第六章-民事訴訟參加人-PPT課件

1、第六章 民事訴訟的 訴訟參加人 2019年10月29日1本章主要內(nèi)容：一、民事訴訟法律關(guān)系的主體二、當(dāng)事人三、共同訴訟人四、訴訟代表人五、第三人六、訴訟代理人2主題案例：視頻資料：當(dāng)丈夫撞上妻子根據(jù)案情回答下列問題：(1) 哪些法院對本案有管轄權(quán)?(2) 什么是當(dāng)事人？(3)王麗仙應(yīng)該以誰為被告？ (4) 什么是共同訴訟人？本案各訴訟當(dāng)事人之間有什么關(guān)系？3 幾個基本概念法律關(guān)系是法律調(diào)整在人們行為的過程中形成的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系是由主體、客體和內(nèi)容三個要素構(gòu)成。法律事實是指能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的各種事實的總稱。包括事件和行為兩種。 4一、民事訴訟法律關(guān)系的主體法律關(guān)系主體是

2、指法律關(guān)系的參加者，即在法律關(guān)系中享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的人，法律上所稱的“人“主要包括自然人和法人。 民事訴訟法律關(guān)系的主體是指民事訴訟的參加者，即在民事訴訟法律關(guān)系中享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的人。5 民事訴訟法律關(guān)系的主體分類：人民法院（合議庭、審判委員會、法官）人民檢察院當(dāng)事人訴訟代理人（法定、委托、指定三種）其他訴訟參與人（證人、鑒定人和翻譯人員）6 二、當(dāng)事人（一）當(dāng)事人的概念當(dāng)事人（Party or Parties）是指以自己的名義請求法院保護(hù)民事權(quán)益的人及其相對人。當(dāng)事人有廣義和狹義之分。廣義的當(dāng)事人指原告、被告、共同訴訟人、訴訟代表人以及第三人。狹義的當(dāng)事人僅指原告和被告。7 當(dāng)事人的具

3、體表現(xiàn)形式：公民、法人和其他組織。法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。其他組織是指合法成立，有一定的組織機(jī)構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具有法人資格的社會集合體。8民事訴訟法意見第40條：(1)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織；(2)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)；(3)依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)；(4)經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會團(tuán)體登記證的社會團(tuán)體；9(5)法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；(6)中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；(7)中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；(8)經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)

4、、街道、村辦企業(yè)；(9)符合本條規(guī)定條件的其他組織。10（二） 傳統(tǒng)法學(xué)確定適格當(dāng)事人的標(biāo)準(zhǔn) 如何正確確定當(dāng)事人是當(dāng)事人適格理論研究的問題。它是指作為具體民事案件的當(dāng)事人是發(fā)生爭議的民事法律關(guān)系的主體，或者是依法對他人民事權(quán)益負(fù)有保護(hù)職責(zé)的人。 確定當(dāng)事人的標(biāo)準(zhǔn)就是解決起訴者是否具有主體資格的問題。這個問題在司法實踐中很常見，是民事程序法的重要內(nèi)容。 1161：寧海雇用李生為其修繕房屋，李生在增高院墻時不小心將一塊磚碰落墻外將路過的行人孫夢砸傷。孫夢為此花去醫(yī)藥費500元，欲起訴請求賠償，本案的被告人應(yīng)當(dāng)是誰? A寧海和李生 B寧海 C李生 D寧海全家 122019年12月，最高人民法院頒布的

5、關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第九條規(guī)定，雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的, 應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。13 判定當(dāng)事人適格的標(biāo)準(zhǔn)： 一般要看其是否與發(fā)生爭議的民事法律關(guān)系存在法律上的利害關(guān)系。 當(dāng)事人與發(fā)生爭議的民事法律關(guān)系存在法律上的利害關(guān)系，就是適格的當(dāng)事人；否則，就是不適格的當(dāng)事人。14美國的規(guī)定美國聯(lián)邦民事訴訟規(guī)則第17條（a）規(guī)定，訴訟應(yīng)以真正有利害關(guān)系的當(dāng)事人的名義提起?！罢嬲欣﹃P(guān)系的人”是依照實體法享有強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的人，但這個人不一定是從訴訟中獲得最后利益的那個人。

6、15美國聯(lián)邦民事訴訟法規(guī)則等法律、法規(guī)，分別規(guī)定了遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)管理人和財產(chǎn)保管人，以及為維護(hù)他人民事權(quán)益的人，可以作為訴訟主體向法院提起民事訴訟。16我國的規(guī)定我國民事訴訟法要求訴訟主體必須是與本案有實體利害關(guān)系的人。但是，我國法律允許民事主體以外的第三人為保護(hù)他人的民事權(quán)益就他人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系作為訴訟主體進(jìn)行訴訟。 比如，清算組、財產(chǎn)代管人、遺產(chǎn)管理人，為保護(hù)死者名譽而提起訴訟的死者的近親屬。17 62： 劉辰因離家出走下落不明，經(jīng)其妻子王亞申請被法院宣告為失蹤人，其財產(chǎn)由王亞代管。劉辰在失蹤前曾向其同事李偉借款1萬元，現(xiàn)已到期，李偉向王亞索要欠款。王亞認(rèn)為錢是劉辰借的，應(yīng)等到劉辰回來再

7、還。于是李偉向人民法院起訴。 關(guān)于本案適格的當(dāng)事人是：18A李偉為原告，劉辰與王亞為共同被告B李偉為原告，劉辰為被告， 王亞為其法定代理人C李偉為原告，王亞為被告D李偉為原告，劉辰為被告， 王亞為第三人19 司法實踐中常見的情形還有：（1）公民死亡后，仍然享有人格權(quán)，由其繼承人擔(dān)當(dāng)訴訟。（2）公民死亡后，其著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的人身權(quán)受到侵犯，死亡的繼承人可以提起訴訟。（3）侵權(quán)致人死亡的，死亡公民的繼承人有訴訟實施權(quán)。（4）侵犯胎兒繼承權(quán)的，胎兒的母親的訴訟實施權(quán)。（5）宣告失蹤、宣告死亡、認(rèn)定公民無民事行為能力和限制民事行為能力案件，民事訴訟法授權(quán)有關(guān)的利害關(guān)系人提出申請。20（6）破產(chǎn)案件中

8、，清算小組對財產(chǎn)有管理權(quán)和訴訟實施權(quán)。（7）非法人組織可以在核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)以自己的名義進(jìn)行民事、經(jīng)濟(jì)活動，在訴訟活動中可成為訴訟主體。21 公益訴訟與公益訴訟的當(dāng)事人 公益訴訟（Public Interest Litigation），公益訴訟是解決“公地悲劇”的一種訴訟手段，它在中國的出現(xiàn)和發(fā)展反映了公共利益保護(hù)的緊迫需要。 目前已經(jīng)發(fā)生的公益訴訟案件主要涉及以下四個領(lǐng)域：消費者權(quán)益保護(hù)；公民的平等權(quán)利；環(huán)境保護(hù)；教育權(quán)利。22 公益訴訟的當(dāng)事人公益訴訟不是一種單獨的訴訟形式，而是一種以訴訟目的為基準(zhǔn)界定的概念，旨在描述檢察機(jī)關(guān)、公益性團(tuán)體或個人所進(jìn)行的具有公益性質(zhì)的訴訟活動。目前公益訴訟主

9、體的確定一直存在爭議。鏈接：/23公益訴訟的法律規(guī)定現(xiàn)行民事訴訟法第五十五條 對污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟。 疑問：何為法律規(guī)定的機(jī)關(guān)？何為有關(guān)組織？公民個人沒有權(quán)利嗎？24（三）當(dāng)事人的訴訟權(quán)利與訴訟義務(wù)1當(dāng)事人的訴訟權(quán)利 當(dāng)事人的訴訟權(quán)利有兩類： 其一是純程序上的，比如起訴、委托代理人、申請回避、提供證據(jù)、申請調(diào)解、申請財產(chǎn)保全、進(jìn)行質(zhì)證和辯論等。 其二是帶有處分實體權(quán)利性質(zhì)的，包括承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求、進(jìn)行和解、提起反訴或者上訴等。25當(dāng)事人的上述權(quán)利在委托代理人的權(quán)限上分為全權(quán)委托和一般委托

10、。一般委托指委托人只享有當(dāng)事人程序上的權(quán)利；全權(quán)委托代理人享有的權(quán)利既包括程序上的，也包括實體上的權(quán)利。這類訴訟權(quán)利如果委托給代理人，必須經(jīng)過當(dāng)事人的特別授權(quán)。262當(dāng)事人的訴訟義務(wù) 其一，依法行使訴訟權(quán)利； 其二，遵守訴訟秩序； 其三，履行發(fā)生法律效力的判決書、裁定書和調(diào)解書。27（四）訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)，指訴訟進(jìn)行中，由于某種特殊情況的出現(xiàn)，當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)移給案外人，使案外人成為本案的當(dāng)事人，繼續(xù)進(jìn)行訴訟。訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)是由于民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生轉(zhuǎn)移而發(fā)生的。訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)發(fā)生后，訴訟程序繼續(xù)向前進(jìn)行，原當(dāng)事人實施的訴訟行為對新當(dāng)事人繼續(xù)有效。28 1自然人

11、權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)自然人權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)主要有兩種情況：一種是基于債而產(chǎn)生的財產(chǎn)案件；財產(chǎn)案件當(dāng)事人死亡的，一般會導(dǎo)致案件中止，等待繼承人出現(xiàn)決定案件的進(jìn)行與否；另一種是基于身份而產(chǎn)生的案件。 身份關(guān)系當(dāng)事人死亡的，一般會導(dǎo)致案件的終結(jié)。 29 63： 賀建軍與于美玲的離婚訴訟經(jīng)法院審理后，法院于2019年6月18日判決準(zhǔn)予解除婚姻關(guān)系并當(dāng)庭向雙方當(dāng)事人送達(dá)了判決書。同年6月21日，賀建軍向原審法院遞交了上訴狀。同年8月8日在二審審理期間，于美玲遇車禍死亡。二審法院如何處理本案？ A、中止案件審理，等待繼承人出現(xiàn) B、終結(jié)案件審理，等待繼承人出現(xiàn) C、終結(jié)案件 D、中止案件30 2法人、其他組織權(quán)利

12、義務(wù)承擔(dān)法人、其他組織權(quán)利義務(wù)承擔(dān)主要發(fā)生在以下幾種情況：其一是法人、其他組織分立；其二是法人、其他組織合并；其三是法人、其他組織破產(chǎn)；其四是法人、其他組織被撤銷。 31 64：甲市物資局所屬的甲市物資租賃貿(mào)易服務(wù)總公司于2019年10月與乙市農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料服務(wù)公司簽訂了一份買賣合同，該合同在履行過程中發(fā)生了糾紛。此時，甲市物資租賃貿(mào)易服務(wù)總公司一分為二，分立為甲市物資租賃服務(wù)公司和甲市物資貿(mào)易公司（均為獨立法人），公司分立時，對上述買賣合同如何處理未作安排?，F(xiàn)乙市農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料服務(wù)公司欲提起訴訟。32 本訴訟的被告應(yīng)當(dāng)是： A甲市物資租賃貿(mào)易服務(wù)總公司 B甲市物資局 C、甲市物資租賃服務(wù)公司或

13、甲市物資貿(mào)易公司 D甲市物資租賃服務(wù)公司和 甲市物資貿(mào)易公司33 65：丁某系某縣東鄉(xiāng)農(nóng)民，1993年初，他手持蓋有蘆山縣豐溪鄉(xiāng)供銷公司合同專用章的介紹信，到桐鄉(xiāng)達(dá)方工業(yè)公司購買桑苗。同年10月，桐鄉(xiāng)方依約將價值10萬余元的桑苗送到豐溪鄉(xiāng)政府院內(nèi)，但未能拿到規(guī)定貨款。經(jīng)了解，豐溪鄉(xiāng)供銷公司是由豐溪鄉(xiāng)政府出資開辦的公司。供銷公司出借了合同專用章，丁某并非該公司職工。同年8月，由于該公司經(jīng)營不善，供銷公司已經(jīng)被鄉(xiāng)政府下文強(qiáng)令撤銷，但未對外公布?，F(xiàn)在桐鄉(xiāng)方欲以原告身份起訴。 34如何確定本案被告? A、丁某或豐溪鄉(xiāng)供銷公司B、丁某和豐溪鄉(xiāng)政府C、丁某和豐溪鄉(xiāng)供銷公司D、丁某、豐溪鄉(xiāng)供銷公司 和豐溪鄉(xiāng)

14、政府35在企業(yè)法人被吊銷或撤銷后，只要未辦理注銷登記手續(xù)，其民事主體資格依然存續(xù)，其仍應(yīng)作為民事訴訟主體參加訴訟活動。企業(yè)法人一經(jīng)注銷，其民事主體資格即喪失，不能再作為民事訴訟主體參加訴訟活動。企業(yè)法人在合法清算期間，由其獨自承擔(dān)民事責(zé)任。企業(yè)法人的開辦者、投資者怠于履行清算義務(wù)，在企業(yè)法人未注銷前，由企業(yè)法人和其開辦者、投資者共同承擔(dān)民事責(zé)任； 在企業(yè)法人注銷后由原企業(yè)法人的開辦者、投資者承擔(dān)原企業(yè)的民事責(zé)任。36（5）訴與訴的合并民事訴訟中的訴，是指當(dāng)事人因民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭議，而向法院提出予以司法保護(hù)的請求。訴的基本特征是：第一，它只能向法院提出；第二，它的內(nèi)容僅限于請求保護(hù)民事權(quán)益

15、；第三，它的主體包括當(dāng)事人各方；第四，它以當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭議為提起原因。訴具有雙重含義，即訴包括程序意義上的訴和實體意義上的訴。所謂程序意義上的訴，是指當(dāng)事人向法院提出的啟動民事審判程序的請求。所謂實體意義上的訴，是指當(dāng)事人向法院提出的保護(hù)其民事權(quán)益的請求。訴與起訴、訴訟、訴訟請求是不同的。根據(jù)訴的目的和內(nèi)容不同，可以把訴分為確認(rèn)之訴、給付之訴和變更之訴三種。 37訴的合并，是指法院將兩個以上有關(guān)聯(lián)的訴，合并到一個訴訟程序中審理和解決。訴的合并有利于簡化訴訟程序，提高審判工作效率，并可以防止法院對幾個有關(guān)聯(lián)的訴作出互相矛盾的判決。訴的合并必須具備以下條件：一是幾個訴應(yīng)屬于同一

16、法院管轄；二是幾個訴在訴的標(biāo)的和訴的理由方面有一定聯(lián)系；三是將幾個訴合并審理能達(dá)到訴訟經(jīng)濟(jì)的目的。訴的合并包括三種：第一，訴的主體合并；第二，訴的客體合并；第三，混合的訴的合并，即訴的主、客體合并。訴的合并一般應(yīng)當(dāng)在第一審程序中解決。訴的合并只是程序上的合并審理，各個訴的獨立性并不因此而喪失，法院仍須就各個訴分別審查后作出判決。38 三、共同訴訟人共同訴訟，指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上的民事訴訟。共同訴訟由于把多數(shù)當(dāng)事人置于同一訴訟程序中進(jìn)行訴訟，也稱為當(dāng)事人的合并，或者訴的主體合并。共同訴訟有兩種，即必要的共同訴訟和普通的共同訴訟。 共同訴訟具有以下特征：(1)當(dāng)事人一方或者雙方兩人以上。

17、(2)訴訟標(biāo)的是共同的或者是同一種類的。(3)人民法院合并審理。39（一）必要的共同訴訟1必要共同訴訟的概念和特點 必要的共同訴訟，指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是共同的，人民法院必須作為一個案件合并審理的共同訴訟。 必要的共同訴訟是一種不可分之訴，不可分的原因在于共同訴訟人一方對訴訟標(biāo)的要么有共同權(quán)利，要么有共同義務(wù)。也就是說，訴訟標(biāo)的是共同的。402、必要共同訴訟的幾種法定情形：根據(jù)最高人民法院的民事訴訟法意見，以下幾種情形屬于必要的共同訴訟：掛靠問題。個體工商戶、個人合伙或者私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或者私營企業(yè)與

18、其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。 個體工商戶業(yè)主和實際經(jīng)營者不一致的問題。營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人。41個人合伙問題。個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。企業(yè)法人分立問題。企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。借用問題。借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。 42擔(dān)保問題。因保證合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告；債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的以外，應(yīng)當(dāng)通知被保證人作

19、為共同被告參加訴訟；債權(quán)人僅起訴被保證人的，可只列被保證人為被告。 43繼承問題。在繼承遺產(chǎn)訴訟中，部分繼承人起訴的，應(yīng)當(dāng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被統(tǒng)治的繼承人不愿參加訴訟又未明確放棄實體權(quán)利的，仍應(yīng)把其列為共同原告。代理問題。代理人和被代理人承擔(dān)連帶責(zé)任的，為共同訴訟人。 共有財產(chǎn)問題。共有財產(chǎn)權(quán)受到他人侵害，部分共有人起訴的，其他共有人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人。44 66：2019年7月30日，佳誠信用社與邦匯公司簽訂一份借款合同，約定佳誠信用社出借給邦匯公司人民幣500萬元，借款種類為流動資金，借款用途為購貨，月息12，借款期限自2019年7月30日至2019年4月29日止；博大房

20、地產(chǎn)公司(下稱博大公司)為邦匯公司的擔(dān)保方，合同約定如借款方不履行合同或借款到期不能償還，由擔(dān)保方承擔(dān)償還本息的責(zé)任。45博大公司以某農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣中心院內(nèi)3720平方米房地產(chǎn)及地面建筑物作貸款抵押。該合同的借貸雙方和擔(dān)保方博大公司均加蓋了單位公章和法定代表人私章。同年8月3日，三方當(dāng)事人共同到某公證處對借款合同及其抵押擔(dān)保的房地產(chǎn)辦理了公證手續(xù)。同年8月4日，佳誠信用社依 約向匯邦公司貸款500萬元。后因貸款償還發(fā)生糾紛?，F(xiàn)佳誠信用社欲起訴，該列誰為被告？ 46A、邦匯公司B、博大公司C、博大公司和邦匯公司D、博大公司和邦匯公司 和某農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣中心47 3、必要共同訴訟人的追加必要的共同訴訟

21、是一種不可分之訴，只有全體共同訴訟人一同起訴或應(yīng)訴，當(dāng)事人才適格，法院做出的判決才可能是正確的。訴訟開始后，法院如果發(fā)現(xiàn)共同訴訟人一方有遺漏，必須追加當(dāng)事人。追加當(dāng)事人可以由法院依職權(quán)進(jìn)行，也可以由當(dāng)事人申請。應(yīng)當(dāng)追加的原告，明確表示放棄實體權(quán)利的可不予追加；既不放棄實體權(quán)利，又不愿意參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)追加為共同原告；被追加的原告不參加訴訟的，不影響案件的審理和判決。應(yīng)當(dāng)追加的被告，經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟的，可以缺席判決。 48 4、必要共同訴訟人之間的關(guān)系在必要的共同訴訟中，每一個共同訴訟人都是獨立的訴訟主體，獨立享有權(quán)利，獨立承擔(dān)義務(wù)。至于一個人的訴訟行為是否對他人有

22、效，我國民事訴訟法采取協(xié)商一致的原則，即一人的訴訟行為經(jīng)其共同訴訟人承認(rèn)的，對其他共同訴訟人發(fā)生法律效力。49（二）普通的共同訴訟1、普通的共同訴訟，指當(dāng)事人一方或者雙方在兩人以上，訴訟標(biāo)的屬于同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理的共同訴訟。2、普通共同訴訟與必要共同訴訟不同。必要共同訴訟是一種不可分之訴，普通共同訴訟則是一種可分之訴。 50普通共同訴訟之所以可以分開審理，是因為：第一，普通共同訴訟原本就是若干獨立民事案件的合并審理，每一個案件都有自己的訴訟標(biāo)的，只不過若干案件的訴訟標(biāo)的屬于同一種類；第二，每一個共同訴訟人都有自己獨立的訴訟請求。51 3、普通共同訴訟需要具

23、備的條件第一，訴訟標(biāo)的是同一種類；第二，由同一個受訴法院管轄；第三，人民法院認(rèn)為可以合并審理；第四，當(dāng)事人同意合并審理；第五，合并審理節(jié)省人力、物力，加速案件的審理。52 四、訴訟代表人（代表人訴訟）代表人訴訟，指一方當(dāng)事人人數(shù)眾多，由其中數(shù)人作為代表進(jìn)行訴訟，其他人雖然不參加訴訟活動，但法院判決仍然及于全體當(dāng)事人的訴訟形式。 在代表人訴訟中，代表全體當(dāng)事人參加訴訟活動的人，稱為訴訟代表人。訴訟代表人身兼二任，他們既是當(dāng)事人，又是其他當(dāng)事人的代表人。由于他們是當(dāng)事人，享有當(dāng)事人的權(quán)利，承擔(dān)當(dāng)事人的義務(wù)，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認(rèn)對方當(dāng)事人的訴訟請求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)過被代表的當(dāng)事人的同

24、意。53（一）人數(shù)確定的代表人訴訟 人數(shù)確定的代表人訴訟，指共同訴訟的一方當(dāng)事人人數(shù)眾多，由眾多當(dāng)事人推選代表進(jìn)行訴訟而形成的代表人訴訟。 人數(shù)確定的代表人訴訟，其訴訟代表人可以由全體當(dāng)事人共同推選產(chǎn)生，也可以由部分當(dāng)事人推選自己這一部分的代表人參加訴訟。推選不出代表人的，如果是必要的共同訴訟，可以自己參加訴訟或由法院指定；如果是普通的共同訴訟，可以另行起訴。54（二）人數(shù)不確定的代表人訴訟人數(shù)不確定的代表人訴訟，指訴訟標(biāo)的屬于同一種類，一方當(dāng)事人人數(shù)眾多，且在起訴時尚未確定，由向法院登記的當(dāng)事人推選代表進(jìn)行訴訟，人民法院作出的判決，其效力及于全體的代表人訴訟。 55 (1)當(dāng)事人一方人數(shù)眾多

25、，且在起訴時人數(shù)尚未確定。 (2)人民法院受理起訴后，必須發(fā)出公告，公告期應(yīng)根據(jù)具體案件的情況確定，最少不得少于30日。 (3)人民法院作出的判決，其效力及于向法院登記的全體權(quán)利人。 未參加登記的權(quán)利人在訴訟時效期間內(nèi)提起訴訟的，直接適用該判決，無需另行裁判。56五、第三人 民事訴訟中的第三人，指對他人之間的訴訟標(biāo)的主張獨立權(quán)利，或者雖然不主張獨立權(quán)利，但由于與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，因而參加到他人之間正在進(jìn)行的訴訟中來的人。 民事訴訟中的第三人，相對原、被告而言，為第三方當(dāng)事人。該第三方當(dāng)事人又分為兩種：一種為有獨立請求權(quán)的第三人，另一種為無獨立請求權(quán)的第三人。57（一）有獨立請求權(quán)

26、的第三人58（二）無獨立請求權(quán)的第三人無獨立請求權(quán)的第三人，指對他人之間的訴訟不主張獨立權(quán)利，但由于案件處理結(jié)果與他有法律上的利害關(guān)系，因而參加到訴訟中來保護(hù)自己民事權(quán)益的第三方當(dāng)事人。59新民訴法56條第三款前兩款規(guī)定的第三人，因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求。60六、訴訟代理人種類：1、法定代理；委托代理

27、；指定代理2、有權(quán)代理；無權(quán)代理3、一般代理；特別授權(quán)代理61（一）法定代理人1、概念。民事訴訟中的法定代理，是專為無訴訟行為能力或限制行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行訴訟而設(shè)立的一種制度。法定代理人作為法律規(guī)定的訴訟代理人，其訴訟代理權(quán)的取得，既不基于當(dāng)事人本人的意思表示，也不基于法定代理人的意見，而是為了維護(hù)無行為能力人或限制行為能力人和社會利益，由法律直接規(guī)定。民訴法57條規(guī)定：無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。62民法關(guān)于監(jiān)護(hù)人的規(guī)定：第十六條 未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：（一）祖父母、外祖父母

28、；（二）兄、姐；（三）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。第十七條 無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：（一）配偶；（二）父母（三）成年子女；（四）其他近親屬；（五）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的。632、法定代理人的訴訟地位法定代理人既是當(dāng)事人民事行為的代理人，也是其訴訟行為的代理人。法定代理人的意思表示，視為當(dāng)事人的意思表示，法定代理人所進(jìn)行的一切訴訟活動，均視為當(dāng)事人的行為，與當(dāng)事人在訴訟上的行為具有相

29、同的法律效力。因此，法定代理人在民事訴訟中具有與當(dāng)事人類似的訴訟地位，他不僅有權(quán)處分當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，也有權(quán)代為處分當(dāng)事人的實體權(quán)利。6467： 周童（5歲）星期天和祖母李霞去公園玩，游戲過程中周童將林晨（6歲）的雙眼劃傷致使林晨的右眼失明、左眼視力下降。林晨的父親林坷要求周家賠償林晨的醫(yī)療費、傷殘費共計6萬元。雙方對賠償數(shù)額不能達(dá)成一致意見。林家無奈只好訴至法院。下列關(guān)于本案訴訟參與人的正確表述是：65 A原告是林晨，林坷是林晨的法定代理人，被告是周童，周志偉是周童的法定代理人，李霞是證人 B被告是周童，周志偉是其法定代理人，李霞是無獨立請求權(quán)的第三人 C原告是林坷，被告是周志偉，李霞是證人

30、 D原告是林坷和林晨，被告是周志偉和周童，李霞是證人。66（二）委托代理人（訴訟代理人）1、委托代理人的資格第五十八條 當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。下列人員可以被委托為訴訟代理人：（一）律師、基層法律服務(wù)工作者；（二）當(dāng)事人的近親屬或者工作人員；（三）當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團(tuán)體推薦的公民。6768：在民事訴訟中，不可以作為委托代理人的人包括哪些? A受過刑事處罰的人 B. 限制行為能力的人 C可能損害被代理人利益的人 D法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人682、委托代理人的權(quán)限訴訟代理人的代理權(quán)限分為一般代理權(quán)限和特殊代理權(quán)限，特殊代理權(quán)限也稱為全權(quán)代理。一般代理指代

31、理人只能進(jìn)行一般性訴訟權(quán)利的代理，如代理起訴、提供證據(jù)等。全權(quán)代理必須有明確授權(quán)，不能僅僅籠統(tǒng)地在委托代理合同中寫上“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)，否則只能理解為一般代理。民訴意見第六十九條明確規(guī)定：“授權(quán)委托書僅寫全權(quán)代理而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴?！?93、委托代理人的手續(xù)民訴法59條： 委托他人代為訴訟，必須向人國法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權(quán)委托書。 授權(quán)委托書必須記明委托事項和權(quán)限。訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。 僑居在國外的中華人民共和國公民從國外寄交或者托交的授權(quán)委托書，必須經(jīng)中華人民共和國駐該國的使領(lǐng)館證明；沒有使領(lǐng)館的，由與中華人民共和國有外交關(guān)系的第三國駐該國的使領(lǐng)館證明，再轉(zhuǎn)由中華人民共和國駐該第三國使領(lǐng)館證明，或者由當(dāng)?shù)氐膼蹏A僑團(tuán)體證明。70當(dāng)事人必須出庭的案件第六十二條 離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意思的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。71 羅滿倉夫婦生有甲、乙、丙三個兒子，其中小兒子丙從小患有精神疾病，原由羅滿倉夫婦監(jiān)護(hù)，后來丙娶妻王某，王某精神正常，并生有兒子丁和戊。 羅滿倉夫婦在A縣某村有二層小樓一座，共有房屋10間。1989年，甲和乙先后到外地工作。1992年，羅滿