) 電子商務(wù)犯罪 強(qiáng)制報(bào)案制度在一些國(guó)家和地區(qū)已經(jīng)興起。比如，美國(guó)佐治亞州和猶他州在立法中規(guī)定，知道計(jì)算機(jī)犯罪事件的人、企業(yè)或者單位有向有關(guān)當(dāng)局報(bào)告此事的義務(wù)。佐治亞州還規(guī)定，如果報(bào)告者出于真誠(chéng)，將免于承擔(dān)任何因進(jìn)行報(bào)告而導(dǎo)致的民事責(zé)任。中國(guó)在一些計(jì)算機(jī)安全專項(xiàng)立法中也出現(xiàn)了強(qiáng)制報(bào)案制度的雛形。比如中華人民共和國(guó)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例第14條規(guī)定，對(duì)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中發(fā)生的案件，有關(guān)使用單位應(yīng)當(dāng)在24小時(shí)內(nèi)向當(dāng)?shù)乜h級(jí)以上人民政府公安機(jī)關(guān)報(bào)告。第20條規(guī)定，如

18、果違反條例，不按照規(guī)定時(shí)間報(bào)告計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中發(fā)生案件的，由公安機(jī)關(guān)處以警告或者停機(jī)整頓。另外，計(jì)算機(jī)病毒防治管理辦法第11條第6款也有類似的規(guī)定：對(duì)因計(jì)算機(jī)病毒引起的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)癱瘓、程序和數(shù)據(jù)嚴(yán)重破壞等重大事故及時(shí)向公安機(jī)關(guān)報(bào)，并保護(hù)現(xiàn)場(chǎng)。課外連接強(qiáng)制報(bào)案制度第五節(jié) 電子商務(wù)犯罪二、電子商務(wù)犯罪的刑事責(zé)任（一）國(guó)際社會(huì)關(guān)于電子商務(wù)安全立法的現(xiàn)狀 侵犯計(jì)算機(jī)系統(tǒng)安全的犯罪有兩種，包括非法侵入計(jì)算機(jī)系統(tǒng)罪和非法干擾計(jì)算機(jī)系統(tǒng)罪。(1)(2)(3) 侵犯數(shù)據(jù)安全的犯罪也有兩種，包括非法攔截計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)通訊罪和非法干擾計(jì)算機(jī)數(shù)據(jù)罪。 與前述四種網(wǎng)絡(luò)犯罪的犯罪工具有密切關(guān)系的犯罪即濫用計(jì)算機(jī)設(shè)備罪。

19、第五節(jié) 電子商務(wù)犯罪二、電子商務(wù)犯罪的刑事責(zé)任（二）我國(guó)關(guān)于電子商務(wù)犯罪刑事責(zé)任的規(guī)定1997年刑法有關(guān)電子商務(wù)犯罪的相關(guān)規(guī)定。1 全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定中的相關(guān)規(guī)定。2刑法第285條（第七次修正后）增加的兩款規(guī)定。3 引例 解析請(qǐng)看下面的案例第五節(jié) 電子商務(wù)犯罪 本案是我國(guó)首起網(wǎng)上侵權(quán)行為引起的管轄權(quán)糾紛案件。爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是侵權(quán)行為地的認(rèn)定。我國(guó)民事訴訟法第29條規(guī)定：“因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄”，最高法院關(guān)于民事訴訟法若干意見第28條規(guī)定“侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地?！钡W(wǎng)絡(luò)具有充分開放的特點(diǎn)，網(wǎng)絡(luò)虛擬世界中并無國(guó)界，且具有很強(qiáng)的交互性，任何人在任何時(shí)間幾乎都可以隨心所欲地在網(wǎng)絡(luò)上與任何想要交流的對(duì)象發(fā)生聯(lián)系，因此網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)呈現(xiàn)出與傳統(tǒng)的侵權(quán)方式不同的特點(diǎn)。網(wǎng)絡(luò)案件的管轄問題很棘手，縱觀世界各國(guó)，至今尚無一個(gè)能得到人們普遍認(rèn)可的解決方案