法學(xué)概論法的基本理論第一章課件

1、第一章 法的基本理論第一章 法的基本理論 學(xué)習(xí)法的基本理論，掌握法的概念，洞悉法的本質(zhì)，進入法學(xué)之門，為學(xué)習(xí)后面各章節(jié)的部門法知識奠定堅實的基礎(chǔ)。本章包含內(nèi)容如下：第一節(jié) 法的概念與本質(zhì)第二節(jié) 法的產(chǎn)生及歷史發(fā)展第三節(jié) 法的分類及法系第四節(jié) 法律規(guī)范和法律關(guān)系第五節(jié) 法律責(zé)任與法律制裁第一章 法的基本理論 第一節(jié) 法的概念與本質(zhì)一、 法的概念、特征及作用 （一） 法的概念1從詞源上分析：中國“法”字的古字體為“灋”，說文解字：“灋，刑也”,“平之如水從水”；“廌(zhi)，所以觸不直去之，從去”。 第一章 法的基本理論“灋”有三層含義： 神明裁判 強制性 公平性 廌是一種能“治獄”、“別曲直”

2、的獨角神獸，“性知有罪，有罪觸，無罪則不觸”。 與“法”經(jīng)常連在一起使用的“律”字在說文解字中解釋為“均布也”。 “均布”是古代調(diào)音的一種工具，引申為調(diào)整人們行為的規(guī)范。 “法”“律”合一 “法”強調(diào)“平”、“正”、“直”； “律”強調(diào)“人人必須遵守”、“范天下之不一而歸于一”。第一章 法的基本理論第一章 法的基本理論2、古今“法”的觀點分析（1）西方學(xué)者：“自然法”、“神法”與“實在法” “自然法”是指一種人類的普遍理性，它是先驗的、永恒的，是公平、正義的體現(xiàn)，是“實在法”的淵源，它的效力高于“實在法” 。 “實在法”是指主權(quán)者的命令，是由國家主權(quán)者制定和頒布的法律，它反映了立法者的意志，具

3、有強制性、拘束力，是規(guī)章、秩序的代名詞 。 “神法”來自上帝的意志，它是先于人類產(chǎn)生，并且是永世長存的最高的“法”，是判斷人類行為是非善惡的最后標(biāo)準(zhǔn) 。第一章 法的基本理論（2）中國學(xué)者：先王之法或圣人之法與后王之法。不存在純粹的理想法。 “圣人之法”或“先王之法”是后人對古圣先賢的法律制度的總稱，它被認(rèn)為是最完美地體現(xiàn)天意和民意（“順乎天，應(yīng)乎人”）的法，它是后代君王效法的典范，是人們心目中的理想法。 第一章 法的基本理論 3、性質(zhì)分析：法是公開的、具體的、客觀的、確定的標(biāo)準(zhǔn)，是追求有序這個目標(biāo)的行為規(guī)范。 關(guān)于“法”與“法律”的一般認(rèn)識：*法是國家判斷人們行為曲直的標(biāo)準(zhǔn)。*法律是國家制定的

4、判斷人們行為曲直標(biāo)。 準(zhǔn)的文件。*在中文中法與法律在許多情況下可以通 用，但有些含義不盡相同。第一章 法的基本理論 4法的概念 法是指由國家制定或認(rèn)可的，確定人與人之間權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的，依靠外部強制力保障實施的，具有普遍約束力的行為規(guī)范。第一章 法的基本理論（二） 法的特征 1法是國家制定或認(rèn)可的行為規(guī)范。 2法是確定人與人權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的行 為規(guī)范。3法是依靠外部強制力保障實施的行為 規(guī)范。4法是具有普遍約束力的行為規(guī)范。 第一章 法的基本理論（三） 法的作用 規(guī)范作用： 1法的指引作用 社會作用：1、法在維護統(tǒng)治階級統(tǒng)治方面作用2、法在執(zhí)行社會公共事務(wù)方面作用 2法的評價作用 3法的預(yù)測作

5、用 4法的教育作用 5法的強制作用 第一章 法的基本理論二、 法的本質(zhì) 法的起源與法的創(chuàng)制主體有密切的關(guān)系。國家是法的主要創(chuàng)制主體。追溯法的起源必須首先追溯國家的起源國家起源的觀點分析（一） 西方學(xué)者： 1自然起源論：以亞里士多德， 阿奎那，博丹，黑格爾為代表。二、法的本質(zhì)在人類歷史上，許多西方哲學(xué)家、政治學(xué)家和法學(xué)家都對法的本質(zhì)問題進行過研究和解釋。但都存在片面性，因而不可能全面地、科學(xué)地、準(zhǔn)確地揭示法的真正本質(zhì)。 法的本質(zhì)馬克思和恩格斯的論述中包含的歷史唯物主義觀點和方法，對于我們認(rèn)識法的本質(zhì)具有普遍的指導(dǎo)意義：第一，法是上升為國家意志的統(tǒng)治階級共同意志的體現(xiàn)。第二，法所反映的統(tǒng)治階級意志

6、的內(nèi)容是由社會物質(zhì)生活條件決定的，也就是說，法具有物質(zhì)的根源性和制約性。第三，經(jīng)濟以外的其他因素對法也有影響。年法國大革命初期， 制憲會議通過人權(quán)宣言和一七九一年憲法法是統(tǒng)治階級意志的集中體現(xiàn)法是上升為國家意志的統(tǒng)治階級意志 十月革命勝利，制定了第一部社會主義憲法新中國成立后頒布了憲法性文件 共同綱領(lǐng)象征王權(quán)和王法的銅器法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級所處的物質(zhì)生活條件決定的對奴隸行刑的石頭刑具第二節(jié)法的產(chǎn)生及歷史發(fā)展法的歷史類型 是指按照法賴以建立的經(jīng)濟基礎(chǔ)及其體現(xiàn)的階級意志對法所作的基本分類。這一概念集中反映了法與其社會經(jīng)濟基礎(chǔ)這間的相互關(guān)系。法的歷史類型的劃分同社會形態(tài)的劃分一致。可劃分為奴隸制法、

7、封建制法、資本主義法與社會主義法。前三個形態(tài)的法是建立在私有制的基礎(chǔ)上，體現(xiàn)剝削階級的意志，是實現(xiàn)剝削階級專政的工具。社會主義法建立在公有制基礎(chǔ)上，是無產(chǎn)階級的法法的歷史類型的變更變更的社會原因：社會生產(chǎn)力的發(fā)展導(dǎo)致上層建筑的變化。 根本原因在于社會基本矛盾的運動規(guī)律。變更的手段是：有意識的社會革命。變更的法律原因：法制內(nèi)部的各要素總是和諧統(tǒng)一的。具體過程見圖解。舊法制 經(jīng)濟狀況變化 法律意識變化 與法制其它構(gòu)成要素發(fā)生矛盾 法律實踐變化 實踐與規(guī)則發(fā)生矛盾 法律規(guī)則變化 形成新法制不同歷史類型法之間的聯(lián)系性：不同歷史類型的法這間有著本質(zhì)的差別，但新舊法之間亦有必然的聯(lián)系性。表現(xiàn)如下：法律實踐

8、方面：大陸法系和英美法系的一些制度 都一直沿用至今。法律意識、法律文化方面：法律中的法律技術(shù)、概念、 術(shù)語等方面都有沿用舊法中的情況。法律規(guī)則方面：如資源、交通、水利、人口等方面 任何社會都需要。前資本主義和資本主義法律制度奴隸制法就是經(jīng)奴隸制國家制定、認(rèn)可，并依靠奴隸制國家強制力保證實施的行為規(guī)則的總和。它有著與經(jīng)濟基礎(chǔ)和階級本質(zhì)一致的特點。奴隸制法的特點： * 用極其嚴(yán)厲的手段保護奴隸主對生產(chǎn)資料的占有。* 公開確認(rèn)自由民內(nèi)部的不平等。* 保留原始公社的殘余。封建制法是封建制國家制定或認(rèn)可，并以國 家強制力保證實施的行為規(guī)則的總和。是實現(xiàn)地主階級專政的重要工具。封建制法的特點： * 嚴(yán)格保

9、護封建地主階級的所有權(quán)。 * 維護農(nóng)民對地主的人身依附。* 確保封建等級特權(quán)。* 嚴(yán)刑峻法。* 宗教的戒律和教會法起過很大的作用。資本主義前期生產(chǎn)資料、土地、生產(chǎn)工具 等成為自由買賣的財產(chǎn)；勞動者與生產(chǎn)資料不再具有人身依附關(guān)系。其法律亦有其特點：自由資本主義法的特點： * 具有反封建特權(quán)的特征。* 主張私有財產(chǎn)神圣不可侵犯。* 主張契約自由原則。* 主張法治原則。 到20世紀(jì)初，隨著壟斷的發(fā)展，資本主義法律制度發(fā)生了很大的變化出現(xiàn)了以下傾向： * 加強國家對社會生活的干預(yù)。* 出現(xiàn)社會立法新領(lǐng)域，并與福利國家的政策緊 密相聯(lián)。* 打破了原有的公法與私法的界限。* 加強了法官的自由裁量權(quán)。第三節(jié)

10、法的分類及法系法的分類按照不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，可以將法分為不同的類別。例如，按照法賴以存在的經(jīng)濟基礎(chǔ)和階級本質(zhì)的不同，可將古往今來的一切法分為不同的歷史類型，即分為奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會主義法；按照法的歷史傳統(tǒng)和外部特征的不同，可以將法分為不同的法系，例如將資本主義法分為海洋法系和大陸法系；按照法的調(diào)整對象及調(diào)整方法的不同可以將法分為不同的法律部門等。世界上所有國家共同適用的發(fā)的分類四、法的分類（一）根本法和普通法1.根本法：憲法2.普通法：憲法以外的其他法律（二）實體法與程序法1.實體法：規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)或國家機關(guān)及其工作人員的職權(quán)和職責(zé)的法律2.程序法：規(guī)定保證權(quán)力和義務(wù)得以

11、實現(xiàn)或職權(quán)和職責(zé)得以履行的法律（三）國內(nèi)法與國際法想一想：國際法能否在我國法院直接適用？ 四、法的分類（續(xù)）（四）一般法和特別法： 這是根據(jù)法律的效力范圍的不同劃分的，在效力范圍上具有普遍性的法律。即對一般人、一般事項有效，在全國范圍內(nèi)有效，或沒有規(guī)定特定生效期限，因而在其修改或廢止前任何時間均有效的法律稱為一般法；反之，在效力范圍上不具有普遍性的法律，如只適用于特定主體、特定區(qū)域或規(guī)定了特定生效期限的法律，稱為特別法，如軍人法、律師法、未成年人法等）。 (五)成文法與不成文法（制定法與判例法）1.成文法：由國家依照法定職權(quán)和程序予以制定和公布的法律，具有條文的形式2.不成文法:指雖未經(jīng)國家有

12、關(guān)機關(guān)制定，但是國家認(rèn)可其實際效力的法律規(guī)范，如習(xí)慣法、判例法等3.我國的法律是成文法還是不成文法？四、法的分類（續(xù)）五、法系一般把具有相同特點和相同歷史傳統(tǒng)的國家的法稱為一個法系。 1.五大法系（1）大陸法系（2）英美法系（3）中華法系（4）印度法系（5）伊斯蘭法系歷史淵源：一個是發(fā)源于歐洲大陸，經(jīng)過文藝復(fù)興時代歐洲各大學(xué)的努力而逐漸形成。一個是發(fā)端于英國中世紀(jì)后期，在統(tǒng)一地方習(xí)慣法的過程中形成的判例法。法律淵源：一個是以制定法為主要淵源法被理解為抽象的規(guī)范和原則;一個是以判例法為主要淵源，法的主要作用被認(rèn)為是解決訴訟。立法技術(shù)：前者重視法典編撰，習(xí)慣編撰較為系統(tǒng)的部門法典。后者雖有成文法，

13、但多為單行法規(guī)。大陸法系、英美法系世界上影響最大的兩大法系適應(yīng)法律的技術(shù)：前者將成文法規(guī)定的一般準(zhǔn)則適應(yīng)于具體的案例，法官只能適用法律，不能創(chuàng)造法律。后者審理案件時必遵循先例，從過去同類的判例抽象出一般原則，適用于眼前的案例。這一過程中，法官往往就參與了創(chuàng)造法律。訴訟程序：前者采取審訊式訴訟程序，法官唱主角;后者采用辯論式訴訟，律師起主要作用，法官只起中立的裁判角色。F法律結(jié)構(gòu)：前者劃分為公法和私法;后者是普通法和衡平法。大陸法系、英美法系世界上影響最大的兩大法系類別英美法系大陸法系法律適用歸納演繹判例地位判例是法不屬于正式淵源法律淵源制定法、判例法制定法法律分類普通法、衡平法公法和私法法律編

14、纂傾向單行法法典形式訴訟程序?qū)怪圃V訟職權(quán)主義訴訟第四節(jié) 法律規(guī)范和法律關(guān)系1、法律規(guī)范的概念 法律規(guī)范是由國家制定或認(rèn)可，反映統(tǒng)治階級意志，并由國家強制力保證實施的行為規(guī)范。法律規(guī)范是構(gòu)成法的細(xì)胞，法律規(guī)范和法的關(guān)系，是細(xì)胞與整體的關(guān)系。 法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)是指法律規(guī)范的構(gòu)成因素，一個完整的法律規(guī)范在結(jié)構(gòu)上由三個要素組成，即條件、模式和后果。理解掌握三個要素的概念及內(nèi)在聯(lián)系。 也有人把這三要素設(shè)定為：假定、指示、制裁2、法律規(guī)范的種類 (1)按照法律規(guī)范的性質(zhì)和調(diào)整方式分類，法律規(guī)范分為命令性規(guī)范、禁止性規(guī)范和授權(quán)性規(guī)范。 命令性規(guī)范是要求人們“必須”作出一定行為，承擔(dān)一定積極的行為義務(wù)的法律規(guī)

15、范，即“必須怎樣”、“應(yīng)當(dāng)怎樣”。 禁止性規(guī)范是“禁止”人們作出一定行為的法律規(guī)范，即“不能怎樣”、“不得怎樣”。 授權(quán)性規(guī)范是授予人們“可以”作出某種行為，或者要求他人作出或不作出某種行為的法律規(guī)范，即“可以怎樣”。 (2)按照法律規(guī)范強制性程度的不同，法律規(guī)范分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)范。 強制性規(guī)范一般表現(xiàn)為義務(wù)性規(guī)范和禁止性規(guī)范兩種形式：而任意性規(guī)范是指允許當(dāng)事人在法定的范圍內(nèi)自行確定其權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范。 注意：義務(wù)性規(guī)范和禁止性規(guī)范都屬于強制性規(guī)范;任意性規(guī)范對應(yīng)的是授權(quán)性規(guī)范。 (3)按照法律規(guī)范內(nèi)容的確定性程度不同，可以分為確定性規(guī)范、委托性規(guī)范和準(zhǔn)用性規(guī)范。P18略二、法律關(guān)系法

16、律關(guān)系的概念和分類法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生的，以主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系或權(quán)力義務(wù)關(guān)系，即法律規(guī)定了人們的權(quán)利義務(wù)權(quán)力的形式表現(xiàn)出來的特殊的社會關(guān)系1調(diào)整性法律關(guān)系和保護性法律關(guān)系。按照法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的只能和實現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容不同，可以分為調(diào)整性法律關(guān)系和保護性法律關(guān)系。調(diào)整性法律關(guān)系是基于人們的合法行為而產(chǎn)生的、執(zhí)行法的調(diào)整只能的法律關(guān)系，它所實現(xiàn)的是法律規(guī)范（規(guī)則）的行為規(guī)則（指示）的內(nèi)容。調(diào)整性法律關(guān)系不需要適用法律制裁，法律主體之間即能夠依法行使權(quán)利、履行義務(wù)，如各種依法建立的民事法律關(guān)系、行政合同關(guān)系等等。保護性法律關(guān)系是由于違法行為而產(chǎn)生的、旨在恢復(fù)被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)

17、系，它執(zhí)行著法的保護只能，所實現(xiàn)的是法律規(guī)范（規(guī)則）的保護規(guī)則（否定性法律后果）的內(nèi)容，是法的實現(xiàn)的非正常形式。它的典型特征是一方主體（國家）適用法律制裁，另一方主體（通常是違法者）必須接受這種制裁，如刑事法律關(guān)系 2縱向（隸屬）的法律關(guān)系和橫向（平權(quán)）的法律關(guān)系。按照法律主體在法律關(guān)系中的地位不同，可以分為縱向（隸屬）的法律關(guān)系和橫向（平權(quán)）的法律關(guān)系。縱向（隸屬）的法律關(guān)系是指在不平等的法律主體之間所建立的權(quán)力服從關(guān)系（舊法學(xué)稱“特別權(quán)力關(guān)系”）。其特點為：（1）法律主體處于不平等的地位。如親權(quán)關(guān)系中的家長與子女，行政管理關(guān)系中的上級機關(guān)與下級機關(guān)，在法律地位上有管理與被管理、命令與服從、

18、監(jiān)督與被監(jiān)督諸方面的差別。（2）法律主體之間的權(quán)利與義務(wù)具有強制性，既不能隨意轉(zhuǎn)讓，也不能任意放棄。與此不同，橫向法律關(guān)系是指平權(quán)法律主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。其特點在于，法律主體的地位是平等的，權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容具有一定程度的任意性，如民事財產(chǎn)關(guān)系，民事訴訟之原、被告關(guān)系等 3抽象的法律關(guān)系和具體的法律關(guān)系 根據(jù)法律關(guān)系的具體化程度不同分為抽象的法律關(guān)系和具體的法律關(guān)系。 抽象：普遍存在、體現(xiàn)國家意志 具體：主體具體、有具體法律事實發(fā)生，不僅體現(xiàn)國家意志還體現(xiàn)當(dāng)事人意志4絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系 具體法律關(guān)系依據(jù)其主體是單方具體化還是雙方具體化。法律關(guān)系的主體法律關(guān)系主體是法律關(guān)系的參加者，是指參加法律關(guān)系，依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。即在法律關(guān)