國際公法第一章導論詳解課件

1、第一章 導論第一節(jié) 國際法的歷史發(fā)展第二節(jié) 國際法的概念、特征和性質第三節(jié) 國際法與國內法的關系第四節(jié) 國際法的淵源和編纂第一節(jié) 國際法的歷史發(fā)展一、古代國際法古埃及：公元前1296年埃及法老與赫梯國王同盟條約；古印度：摩奴法典外交使節(jié)、條約和原始的戰(zhàn)爭法規(guī)則；古希臘城邦間: 互派使節(jié)、訂立條約； 古羅馬：制訂了“萬民法”，調整羅馬人與外國人的關系；古中國：也有類似制度（唐朝）諸化外人，同類自相犯者，各依本俗法；異類相犯者，以法律論。第一節(jié) 國際法的歷史發(fā)展在古代國家之間，條約最初同戰(zhàn)后恢復和平有關，但也有為了建立同盟、劃定疆界等事項的。古代條約大都是雙邊的。古代國際法特點：1.內容的不系統性

2、。戰(zhàn)爭、媾和、結盟、派使、信守條約等制度。2.宗教性。3.適用范圍的地區(qū)性。屬于萌芽階段的國際法第一節(jié) 國際法的歷史發(fā)展二、中世紀國際法歐洲的中世紀，形成了“皇帝主世俗，教皇操靈界”的局面和“統一世界”的觀念，也沒有適合國際法大發(fā)展的條件。 主要發(fā)展：1.出現一些海事法典。2.開始實行外交上的常駐使節(jié)制度。仍屬萌芽階段三、近代國際法國際法的產生和存在是需要一定條件的。這些條件至少包括：“國家的眾多”、“國家的主權”、“國際的往來”和“一致的法律原則”。國際法產生的條件，是在近代歐洲才具備的。近代國際法的產生與以下幾大歷史事件有關：1、三十年戰(zhàn)爭與威斯特伐利亞和會2、美國革命的勝利和獨立宣言3、

3、法國大革命4、19世紀的幾次國際會議（1）維也納和會（2）巴黎和會（3）兩次海牙和平會議1648年威斯特伐利亞和約的締結，標著著獨立于國內法的近代國際法體系的形成。 和約確認了原來羅馬帝國統治下的為數眾多的邦國成為獨立主權國家的事實，新型的國際關系形成了；和約確立了國家主權、主權平等、條約必須遵守等原則，為近代國際法奠定了基礎；美國革命的勝利和獨立宣言，開了近代民族自決、人權保護的先河。法國資產階級革命，提出了國家基本權利和義務的概念，不干涉內政的原則，確立了內河通商航行自由原則，宣布賦予“為了自由事業(yè)而被本國驅逐的外國人”以庇護權，在戰(zhàn)爭法中貫徹人道主義原則。1815年維也納會議最后文件附件

4、中規(guī)定了禁止買賣黑奴、外交使節(jié)等級制度、國際河流制度。 此前，少有多邊條約，條約以雙邊條約為主，內容多為政治性的。1815年維也納公會最后文件的簽訂，表明多邊條約制度已具雛形。1856年巴黎和約宣布多瑙河為國際河流，宣布黑海中立化，宣布保護戰(zhàn)時中立國海上貿易權，宣布廢除“私掠船制”。這時，多邊條約制度基本上發(fā)展成熟。此后，條約所涉及的范圍進一步擴大條約的數量也大幅度增加，條約開始成為國際法的重要淵源。兩次海牙和平會議1899年 26國參加 限制軍備、保障和平1907年 47國參加 13個公約、8個宣言海牙諸公約依其內容大致可分為三類：（1）和平解決國際爭端類。（2）戰(zhàn)爭開始和中立國權利與義務類

5、。（3）戰(zhàn)爭法規(guī)類。第三類條約是海牙公約的主體部分，它從陸戰(zhàn)、海戰(zhàn)、空戰(zhàn)等不同方面，限制了作戰(zhàn)手段和方法，并進一步明確和完善了戰(zhàn)斗員、戰(zhàn)俘和傷病員的待遇。第一節(jié) 國際法的歷史發(fā)展近代國際法的新發(fā)展：1.確立了一些列調整近代國際關系的國際法原則國家主權、平等原則、不干涉內政、人民主權、政治犯不引渡、條約必須遵守、和平解決爭端等。2.國際法領域擴大，有了系統發(fā)展常駐外交使節(jié)、永久中立、國際會議、國際仲裁、海洋自由3.國際法適用范圍擴大歐洲美洲亞非第一節(jié) 國際法的歷史發(fā)展國際聯盟歷史上第一個一般政治性普遍國際組織；國際常設法院歷史上第一個世界性國際司法機構；巴黎非戰(zhàn)公約第一個宣布廢除戰(zhàn)爭的條約表明傳

6、統國際法開始發(fā)生變化，現代國際法形成了。 四、現代國際法1917，蘇聯蘇維埃政府提出：“不兼并和不賠款”，侵略戰(zhàn)爭為反人類罪行，廢除秘密外交和不平等條約。第一節(jié) 國際法的歷史發(fā)展二戰(zhàn)后，國際關系得到了新發(fā)展 ：1.新獨立國家興起； 一大批殖民地或半殖民地國家或民族獲得了獨立，大量的不平等條約被廢除。這些新興的發(fā)展中的國家，形成了一股強大的國際力量，逐漸地改變了國際組織的成員結構，改變了國際關系的力量格局。2.國際組織大量增加；政府間國際組織，以聯合國及其專門機構為主，作用日益重要，國際社會出現了走向“組織化”的征兆。 3.國際經濟關系變化國家干預、建立新秩序4.科學技術突飛猛進如空間技術，海洋

7、技術 ，核技術第一節(jié) 國際法的歷史發(fā)展國際關系的新變化，引起了國際法的新發(fā)展 ：1.確立了一系列國際法的基本原則 如聯合國憲章的原則、中國最早提出的和平共處五項原則。2.國際法內容的更新 如國家訴諸戰(zhàn)爭權、領事裁判權等制度的廢除，外層空間、國際海底等新制度的建立。 3.國際法系統化、法典化 1961維也納外交關系公約、1963維也納領事關系公約、1969維也納條約法公約、1982海洋法公約等。第一節(jié) 國際法的歷史發(fā)展五、中國的國際法發(fā)展歷史（一）古代中國國際法的萌芽：春秋戰(zhàn)國時代，諸侯國以“禮、信、敬、義”進行交往。使節(jié)制度、訂立同盟、締結條約、召開國際會議、斡旋、調停、仲裁等制度；戰(zhàn)爭方面有

8、譴責非正義戰(zhàn)爭（強調師出有名）、優(yōu)待俘虜等原則。第一節(jié) 國際法的歷史發(fā)展在秦之后，“普天之下，莫非王土；率土之濱，莫非王臣”的觀念。朝貢制度：貢國向中國皇帝稱“臣”，定期派使臣獻上一些貢國的特產，向中國皇帝行三跪九叩禮，受中國皇帝冊封。在政治上，中國對貢國實行保護和援助，貢國對中國奉行友好睦鄰政策。在經濟上，朝貢關系使國家之間進行了彼此有利的貿易往來，使貢國得到了經濟上的實惠。朝貢制度是古代東方國際秩序的主要表現。中國與鄰國實行朝貢制度，與遠方的國家交往很少，沒有系統國際法產生和發(fā)展的條件。 第一節(jié) 國際法的歷史發(fā)展 清朝時期，包括中國在內的亞非國家被認為是不應適用國際法的“非文明國家”，根本

9、得不到國際法的保護，西方國家只是利用“國際法”剝削、壓迫和束縛亞非國家。帝國主義列強只對弱小國家適用那些對它們的壓迫和勒索有利的所謂的國際法制度。帝國主義國家制定的這些與帝國主義政策相適應的所謂“國際法”上的制度，實際上破壞了國際法，使國際法難以向和平、民主的方向發(fā)展。國際法就是在這種大背景下傳入中國的。第一節(jié) 國際法的歷史發(fā)展林則徐，瓦特爾萬國法各國律例；虎門銷煙過程中，林則徐參考了有關的內容，采取了合理合法的步驟。 1864年，清政府同文館總教習丁韙良，將1836年出版的美國國際法學家惠頓的國際法原理一書譯為漢文，稱為萬國公法。這是第一次正式地、全面地把國際法著作介紹到中國。 普丹大沽口船

10、舶事件 1864年普魯士政府派遣李斯福為駐華公使，李斯福乘坐兵艦“羚羊號”抵達中國天津大沽口海域，遭遇三艘丹麥商船。當時普丹和普魯士正在歐洲因領土問題交戰(zhàn)，于是，普魯士兵艦將三艘丹麥商船拿捕。清政府根據惠頓萬國公法第2卷第4章第6節(jié)：“各國所管海面，及澳港長磯所抱之海，此外更有沿海各處，離岸十里之遙，依常例歸其轄也。蓋炮彈所及之處，國權亦及焉，凡此全屬其管轄，他國不與也”，認為普艦在中國洋面拿捕丹麥商船，“顯系奪中國之權”。并與普魯士公使進行了嚴正交涉，最終迫使普艦釋放二艘丹麥商船，并對第三艘予以折款抵償。 1清朝政府據以行使主權的國際法依據是什么? 2該事件的意義是什么? 第一節(jié) 國際法的歷

11、史發(fā)展（二）新中國與國際法從1949年中國人民政治協商會議共同綱領到中華人民共和國現行憲法，都規(guī)定了中國在對外關系中應當遵循的國際法的基本準則：中國一貫遵守國際法，如中國一貫堅持聯合國的宗旨與原則；中國一貫維護國際法，如中國一貫支持別國反侵略反干涉的正義斗爭；在21世紀，中國將繼續(xù)積極推動以和平共處五項原則和其他公認的國際關系準則為基礎建立公正合理的國際新秩序。 第二節(jié) 國際法的概念、性質和特征一、國際法的名稱格老秀斯：國際法之父英文中文萬國公法 國際法jus gentium（萬民法） law of nations （國家間的法）理查德international law（國際法）邊沁publi

12、c international law（國際公法）第二節(jié) 國際法的概念、性質和特征二、國際法的定義國際法是在國際交往中形成的，調整國際關系（國際法主體之間權利和義務關系）的，以國際習慣和國際條約為其主要表現形式的，具有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度總和而成的特殊法律體系。 第二節(jié) 國際法的概念、性質和特征概念的三層含義國際社會是國際法產生、形成和發(fā)展的基礎 國際法法所調整的對象是國際關系 國際法是對國際社會所有成員具有法律拘束力的各種原則、規(guī)則和制度的總稱第二節(jié) 國際法的概念、性質和特征三、國際法的效力根據（一）自然法學派 該一般認為國際法的約束效力產生于“自然理性”，而“自然理性”是不可違背的

13、。這一學說把航海自由、人類和平、國家獨立、平等自保等權利，都歸于一種永恒的自然權利，在歷史上新興資產階級反對歐洲封建教皇霸權的斗爭中起了重要作用。第二節(jié) 國際法的概念、性質和特征三、國際法的效力根據（二）實在法學派 實在法學派認為，國際法的效力根據是由于國家的承認；任何規(guī)則不能僅僅因為合理而成為國際法規(guī)則，只有在證明該規(guī)則已經為各國所同意后才能成為國際法；“公認”或各國的共同同意(common consent)是國際法的唯一基礎,表現為習慣和條約。把國際法建立在事實和實踐的基礎上,是這個學派的特點。 第二節(jié) 國際法的概念、性質和特征三、國際法的效力根據（三）折衷法學派折衷學派認為國際法的效力根

14、據為自然法和國家的同意。國際法大部分之所以對國家有約束力，是依據自然法，出于理性；另一部分之所以對國家有約束力，是依據國家的公認。第二節(jié) 國際法的概念、性質和特征三、國際法的效力根據（四）意志協調說 意志協調說認為：國際法效力的根據應在于國家本身，在于國家的意志，在于各國的意志之間的協議，這里的國家意志不是指個別國家的意志，也不是說各國之間有“共同意志”，而是指在各個國家的意志之間所達成的協議。 這種學說是我國國際法學界在國際法的效力根據上的通說。第二節(jié) 國際法的概念、性質和特征四、國際法的性質和特征（一）國際法的法律性質1、無法律約束力的國際道德與國際禮讓 國際道德，是指主要通過國際社會輿論

15、形成的，依靠人們內在的信念及道義力量來維持的一種不太確定的規(guī)范； 國際禮讓是國家交往之中的禮貌、便利和善意的規(guī)則。2、有法律約束力的國際法 國際法主要通過國家間的條約和習慣而形成的，必要時可由外力加以強制實施，是一種較為確定的規(guī)則，這種規(guī)則與國際道德和國際禮讓的區(qū)別主要在于他們對當事國是具有法律約束力的。 第二節(jié) 國際法的概念、性質和特征（二）國際法約束力的表現1、各國常通過其議會和政府宣示愿意遵守作為國家行為規(guī)則的國際法。2、各國在其締結的各種條約中不僅接受權利而且承擔義務。3、各國在違反國際法時，往往設法證明其行為具有合法性，沒有違反國際法。4、在實踐中，國際法為各國所遵守，遭破壞只是少數

16、情況。5、國際法的效力在一定程度上也是以對違法者實行某種制裁為保證的。第二節(jié) 國際法的概念、性質和特征（三）國際法的特殊性1、國際法是法的一個獨立體系。2、國際法是各國共同制訂的。3、國際法是平等者之間的法律。4、國際法調整的對象是國際關系。5、國際法的強制實施主要依靠國家自身或通過國家的行動來實現。第三節(jié) 國際法和國內法的關系一、 國際法與國內法屬于兩個體系還是屬于一個體系（一）一元論（Monism）一元論主張國際法和國內法都是從屬于自然法，是一個法律體系，國際法和國內法是一個法律概念的兩種表現。1、國內法優(yōu)先說。2、國際法優(yōu)先說。第三節(jié) 國際法和國內法的關系一、 國際法與國內法屬于兩個體系

17、還是屬于一個體系（一）二元論（Dualism）二元論主張國際法和國內法是兩個互不相同，各自獨立、平行運作的法律體系，因為它們各有不同的主體、淵源、調整對象、效力根據、法律基礎和作用領域。1、國際法和國內法平行說。2、國際法與國內法相互聯系說。較為合理第三節(jié) 國際法和國內法的關系二、國際法與國內法關系問題的處理原則國際法與國內法關系的核心就是國家在國內如何執(zhí)行國際法和如何履行其所承擔的國際義務的問題。這個問題又涉及到一國國內法院是否能直接適用國際法以及當國際法與國內法沖突時如何適用法律的問題。在實踐中，要使國際法在國內得以實施，著重要解決好兩個方面的問題：一是正確對待國際法；二是擺正國內法位置。

18、第三節(jié) 國際法和國內法的關系（一）正確對待國際法在國際實踐中，國際法不能干預國家按照主權原則制定的國內法，不能把國際法看成世界法或國家之上的法。（二）擺正國內法位置1、國家不得制定出與公認國際法原則規(guī)則相抵觸的國內立法。2、對已經參加的條約就應該遵守并受其約束，國家就義務使其國內法符合其所承擔的條約義務。3、國家不得援用國內法來為不履行國際義務辯解，國內法規(guī)定不能免除其應承擔的條約義務。第三節(jié) 國際法和國內法的關系三、 國際法在國內實施的國際實踐（一）概說國際法與國內法的關系，從實踐的角度考察，主要是國家如何在國內實施國際法，如何履行其承擔的國際義務，也就是國際法在國內的效力問題。具體地說，就

19、是國內法院是否能直接適用國際法，當國際法與國內法發(fā)生沖突時如何適用法律。 近年來，由于甲國政府監(jiān)管無力，煤礦事故連連發(fā)生，傷亡慘重，更發(fā)生了33名乙國礦工在井下施工時被困70天的事件。乙國政府鑒于其眾多國民在甲國受雇擔任礦工工作，向甲國提出干涉，要求甲國政府切實改善礦工安全條件。經協商一致，甲乙兩國政府就此問題簽署協議。協議規(guī)定：“甲國政府將采取一切必要措施，保障乙國礦工在甲國的生命安全，并承諾對在安全事故中死亡的乙國礦工給予每人十萬美元的賠償。甲國將通過專門立法，實施上述規(guī)定?！钡珔f議生效后不久，由于財政困難，甲國議會通過法律，規(guī)定國家對死難礦工的賠償，一律不超過每人五千美元。第三節(jié) 國際法

20、和國內法的關系三、 國際法在國內實施的國際實踐（二）條約與國內法關系的實踐1、條約在國內實施應遵守的基本原則（1）凡有效之條約對各個當事國有約束力，必須由各該國善意履行(維也納條約法公約第26條規(guī)定);（2）一國不得援引其國內法規(guī)定為由而不履行條約（維也納條約法公約第27條）（3）在遵守有效國家義務的條件下，國家自行可以決定履行國際義務的方式; （4）一國行為（作為和不作為）如違背其國際義務，構成國家不法行為，應承擔國際責任。第三節(jié) 國際法和國內法的關系三、 國際法在國內實施的國際實踐（二）條約與國內法關系的實踐2、國內法賦予條約國內效力的主要方式。（1）轉化：為了使國內法能在國內有效地加以適

21、用，通過其立法機關，將國際法有關規(guī)則變成國內法規(guī)則，用國內法的形式表現出來。（2）并入：為了使國際法能在國內直接適用，一般地作出原則規(guī)定，從總體上承認國際法為國內法的一部分，由憲法統一規(guī)定國際法具有國內法效力?！案Ｋ固卦V尼爾森案”（Foster v. Neilson）原告福斯特曾從西班牙政府獲得一片面積很大的土地的所有權。該爭議土地位于現美國佛羅里達州西部。佛羅里達州原屬西班牙，1819年美國和西班牙簽訂一項條約，將佛羅里達轉屬美國。該條約的英文文本第8條規(guī)定，西班牙政府對相關土地的授權“應被追認和確認”（shall be ratified and confirmed to the parti

22、es in possession thereof）。原告基于西班牙政府的授權和美西條約的規(guī)定，主張其對爭議土地的權利已經被條約確認，法院應該承認原告對爭議土地的所有權。第三節(jié) 國際法和國內法的關系三、 國際法在國內實施的國際實踐（三）習慣法與國內法關系的實踐對多數國家而言，國際習慣規(guī)則如果同國內現行法律不相抵觸，則可作為國內法的一部分來適用，而無需再轉化為或采納為國內法。第三節(jié) 國際法和國內法的關系四、中國關于國際法與國內法關系的做法我國憲法并沒有規(guī)定國際法在中國的適用問題。1986年民法通則第142條規(guī)定：“中華人民共和國締結或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際

23、條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規(guī)定，可以適用國際慣例。”第105條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益”。第三節(jié) 國際法和國內法的關系（一）國際條約1、直接適用國際條約。（民事領域）2、根據國際條約規(guī)定由立法機關采取必要措施。（二）國際習慣國際慣例在我國具有法律效力，但只有在缺乏法律或條約規(guī)定情況下才可以在國內適用，且需不違背我國公序良俗原則。根據我國目前的法律和相關實踐，對于國際條約在我國法律制度中的地位，下列哪些判斷是錯誤的?A凡是我國締結或參加的條約，都可以在國內

24、作為國內法直接適用B在民法涉及的范圍內，我國為當事國的條約規(guī)定與國內法的規(guī)定不同時，適用條約的規(guī)定，但我國締結該條約時做出保留的條款除外C我國作為當事國的任何條約的規(guī)定，若與國內法的規(guī)定沖突時，在國內法院都直接并優(yōu)先適用這些國際條約的規(guī)定，但我國締結該條約時做出保留的條款除外D在民法涉及的范圍內，在國際上所有已生效的民商事方面的國際條約的規(guī)定，如與我國國內法的規(guī)定沖突時，都優(yōu)先適用國際條約的規(guī)定第四節(jié) 國際法的淵源和編纂一、概述國際法的淵源是指國際法規(guī)范表現的形式或形成的過程、程序。國際法是由一系列調整國際關系的原則、規(guī)則和制度組成的，這些原則、規(guī)則和制度第一次出現的地方或最初的表現形式，就是

25、國際法的淵源。第四節(jié) 國際法的淵源和編纂一、概述根據國際法院規(guī)約第38條第1項規(guī)定，法院對于陳訴各項爭端，應依國際法裁判之，裁判時應適用：（子）不論普遍或特別國際協約，確立訴訟當事國明白承認之規(guī)條者。（丑）國際習慣，作為通例之證明而經接受為法律者。 （寅）一般法律原則為文明各國所承認者。 （卯）在第59條規(guī)定之下， 司法判例及各國權威最高之公法學家學說,作為確定法律原則之資料者。第四節(jié) 國際法的淵源和編纂二、嚴格法律意義上的國際法淵源（一）條約 條約是國際法主體之間訂立的符合國際法的協議。 1、造法性條約（law-making treaty）是指有關確立或更改一般國際法的原則、規(guī)則和制度的多邊

26、條約或國際公約。2、契約性條約（contractual treaty）是指國家之間所訂立的確定特定事項具體權利義務的條約，一般采取雙邊條約的形式 。第四節(jié) 國際法的淵源和編纂二、嚴格法律意義上的國際法淵源（二）國際習慣1、國際習慣，亦稱國際習慣法，指長期的國際交往實踐中逐漸形成的一種有法律約束力的不成文的行為規(guī)則。2、國際習慣的構成要素。（1）物質因素（通例的存在）各國長期重復類似行為（2）心理因素（被接受為法律）“法律確信”（opinio juris）第四節(jié) 國際法的淵源和編纂二、嚴格法律意義上的國際法淵源（二）國際習慣3、國際習慣的證據（1）國家之間的外交關系方面的實踐，主要表現于條約、宣

27、言、聲明及各種外交文書中；（2）國際組織的實踐，主要表現于決議、判決中； （3）國家內部的行為，表現于國內法規(guī)、判決、行政命令等形式中。北海大陸架案1966年，丹麥、荷蘭與聯邦德國就她們之間在北海的大陸架劃界問題發(fā)生爭端。丹麥與荷蘭堅持邊界線應采用1958年大陸架公約中規(guī)定的等距離原則劃分，理由是該原則是一項國際習慣。聯邦德國則否定這一點，并以它不是1958年大陸架公約締約國為由拒絕這種劃界方法。爭端提交國際法院后，國際法院要求丹麥與荷蘭提交關于等距離劃分大陸架邊界是國際習慣的證據，丹麥與荷蘭認為1958年大陸架公約中規(guī)定了該原則，并有一些國家批準和加入該公約即為證據。國際法院駁回了丹麥與荷蘭

28、的主張，理由如下：（1）當時批準和加入該公約的國家較少，德國并非締約國，而且在1958年大陸架公約中，規(guī)定該原則的條款為可保留條款之一。（不具廣泛性和一致性）（2）該公約僅生效不足5年。（不具恒久性）（3）雖然在某些情況下，一些國家的確同意按等距離原則劃分彼此之間的大陸架邊界，但沒有任何證據表明，她們這樣做是因為認識到這是一項國際法律規(guī)范。（缺乏法律確信）第四節(jié) 國際法的淵源和編纂二、廣泛歷史意義上的國際法淵源（一）一般法律原則國際法院規(guī)約第38條規(guī)定：國際法院應適用為各國所承認的一般法律原則。“一般法律原則”是各法律體系的共有的原則，盡管各國法律體系有很大不同，但畢竟還有一些共同的原則，如時

29、效、善意、禁反言等原則，這些原則在各國法律體系中都是采用的。背 景 介 紹 隆端古寺位于扁擔山脈的一個隆起的高地上，是泰國和柬埔寨之間的邊界的一部分。1904年2月13日，暹羅（現在稱泰國）和法國（當時柬埔寨是法國的保護地）訂立劃界條約規(guī)定：雙方以扁擔山脈的分水嶺為兩國在扁擔山山脈東部地區(qū)的邊界線；且由法國人和泰國人共同建立混合劃界委員會，以劃定雙方的確切邊界。而在兩國劃界的最后步驟即繪制邊界，泰國政府沒有派人員參加而是委托法國工作人員做的。柬埔寨訴泰國隆端寺案背 景 介 紹 1908年，該地圖送交泰國政府，其中有一張關于扁擔山山脈的地圖標明隆端寺在柬埔寨境內。但是按照實際的分水嶺線，該古寺應該在泰國境內。但泰國政府一直未作出任何異議，直到4