一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班課件

1、一、建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作-項目經(jīng)理培訓(xùn)班2022/7/24一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】第一條建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定，認(rèn)定無效：(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；(三)建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點 】（第一條）1.建設(shè)工程合同無效不限于司法解釋規(guī)定的三種情形。2.切實履行對聯(lián)營項目的管理責(zé)任，防范違法掛靠等法律風(fēng)險。3.依法做好招投標(biāo)手續(xù)

2、，防范招投標(biāo)無效風(fēng)險。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】第二條建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第二條）1.“參照”不是“依照”，建設(shè)工程合同無效的，工程價款可以高也可以低于合同。2正確理解“合格”，合格是指符合國家強制性標(biāo)準(zhǔn)，而不是合同約定的“優(yōu)良”等。3.合同無效，工程竣工驗收合格的，合同計價方式按有效處理，因而應(yīng)重視合同計價方式的約定。4.認(rèn)真把好工程質(zhì)量關(guān)，除做好嚴(yán)格管理外，還應(yīng)注意收集發(fā)包人過錯造成質(zhì)量不合格的證據(jù)。 一建設(shè)

3、工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】第三條建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：(一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；(二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】第四條承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收

4、繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】 （第四條）1.準(zhǔn)確理解非法轉(zhuǎn)包、掛靠和違法分包的概念，相應(yīng)針對做好法律風(fēng)險防范工作：切實履行對項目管理責(zé)任，項目經(jīng)理部“五大員”應(yīng)為自有人員；分包單位應(yīng)具有相應(yīng)資質(zhì)；項目專業(yè)分包須經(jīng)業(yè)主同意，合同文件應(yīng)有明確規(guī)定；工程主體結(jié)構(gòu)不能分包。2正確理解法院收繳的對象，了解“非法所得”具體范圍因非法轉(zhuǎn)包、掛靠和違法分包的不同而不同；總包對分包所收的費用在分包合同中最好寫成配合費，不要以上繳利潤等形式出現(xiàn)。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】第五條承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范

5、圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，當(dāng)事人請求按照無效合同處理的，不予支持。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】第六條當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當(dāng)事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第六條）1.除政府投資項目外，墊資已合法化，業(yè)主有墊資要求的，應(yīng)在建設(shè)工程承包合同中對墊資事項、墊資利息及利息

6、計算標(biāo)準(zhǔn)予以明確規(guī)定。2.在約定墊資條款的時候，墊資款償還時間不要超過竣工以后6個月，以保障工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】第七條具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人以轉(zhuǎn)包建設(shè)工程違反法律規(guī)定為由請求確認(rèn)無效的，不予支持。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第七條）1.勞務(wù)分包企業(yè)應(yīng)具有相應(yīng)的勞務(wù)分包資質(zhì)，勞務(wù)分包合同工作范圍以提供勞務(wù)為主，即人工清包，傳統(tǒng)的“大包”不屬于勞務(wù)分包。2.勞務(wù)分包與專業(yè)分包是兩個不同資質(zhì)序列的分包，總承包方可自行進行勞務(wù)分包，無需業(yè)主同

7、意。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】第八條承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：(一)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；(二)合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；(三)已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；(四)將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第八條）1.本條第（一）項中承包人的“合同主要義務(wù)”，包括工期、工程質(zhì)量、安全生產(chǎn)、環(huán)境保護以及不得轉(zhuǎn)包和違法分包等方面；發(fā)包人對承包人不屬于合同主要義務(wù)的違約，一般不得行

8、使合同解除權(quán)。2.本條第（二）項中“合同約定的期限內(nèi)沒有完工”，其工期約定必須合法有效（任意壓縮不合理的工期無效），工期延誤的責(zé)任必須是承包人所造成，如果工期延誤是發(fā)包人責(zé)任所造成，則不適用本條規(guī)定；發(fā)包人必須履行催告的義務(wù)，否則也不能適用本條的規(guī)定。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第八條）3.本條第（三）項中“已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格”，所指的已經(jīng)完成的建設(shè)工程應(yīng)是符合施工驗收規(guī)范的某一工程節(jié)點，如工程樁基、主體結(jié)構(gòu)、室外總體、鋼筋的綁扎等；質(zhì)量是否合格的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)是國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，而不是合同約定的其他標(biāo)準(zhǔn)；質(zhì)量不合格必須是由相應(yīng)資質(zhì)的法定檢測機構(gòu)作出的

9、鑒定結(jié)論；承包人對發(fā)包人關(guān)于工程質(zhì)量的任何口頭或書面的要求都必須以書面回復(fù)并及時修復(fù)。4.承包人將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的，發(fā)包人可不經(jīng)催告，隨時解除建設(shè)工程施工合同。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】第九條發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：(一)未按約定支付工程價款的；(二)提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)的；(三)不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第九條）1.承包人合同解除權(quán)

10、的行使，以發(fā)包人的行為致使承包人無法施工和發(fā)包人在建筑商催告的合理期限內(nèi)仍未履行義務(wù)為前提條件。2. 停工權(quán)相較于合同解除權(quán)更有操作性，實踐中對于資信狀況比較差的業(yè)主，承包人一般先行使停工權(quán)，如果不能解決問題再行使合同解除權(quán)；停工權(quán)及合同解除權(quán)的行使對工程的影響大，承包人應(yīng)綜合各方因素，謹(jǐn)慎而為。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第九條）3.發(fā)包人違反協(xié)助義務(wù)的，雖然可能不構(gòu)成嚴(yán)重違約，但對承包人施工造成較大影響的，承包人可以行使合同解除權(quán)；承包人應(yīng)注意在工程合同中全面詳細(xì)約定發(fā)包人協(xié)助義務(wù)。4.承包人行使合同解除權(quán)的，應(yīng)履行催告義務(wù)，并向發(fā)包人發(fā)出書面的解除

11、通知，建設(shè)工程合同自解除通知到達(dá)發(fā)包人時解除。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】第十條建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對方造成的損失。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第十條）1.已經(jīng)完工的建設(shè)工程達(dá)到國家合格標(biāo)準(zhǔn)的，發(fā)包人是應(yīng)當(dāng)“按照”而不是“參照”約定支付相應(yīng)的工程價款。2.發(fā)包人違約導(dǎo)致合同解除的，發(fā)包人賠償承包人經(jīng)濟損失的范圍包括預(yù)期可得利益損失，實踐操作中

12、應(yīng)在投標(biāo)及合同文件中明確合同利潤或利潤計算標(biāo)準(zhǔn)。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】第十一條因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應(yīng)予支持。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第十一條）1.承包人施工過程中應(yīng)注意收集非自身過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量問題的證據(jù)資料，否則如果缺乏有關(guān)證據(jù)資料，建設(shè)工程發(fā)生質(zhì)量問題時將推定由承包人承擔(dān)責(zé)任。2.本條中“不符合約定”之約定內(nèi)容不應(yīng)包括魯班獎、長城杯等獎項要求，即建設(shè)工程沒有達(dá)到魯班獎等獎項要求的，不適用該條司法解釋。一建設(shè)工程合同司法解

13、釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】第十二條發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任：(一)提供的設(shè)計有缺陷；(二)提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)；(三)直接指定分包人分包專業(yè)工程。承包人有過錯的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第十二條）1.承包人應(yīng)嚴(yán)格審查發(fā)包人提供的施工圖紙，做好圖紙會審紀(jì)要，以書面形式向發(fā)包人提出圖紙缺陷和瑕疵。2.發(fā)包人提供或者指定購買建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，注意收集發(fā)包人提供或者指定購買的證據(jù)，施工前按有關(guān)規(guī)定進行檢驗檢測，對不符合國家強

14、制性規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的立即書面通知發(fā)包人。3正確理解直接指定分包的概念，加強對指定分包的管理一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】 第十三條建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第十三條）1. 建設(shè)工程未經(jīng)驗收，發(fā)包人擅自使用的，承包人應(yīng)與發(fā)包人辦理工程項目的移交手續(xù)；項目移交后風(fēng)險轉(zhuǎn)移，由此產(chǎn)生的質(zhì)量問題及其他問題由發(fā)包人負(fù)責(zé)。2.本條所指的質(zhì)量問題應(yīng)理解為建設(shè)工程的非結(jié)構(gòu)

15、性質(zhì)量問題，承包人依法對建設(shè)工程的地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量終身負(fù)責(zé)。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】第十四條當(dāng)事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：(一)建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；(二)承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；(三)建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第十四條）1. 發(fā)包人與承包人對實際竣工日期有爭議是本條適用的前提，如果建設(shè)工程合同對竣工日期有明確約

16、定，則以合同約定為準(zhǔn)。2.本條第（一）項中“竣工驗收合格之日”一般應(yīng)以建設(shè)單位竣工驗收報告為準(zhǔn)，而不應(yīng)被理解為完成建設(shè)行政主管部門備案手續(xù)之日。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第十四條）3.本條第（三）項中“發(fā)包人拖延驗收”，如果合同對發(fā)包人組織驗收期限有規(guī)定的，則應(yīng)理解為發(fā)包人在合同規(guī)定期限內(nèi)未組織驗收，如果合同沒有規(guī)定驗收期限，則應(yīng)理解為合理期限內(nèi)未組織驗收。4.建設(shè)工程合同中應(yīng)對發(fā)包人組織竣工驗收的期限做規(guī)定，并規(guī)定工程竣工驗收報告通過后，以承包人送交竣工驗收報告的日期為竣工日期。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】 第十五

17、條建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第十五條）1. 本條適用的前提條件是工程質(zhì)量爭議（應(yīng)由發(fā)包人還是承包人對質(zhì)量事故承擔(dān)責(zé)任的爭議）發(fā)生在工程竣工以前，且工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格。2.承包人就工程質(zhì)量爭議鑒定應(yīng)慎重，應(yīng)在客觀分析質(zhì)量事故原因的基礎(chǔ)上決定是否進行鑒定，否則，如果經(jīng)鑒定由承包人承擔(dān)質(zhì)量事故責(zé)任，則鑒定期間計入工期。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】 第十六條當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款。因設(shè)計變更導(dǎo)

18、致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款。建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，工程價款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第十六條）1.分析預(yù)測設(shè)計變更發(fā)生情況，相應(yīng)調(diào)整簽約策略：如果設(shè)計變更較多且可能導(dǎo)致工程量較大增加的，合同中不要約定對增加的工程量按照原合同的計價方法結(jié)算工程價款，反之，如果設(shè)計變更可能導(dǎo)致工程量減少的，最好約定為按照原合同計價方法結(jié)算。2.調(diào)整投標(biāo)報價策略，采取不平衡報

19、價法：如果經(jīng)分析預(yù)測將發(fā)生設(shè)計變更導(dǎo)致工程量增加的，則相應(yīng)部分報價應(yīng)力求準(zhǔn)確或接近企業(yè)成本價以利于中標(biāo)，如果將發(fā)生設(shè)計變更導(dǎo)致工程量減少的，則相應(yīng)部分報價應(yīng)適當(dāng)高于企業(yè)成本。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】 第十七條當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第十七條）1.“欠付工程款”包括工程預(yù)付款、進度款和結(jié)算款。2.欠付工程款項有約定的從約定，沒有約定的按同期銀行貸款利率計息，因而承包人應(yīng)充分重視合同約定，明確規(guī)定工程款項

20、支付方式、時限及逾期支付利息，利息計付標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)高于同期銀行貸款利率，否則不必約定。3.發(fā)包人未按合同約定支付工程價款的，承包人應(yīng)及時發(fā)出書面催告，并注意收集相應(yīng)的證據(jù)，還應(yīng)按合同規(guī)定進行工期順延簽證和索賠。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】 第十八條利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：(一)建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；(二)建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；(三)建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】 第十九條當(dāng)事人

21、對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實際發(fā)生的工程量。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第十九條）1了解工程量簽證慣例要求，嚴(yán)格按合同規(guī)定的簽證程序進行簽證。2沒有簽證的實際發(fā)生的工程量，承包人對相應(yīng)施工符合合同要求或者發(fā)包人同意負(fù)有舉證證明的責(zé)任。3發(fā)包人不配合簽證的實際發(fā)生的工程量，承包人應(yīng)注意收集相關(guān)證據(jù)予以證明。4了解簽證與索賠的關(guān)系，做好各項基礎(chǔ)簽證工作，提高索賠管理水平。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋

22、條文】第二十條當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第二十條）承包人利用好該條司法解釋必須注意以下條件：1.承包人與發(fā)包人有完整的書面約定；2.合同中對審價期限必須有明確約定；3.送審資料（竣工結(jié)算文件）應(yīng)當(dāng)齊全；4.送審資料必須有發(fā)包人簽收；5.審價期限屆滿后，承包人應(yīng)立即向發(fā)包人發(fā)出工程造價以送審價位準(zhǔn)的函件。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】 第二十一條當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立

23、的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第二十一條）1.重視及加強備案合同的簽訂和評審，在備案合同中全面明確約定有關(guān)工程造價、工程款支付等主要條款，并盡量寫進去對承包人有利的各方面條款。2.正確理解本條適用范圍及條件：本條適用于采用招投標(biāo)方式發(fā)包且有效中標(biāo)的建筑工程，直接發(fā)包的不適用；黑合同必須是對備案合同實質(zhì)性內(nèi)容進行了變更，否則按合同一般變更處理。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第二十一條）3.司法解釋規(guī)定以備案的中標(biāo)合同作為

24、結(jié)算工程價款的根據(jù)，不應(yīng)理解為只涉及工程價款結(jié)算條款，所有與工程價款結(jié)算有關(guān)的內(nèi)容，包括工期、工程質(zhì)量、安全措施等幾乎所有實質(zhì)性內(nèi)容條款，都應(yīng)以備案合同為準(zhǔn)。4.備案合同的履行在有關(guān)因素發(fā)生重大變化、明顯違背法律公平原則的情況下，可以依法進行變更，但應(yīng)注意進行備案。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】 第二十二條當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進行鑒定的，不予支持。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第二十二條）1.固定價包括固定單價和固定總價，固定總價又包括有條件的固定總價和純固定總價，固定單價的情況

25、下，當(dāng)事人可以申請對工程量進行鑒定，有條件的固定總價情況下，當(dāng)事人可以申請對可調(diào)范圍的工程量或者價格進行鑒定。2.本條的適用不是絕對的，如果所約定的固定價無效或者被依法撤銷、變更，則一方當(dāng)事人可申請進行鑒定。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】 第二十三條當(dāng)事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人請求對全部事實鑒定的除外。 一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【理解及操作要點】（第二十三條）1.承包方應(yīng)注意利用好本條“僅對有爭議的事實進行鑒定”的規(guī)定，施工過程中對雙方關(guān)于工程造價沒有爭議的部分以書面形式確定下來；質(zhì)量問題有爭議的，也宜主動與發(fā)包人協(xié)商，僅對有爭議的質(zhì)量問題進行鑒定。2.了解關(guān)于鑒定的有關(guān)法律規(guī)定，承包人對負(fù)有舉證責(zé)任的事項，需要鑒定的應(yīng)當(dāng)申請鑒定，否則承擔(dān)不利的法律后果；對鑒定部門作出的鑒定結(jié)論可以依法提出異議或者申請重新鑒定。一建設(shè)工程合同司法解釋的理解與操作項目經(jīng)理培訓(xùn)班【司法解釋條文】 第二十四條建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。一建設(shè)工程合同司法