法學(xué)法律文書寫作與訓(xùn)練第一講課件

1、法律文書寫作與訓(xùn)練講授人：石 巖 第一講 概 論1、法律文書的概念、特點(diǎn)和社會功能2、法律文書的歷史流變3、法律文書的寫作要求1.1法律文書的概念1、法律文書 是指公安、司法機(jī)關(guān)等在辦理訴訟案件和某些非訴訟事件中依法發(fā)布或出具的具有法律效力或法律意義的各種文書的總稱。1.1 法律文書的概念2、要素（1）制作主體：主要是公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)，但不限于。（2）制作方式：“依法發(fā)布或出具”。（3）產(chǎn)生來源：訴訟活動或者某些非訴活動。這是由其制作主體的多元性決定的。（4）一般效力：我們將法律文書的效力界定于“法律效力或法律意義”，但并非指所有的法律文書皆具有特定的確定力、拘束力和執(zhí)行力。1.1

2、法律文書的概念3、法律文書 VS 司法文書（訴訟文書）第一，法律文書是司法文書的種概念，司法 文書是法律文書的屬概念。第二，法律文書的制作主體包含了司法文書的制作主體，但又不限于公檢法這三類機(jī)關(guān)。第三，法律文書的效力是一般意義上的，而司法文書的效力具有特定性。1.2法律文書的特點(diǎn)形式的規(guī)范性制作的合法性制作的連環(huán)性制作的時(shí)效性1.2.1形式的規(guī)范性規(guī)范性源于實(shí)用性，或言高頻使用規(guī)范性等同于一種相對的固定性、穩(wěn)定性規(guī)范性體現(xiàn)在結(jié)構(gòu)固定和用語固定結(jié)構(gòu)固定 首部（文書制作單位名稱、文書名稱、文書編號、當(dāng)事人基本情況、案由） 正文（案情、處理理由、處理決定） 尾部（交待有關(guān)事項(xiàng)、簽署、日期、用印、附注

3、說明）1.2.1 形式的規(guī)范性用語固定 通常我們在判決書中會將當(dāng)事人的上訴權(quán)描述為：“如不服本判決，可在接到判決的第二日起1015日內(nèi)，向本院提出上訴狀及副本X份，上訴于XX人民法院。”1.2.2制作的合法性制作主體由法律規(guī)定，有特定的范圍制作必須于法有據(jù)，這是合法的前提制作必須正確適用實(shí)體法，堅(jiān)持以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的原則制作必須符合法定程序，不同性質(zhì)的訴訟法律關(guān)系適用不同的法律文書文書的具體運(yùn)行要履行法定的手續(xù)綜上，法律文書的制作要具備實(shí)體和程序的雙重合法性。1.2.3制作的連環(huán)性所謂連環(huán)性，是指各個(gè)系統(tǒng)或序列的司法文書自成體系，按一定的法律程序形成的司法文書之間有一種承接關(guān)系，前一

4、文書往往可以引出后一文書，而后一文書是以前一文書作為基礎(chǔ)。強(qiáng)調(diào)這種連環(huán)性的目的在于，同一系統(tǒng)法律文書的連環(huán)關(guān)系有無中斷，有助于判明訴訟程序是否合法。1.2.3制作的連環(huán)性提請批準(zhǔn)逮捕書批準(zhǔn)逮捕決定書不批準(zhǔn)逮捕決定書逮捕證起訴意見書起訴書判決書民事起訴狀民事答辯狀判決書1.2.4制作的時(shí)效性法律文書的時(shí)效性來源于程序的時(shí)效性，即特定的訴訟階段對于文書的不同時(shí)效要求，如果在某一階段，制作文書的時(shí)間超過了程序本身的時(shí)效，那么法律文書本身就面臨著失效的危險(xiǎn)。有些行為可以中斷或終止某些法律文書的時(shí)效性。例如，上訴的提出就中斷了一審判決書的效力。1.3法律文書的社會功能法律文書與社會法律文書與法律職業(yè)人員

5、法律文書與司法改革法律文書與法學(xué)教育1.3.1法律文書與社會二者的關(guān)系主要體現(xiàn)為：一方面，法律文書制作的好壞，會影響當(dāng)事人對制作機(jī)關(guān)執(zhí)法水平的評價(jià)，進(jìn)而影響其對國家法治發(fā)展?fàn)顩r的認(rèn)識。另一方面，將法律文書公之于眾，可以使法律文書制作機(jī)關(guān)的執(zhí)法水平更直接地接受公眾的評價(jià)，好的文書有助于促使人們自覺守法、護(hù)法，配合國家執(zhí)法機(jī)關(guān)的各項(xiàng)活動。第三，法律文書是法制宣傳的重要武器。1.3.2法律文書與法律職業(yè)人員1、法律文書制作和發(fā)布的根本目的，在于保證法律的具體實(shí)施。2、法律文書是執(zhí)法機(jī)關(guān)實(shí)現(xiàn)職能的手段，執(zhí)法機(jī)關(guān)的執(zhí)法活動最終都要通過法律文書表現(xiàn)出來。3、對案件的實(shí)體處理，最終要落實(shí)到文書制作。法律文書

6、是訴訟活動的產(chǎn)物，是全部訴訟活動的忠實(shí)記錄。4、文書質(zhì)量可以直接反映辦案質(zhì)量，而后者是法律職業(yè)人員素質(zhì)的綜合反映，因此法律職業(yè)人員必須重視法律文書的制作。1.3.3法律文書與司法改革司法要改革，法律文書同樣要改革，改的主要是法院訴訟文書，裁判文書是重點(diǎn)。問題有：1、案件審結(jié)報(bào)告有增無減，有違審判獨(dú)立。2、裁判文書格式過于僵化，硬性要求多。3、“法官后語”或“法官寄語”，混淆法律與道德界限，法官錯位。4、判決書理論性弱，或議論色彩濃厚。1.3.3法律文書與司法改革怎樣做？1、糾正“重指控、輕辯護(hù)”2、嚴(yán)格要求“審理查明的事實(shí)和證據(jù)”，對控辯雙方、原被告雙方有爭議的事實(shí)、證據(jù)要充分分析論證3、著力

7、加強(qiáng)判決理由的說明與闡述4、情、理、法環(huán)環(huán)相扣，事實(shí)與法理層層結(jié)合，互相呼應(yīng)1.3.4法律文書與法學(xué)教育現(xiàn)行教育體制對法律文書的忽視法律文書對法學(xué)教育的重要作用：法律的實(shí)施，法律理念的體現(xiàn)對法律文書予以應(yīng)有的重視： 1、強(qiáng)調(diào)法律文書教學(xué)的實(shí)踐性 2、注重法律文書的規(guī)范性和程式性 3、時(shí)刻緊跟實(shí)踐中法律文書的現(xiàn)狀與發(fā)展2.1中國古代、近現(xiàn)代法律文書了解古代司法文書的分類知曉古代司法文書的特點(diǎn)了解近現(xiàn)代法律文書的常識2.1.1古代法律文書的分類西周中葉，訴訟程序及司法文書已相當(dāng)完備劑（訴狀）、兩辭（雙方供詞）、供（法庭筆錄）、書（判決書）上行：詳文、奏章、稟文、看語、審語下行：批語、諭旨、牌文平行

8、：咨文、關(guān)文、移文其他：解票、差票、露布、驗(yàn)單、供詞、訴狀2.1.2古代法律文書的特點(diǎn)請示報(bào)告文書多，大案要案需上報(bào)訴狀、供詞必須要，罪從供定勘驗(yàn)文書價(jià)值大法律道德齊頭進(jìn)，法道不分裁判主要為批示，專門判詞不常見口頭宣判居多，文書不予當(dāng)事人古今差異極大，兩者迥異2.1.3近現(xiàn)代法律文書1、清末：中華法系解體，西方法律思想涌入，法律文書發(fā)生劇變，但新定之文書并未實(shí)行，民國期間方沿襲。2、民國：行政公牘、訴訟文書、偵查審理文書、裁判執(zhí)行文書、應(yīng)用文件。民國期間的法律文書沿襲了清末改制時(shí)期的文書格式，但又有所豐富。2.2中國當(dāng)代法律文書最大特點(diǎn)：四個(gè)法域、三個(gè)法系 大陸接近大陸法系的社會主義法系 香港

9、英美法系 澳門大陸法系 臺灣大陸法系 大陸和臺灣的司法文書最為相近 香港和澳門受長期殖民文化影響與大陸地區(qū)有些差異，不過回歸之后差異在縮小。 2.2中國當(dāng)代法律文書現(xiàn)行文書格式：1980：訴訟文書樣式 公證文書樣式1996：公安機(jī)關(guān)刑事法律文書格式（樣本）人民檢察院刑事法律文書格式（樣本）刑事訴訟中律師使用文書樣式（試行1999：法院刑事訴訟文書樣式（樣本）2.3港澳臺法律文書總括：香港和大陸地區(qū)相差最遠(yuǎn)，澳門、臺灣與大陸地區(qū)比較相近臺灣：極具德國裁判文書的風(fēng)格，裁判文書重?cái)⑹?、論證，沿襲民國時(shí)期風(fēng)格，裁判書分主文、事實(shí)和理由三部分香港：承襲英美法系特點(diǎn)，重視判例。判詞是裁判文書的主體和核心，

10、但回歸后有所改變，受大陸法系影響，在判詞之下加增了案件的緣由、事實(shí)、事實(shí)的裁定、受爭議的事實(shí)和總結(jié)幾項(xiàng)。2.4大陸法系與英美法系法律文書何謂法系？以判決書為例，解析兩大法系文書的區(qū)別格式要求篇幅要求內(nèi)容要求法官裁量大陸法系規(guī)定細(xì)致要求嚴(yán)格篇幅短小理論化程度低實(shí)用程度高受制于制定法法官并無過大的裁量權(quán)，要嚴(yán)格依據(jù)成文法英美法系規(guī)定粗略要求不嚴(yán)篇幅可長可短重視邏輯推理創(chuàng)制法律法官以造法為榮，有較大的裁量權(quán)和發(fā)揮空間兩者現(xiàn)在有趨同的趨勢，大陸法系越來越多地以案例來彌補(bǔ)法典的不足，普通法系也在逐漸將制定法納入普通法的法例，兩者相互借鑒、取長補(bǔ)短！2.4大陸法系與英美法系法律文書英國迪洛克勛爵言道： “

11、普通法系的法官們經(jīng)由多條不同的途徑達(dá)到同一結(jié)論的可能性是普通法的美妙之處。” 而這種美妙之處在德國、法國的判決書中根本就不存在。3.1法律文書寫作的基本要求1、尊重客觀事實(shí)，恪守國家法律 堅(jiān)持“以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的原則，法律文書要全面準(zhǔn)確地反映事實(shí)，同時(shí)要遵照國家的制定法，包括程序與實(shí)體兩方面。2、敘事清楚 要求：第一，以簡練概要的文字界定爭點(diǎn)；第二，構(gòu)成事實(shí)的基本要素要完備；3.1法律文書寫作的基本要求第三，敘事的主線要清晰，因果關(guān)系明確；第四，重要情節(jié)要敘述清楚，如罪與非罪、法律責(zé)任以及重要情節(jié)中的特定選擇要見。3、說理充分 要求：第一，突出個(gè)性，突出特點(diǎn)（類罪中的共性與個(gè)性要充

12、分論斷才有說服力）第二，思維嚴(yán)謹(jǐn)，邏輯嚴(yán)密（論證嚴(yán)密，注意論據(jù)與論點(diǎn)、論據(jù)與論據(jù)以及分論點(diǎn)與總論點(diǎn)之間的聯(lián)系）3.1法律文書寫作的基本要求4、準(zhǔn)確適用法律條文 要求：第一，要全面，忌顧此失彼第二，要準(zhǔn)確，忌胡亂套用第三，要有合理的順序，忌不分主次先后例，一起犯罪案件，先確定罪名，再看是否有排除或加重刑事責(zé)任的情形，如年齡、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、累犯等情形，即先分則確定罪名和法定刑，再總則決定如何處罰。3.2法律文書寫作的語言要求法言法語專業(yè)性、簡練、語氣莊重、代表著法律的尊嚴(yán)用語要準(zhǔn)確：詞語的褒貶、法律術(shù)語的運(yùn)用、句型的恰當(dāng)、語言要普通化、書面化、人稱指代明晰、標(biāo)點(diǎn)符號的恰當(dāng)運(yùn)用表述要簡約：言簡意賅行文要樸實(shí)：嚴(yán)肅性、實(shí)用性、客觀性講求一定的修辭方式：語言的表達(dá)方式，巧說為妙3.3法律文書寫作中的法理與情理1、法理要求： 法官在案件審理過程中要將法律的一般原理及具體法律條款與案件事實(shí)相對照而作出較為客觀的評論。 法理分析體現(xiàn)著法官的業(yè)務(wù)水平，也影響著法