商法總論復(fù)習(xí)

1、商法總論復(fù)習(xí)提綱一、題型1、填空題1分/題共10題2、不定項(xiàng)選擇題2分/題 共10題3、名詞解釋3分/題共6題4、簡答題5分/題共5題5、案例分析17分1題二、復(fù)習(xí)內(nèi)容第一章商法導(dǎo)論1、商法的概念調(diào)整因商行為而形成的商事法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2、商法的性質(zhì)商法是私法，商法的調(diào)整對象是商事關(guān)系，商法調(diào)整商事關(guān)系的直接目的是保護(hù)和協(xié)調(diào)商 事主體的私人利益，促進(jìn)商業(yè)活動(dòng)的增長和發(fā)展。商法調(diào)整的方法主要是商事權(quán)利義務(wù)的設(shè) 定和民事責(zé)任的追究。商法是實(shí)體法商法的主要內(nèi)容是規(guī)定商事主體在交易活動(dòng)中具體的 權(quán)利和義務(wù)。商法是商品經(jīng)濟(jì)的法，商法作為商法經(jīng)濟(jì)的法，直接反映著商品經(jīng)濟(jì)的要求。3、3、商法的基本

2、特征商主體與商行為具有營利性特征；商法規(guī)范具有較強(qiáng)的技術(shù)性；商法是兼具程序法內(nèi) 容的實(shí)體法；商法是兼具國際性的國內(nèi)法；商法具有發(fā)展性與變動(dòng)性；（5）私法與公法的 結(jié)合、強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范的結(jié)合、組織法與行為法的結(jié)合。4、4、商法與其他法的關(guān)系（商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系）從企業(yè)來看，商法雖以企業(yè)為核心，但僅調(diào)整企業(yè)的經(jīng)營關(guān)系和強(qiáng)調(diào)企業(yè)個(gè)體的權(quán)利， 而經(jīng)濟(jì)法側(cè)重于調(diào)整國家平衡協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)生的國家與企業(yè)的關(guān)系，強(qiáng)調(diào)國家與企業(yè)的 責(zé)、權(quán)、利、效的一致性。從兩法的性質(zhì)來看，商法與經(jīng)濟(jì)法也是截然不同的。商法屬于私法，其理念是維護(hù)主 體的私權(quán)，以個(gè)別經(jīng)濟(jì)主體的利益為基礎(chǔ)，調(diào)整平等主體的利益關(guān)系；經(jīng)濟(jì)法原則

3、上屬于公 法，并兼有一些私法的特點(diǎn)。經(jīng)濟(jì)法的公法性體現(xiàn)在它的以社會(huì)為本位，著眼于超越個(gè)別經(jīng)濟(jì)主體利益的整體利益， 調(diào)整國家經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系和維護(hù)公平競爭關(guān)系；經(jīng)濟(jì)法兼有的私法的特點(diǎn)表現(xiàn)在，經(jīng)濟(jì)法還調(diào) 整體現(xiàn)一定國家意志的組織管理性的流轉(zhuǎn)與協(xié)作關(guān)系。5、5、商法的基本原則企業(yè)法定原則（商事主體類型法定，內(nèi)容法定，程序法定）；企業(yè)維持原則（商法通過 各種法律制度確保企業(yè)組織得以穩(wěn)定、協(xié)調(diào)和健康發(fā)展，尤其是通過各種制度安排盡力維持 其存續(xù)）；促進(jìn)交易簡便快捷原則（充分尊重當(dāng)事人意思自治；交易規(guī)則的定型化；短期 時(shí)效主義）；維護(hù)交易公平原則（平等交易原則；誠實(shí)信用原則；情事變更原則）保護(hù) 交易安全原則；確

4、認(rèn)和保護(hù)營利原則。6、第二章商法的產(chǎn)生及歷史演進(jìn)1、法國商法典（商行為主義）采行為主義和客觀主義為立法基礎(chǔ)，只要行為的活動(dòng)屬于商行為，那么他就是商人，適用商 法。受廢除封建特權(quán)的影響，欲廢除商人在立法上的特權(quán)。2、德國商法典（商主體主義）以主觀主義原則為立法基礎(chǔ)，屬人主義商法。同一行為，商人為之，適用商法；非商人為之， 適用民法或其他法。第三章商事主體1、商事主體的概念商事主體是指依照商法的規(guī)定具有商事權(quán)利能力和商事行為能力，能夠以自己的名義獨(dú)立從 事商事行為，在商事法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的個(gè)人和組織。2、商事主體的特征商事主體由商法法定商事主體依法具有商事能力商事主體的身份或資格經(jīng)商業(yè)

5、登記而取得商事主體以從事營利性活動(dòng)為其常業(yè)3、3、商事主體的種類依照法律授權(quán)或法律設(shè)定的要件、程序和方式所作劃分（法定商人，注冊商人，任意商人）; 依照經(jīng)營者的法律狀態(tài)和事實(shí)狀態(tài)有所劃分（固定商人，擬制商人）；依照經(jīng)營者的經(jīng) 營規(guī)模所作劃分（大商人和小商人）商主體的組織形式：商個(gè)人、商法人、商合伙。4、4、商事主體與民事主體的不同5、1權(quán)利能力是民事主體構(gòu)成之必備要件，行為能力則是非必備要件;商主體之構(gòu)成必須同 時(shí)具有權(quán)利能力和行為能力.2民事主體的權(quán)利能力和行為能力可以不同時(shí)產(chǎn)生;但商事主體的權(quán)利能力和行為能力總是 同時(shí)產(chǎn)生的。3許多公法上的主體，可以成為民事主體，但其不得成為商主體，不得從

6、事商事經(jīng)營活動(dòng)5商事主體的資格的取得一般需要在國家指定機(jī)關(guān)進(jìn)行登記注冊。而民事主體的自然人不存 在此種情況。5、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其 個(gè)人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）投資人為一個(gè)自然人；（二）有合法的企業(yè)名稱；（三）有投資人申報(bào)的出資；（四）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；（五）有必要的從業(yè)人員。合伙企業(yè)的概念: 依法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān) 風(fēng)險(xiǎn)，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。合伙企業(yè)的基本特征

7、：以合伙協(xié)議為合伙企業(yè)成立的法律基礎(chǔ)合伙企業(yè)內(nèi)部：合伙人之間利害相關(guān)、休戚與共各合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任合伙企業(yè)法：是調(diào)整合伙企業(yè)設(shè)立、組織、活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。第四章商事名稱1、商事名稱的概念商事名稱又稱商號(hào)，是商事主體在從事商事行為時(shí)為表明不同于他人特征而使用的名 稱。2、商事名稱的特征第一，冏事名稱的使用者是商事主體。商事主體在進(jìn)行營業(yè)舌動(dòng)時(shí)使用的名稱瞞事名稱 因此，商事名稱的使用者是商事主體。通過使用商事名稱，可以保持商事主體營業(yè)的同一性和持續(xù)性。第二商事名稱是商事主體在營業(yè)舌動(dòng)中使用的名稱商事名稱是商事主體在進(jìn)行商事登記和為商事行為時(shí) 用以標(biāo)示主體本身和署名時(shí)使用的名

8、稱。這一特徊以用來區(qū)分商事主體的商事行為和非商事行為。當(dāng)商事主體為商事行為時(shí) 應(yīng)使用商事名稱，否應(yīng)I使用第三，商事名稱具有主體間的區(qū)別功能。同自然人的姓名一樣，商事名稱具有區(qū)別功能。事名稱是區(qū)別此主體與彼主體的外在 標(biāo)志，特別在商業(yè)活動(dòng)中，商事主體需要使自己區(qū)別與他人護(hù)自己不同于他人的特 征。商事名稱的這一功能為商事主體在市場競爭中提供了個(gè)性識(shí)別的符號(hào)。3、商事名稱的結(jié)構(gòu)第一，地名。除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)冠以所在地縣級(jí)以上行政區(qū)劃的名 稱或地名，第二，字號(hào)。字號(hào)是商事名稱中的核心要素，同時(shí)也是商事名稱中企業(yè)惟一可以自己創(chuàng)設(shè) 的要素。第三，行業(yè)或經(jīng)營寺點(diǎn)行業(yè)是商事主體經(jīng)營活動(dòng)所屬

9、的國民經(jīng)濟(jì)的工業(yè)或者商業(yè)的類別。第四，組織形式?？椥问椒从沉松淌轮黧w的組織結(jié)構(gòu)和責(zé)任形對交易相對人組織形式的了解寸于商事主體從事交易活動(dòng)來說意義重 大。4、商號(hào)權(quán)的概念是指企業(yè)對自己使用的經(jīng)營標(biāo)志所依法享有的專利權(quán)。5、商號(hào)權(quán)的特征其一，商號(hào)僅僅是一個(gè)名稱，這個(gè)名稱本身不是法律上權(quán)利義務(wù)的承 擔(dān)著，不等于承擔(dān)權(quán)利義務(wù)的行為人。其二，商號(hào)是商主體用于代表自己的名稱，它依附于商主體，是商主體相互區(qū)別的重要外在標(biāo)志。其三，商號(hào)是商主體的商事名稱，也就是說，只有商主體在從事商行 為時(shí)才可以使用這一名稱。6、商號(hào)權(quán)的內(nèi)容（一）使用權(quán)。商號(hào)權(quán)人有權(quán)合法使用其己經(jīng)過登記的商號(hào)，其他人不得妨害權(quán)利人行 使權(quán)利

10、。（二）專用權(quán)。專用權(quán)體現(xiàn)的是一種使用上的排他吐、獨(dú)占性。（三）許可使用權(quán)。所謂許可使用權(quán)，指商號(hào)權(quán)利人不僅自己可以使用商號(hào)，亦可以 授權(quán)給他人全部或部分地使用其所擁有的商號(hào)之權(quán)利。（四）轉(zhuǎn)讓權(quán)。當(dāng)商號(hào)權(quán)人欲停止經(jīng)營或者以轉(zhuǎn)讓獲得經(jīng)濟(jì)利益時(shí)，可以將商號(hào)權(quán)利 全部轉(zhuǎn)讓給他人，轉(zhuǎn)讓的最終結(jié)果就是商號(hào)權(quán)主體的變更，原商號(hào)權(quán)人喪失商號(hào)權(quán)，商 號(hào)權(quán)主體變更為受讓人。（五）變更權(quán)。通常情況下，商號(hào)一經(jīng)登記即具有穩(wěn)定性，商號(hào)權(quán)人不得對商號(hào)擅自 進(jìn)行改變。第五章商行為1、商行為的概念商行為是商事主體依據(jù)自己的意志，為追求營利依法所實(shí)施的各種營業(yè)活 動(dòng)。我國普遍認(rèn)同的概念：商主體所從事的以營利為目的的經(jīng)營行為。2、商行為的特征1、商行為具有營利性2、商行為具有營業(yè)性3、商行為是商主體所從事的行為4、商行為是體現(xiàn)商事交易特點(diǎn)的行為3、商行為的分類一、絕對商行為和相對商行為分類標(biāo)準(zhǔn)：行為的客觀性質(zhì)和是否附加條件二、單方商行為和雙方商行為分類標(biāo)準(zhǔn)：交易雙方是否均具有商人資格；三、基本商行為與輔助商行為分類標(biāo)準(zhǔn)：依據(jù)同一商事主體實(shí)施的兩個(gè)商行為之間的關(guān)系所作的分類;四、固有商行為和推定商行為分類標(biāo)準(zhǔn)：依據(jù)商行為的性質(zhì)的不同確認(rèn)方式。第九章商事登記1、商事登記的概念商事登記是指商主體或商主體的籌辦人，為了設(shè)立，變更或者終止其