第八章多數(shù)人訴訟-課件

1、第八章 多數(shù)人訴訟(participants in civil procedure) 第一節(jié) 共同訴訟 第二節(jié) 群體性訴訟 第三節(jié) 訴訟第三人 第四節(jié) 民事公益訴訟一、共同訴訟(joint action)的概念 當事人一方或雙方為兩人或兩人以上的訴訟。 共同訴訟屬于訴的主體合并。 根據(jù)主體的不同，共同訴訟分為： 積極的共同訴訟、消極的共同訴訟以及混合的共同訴訟。 根據(jù)訴訟標的是共同的還是同一種類，共同訴訟分為： 必要共同訴訟和普通共同訴訟。第一節(jié) 共同訴訟二、普通共同訴訟 (一)概念 是指當事人一方或雙方為兩人或兩人以上，其訴訟標的屬于同一種類，法院認為可以合并審理并經(jīng)當事人同意而共同進行的訴

2、訟。 立法民訴法第52條：“當事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標的是共同的，或者訴訟標的是同一種類、人民法院認為可以合并審理并經(jīng)當事人同意的，為共同訴訟?！?(二)構(gòu)成要件 1.訴訟標的是同一種類; 2.屬同一法院管轄，適用同一訴訟程序； 3.符合合并審理的目的； 4.法院認為可以合并審理并經(jīng)當事人同意。(三)特征 1.訴訟標的是同一種類; 2.普通共同訴訟是可分之訴。 (四)普通共同訴訟人之間的關(guān)系 1.獨立性 普通共同訴訟人中一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發(fā)生效力。立法民訴法第53條第二款：“對訴訟標的沒有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發(fā)生效力。 ” 2.牽連性

3、三、必要共同訴訟 (一)概念 是指當事人一方或雙方為兩人或兩人以上，其訴訟標的是共同的訴訟。 立法民訴法第52條：“當事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標的是共同的，或者訴訟標的是同一種類、人民法院認為可以合并審理并經(jīng)當事人同意的，為共同訴訟?！?(二)特征 1.訴訟標的是共同的； 2.必要共同訴訟人必須共同參加訴訟； 3.屬于不可分之訴，必須合一審判。 (三)必要共同訴訟人之間的關(guān)系 1.牽連性 必要共同訴訟人中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認，對其他共同訴訟人發(fā)生效力。但這并不意味著必要共同訴訟人的訴訟行為必須一致，比如上訴的問題。 立法民訴法第52條：“共同訴訟的一方當事人對訴訟標的有

4、共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認，對其他共同訴訟人發(fā)生效力 ” 評價：太過于強調(diào)牽連性，實務(wù)中采取靈活作法 2.獨立性 (四)必要共同訴訟的幾種特殊情形 1.在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當事人。營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人。 2.個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。 3.借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。注意合同法49條的表見代理的規(guī)定。 4

5、.在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告。 5.個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。 6.企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。 7.被代理人和代理人承擔連帶責任的，為共同訴訟人。8.共有財產(chǎn)權(quán)受到他人侵害，部分共有權(quán)人起訴的，其他共有權(quán)人應(yīng)當列為共同訴訟人。 9.因保證合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，法院應(yīng)當將保證人和被保證人列為共同被告；債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔連帶責

6、任的外，法院應(yīng)當通知被保證人作為共同被告參加訴訟.但依擔保法第17條，一般保證的擔保人不能和債務(wù)人在訴訟中作為共同訴訟人。 注：擔保法第17條：“當事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。”相關(guān)試題2007年司考卷三第87題關(guān)于必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別，下列哪些選項是正確的？ A必要共同訴訟的訴訟標的是共同的，普通共同訴訟的訴訟標的是同種類的 B必要共同訴訟的訴訟標的只有一個，普通共同訴訟的訴訟標的有若干個 C必要共同訴訟的訴訟

7、請求只有一個，普通共同訴訟的訴訟請求有若干個 D必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為必須一致，普通共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不需要一致 第二節(jié) 群體性訴訟一、群體訴訟制度概述 (一)群體訴訟制度的概念 是一種代表性訴訟制度，即允許一人或數(shù)人代表訴訟標的相同或?qū)儆谕环N類的其他人進行訴訟的制度。 (二)群體訴訟制度的類型 1.集團訴訟 2.代表人訴訟 3.實驗性訴訟（示范性訴訟） 4.團體訴訟 (三)群體訴訟制度的意義二、代表人訴訟 (一)概念和類型 是指對于當事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟，可以由當事人推選代表人進行訴訟的制度。 立法民訴法第53條：“當事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟，可以由當事人推

8、選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經(jīng)被代表的當事人同意。 ”人數(shù)確定的代表人訴訟 民訴法第54條：“訴訟標的是同一種類、當事人一方人數(shù)眾多在起訴時人數(shù)尚未確定的，人民法院可以發(fā)出公告，說明案件情況和訴訟請求，通知權(quán)利人在一定期間向人民法院登記。 向人民法院登記的權(quán)利人可以推選代表人進行訴訟；推選不出代表人的，人民法院可以與參加登記的權(quán)利人商定代表人。 ”人數(shù)不確定的代表人訴訟 代表人訴訟的種類 1.人數(shù)確定的代表人訴訟 2.人數(shù)不確定的代表人訴訟 (二)適用代表人訴訟的條件 1.當事人一方人數(shù)眾多

9、； 2.人數(shù)眾多的當事人一方的訴訟標的相同或者屬于同一種類； 3.訴訟請求或抗辯方法相同； 4.代表人合格； (1)必須是他所代表的一方當事人中一員 (2)具有訴訟行為能力 (3)能夠維護被代表的當事人的合法權(quán)益 我國關(guān)于代表人訴訟的立法規(guī)定 (三)代表人訴訟的程序 1、受理 2、公告 3、登記 4、代表人的產(chǎn)生、變更以及權(quán)力的限制 （1）產(chǎn)生 人數(shù)確定的代表人訴訟可以由全體當事人推選共同的代表人，也可以由部分當事人推選自己的代表人。推選不出代表人的當事人，在必要的共同訴訟中可以由自己參加訴訟，在普通共同訴訟中可以另行起訴。 人數(shù)不確定的代表人訴訟推選商定指定 （2）變更 （3）權(quán)力的限制民訴

10、法第53、54條：“代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經(jīng)被代表的當事人同意。 ” （三）人民法院判決效力的擴張第54條第四款：“人民法院作出的判決、裁定，對參加登記的全體權(quán)利人發(fā)生效力。未參加登記的權(quán)利人在訴訟時效期間提起訴訟的，適用該判決、裁定。 ” 相關(guān)試題習(xí)題2008年司考卷三第48題 A廠生產(chǎn)的一批醬油由于香精投放過多，對人體有損害。報紙披露此消息后，購買過該批醬油的消費者紛紛起訴A廠，要求賠償損失。甲和乙被推選為訴訟代表人參加訴訟。下列哪一選項是正確的？ A.甲和乙因故不能參加訴訟，法院可以指定另一名當事人為訴訟代表人代表當事人進行訴訟 B.甲因病不

11、能參加訴訟，可以委托一至兩人作為訴訟代理人，而無需征得被代表的當事人的同意 C.甲和乙可以自行決定變更訴訟請求，但事后應(yīng)當及時告知其他當事人 D.甲和乙經(jīng)超過半數(shù)原告方當事人同意，可以和A廠簽訂和解協(xié)議 相關(guān)習(xí)題市供電局因轄區(qū)內(nèi)用戶增多，需要改善供電設(shè)備，為搶修設(shè)備需要停電，由于供電局未做好提前通知所供電區(qū)域內(nèi)用戶的工作，臨時停電給所供電區(qū)域內(nèi)的許多用戶造成損失。為解決損失賠償問題，36戶用電者聯(lián)名向人民法院起訴，要求供電局賠償因臨時停電所造成的損失。在訴訟進行過程中，經(jīng)過人民法院通知與公告，176名用戶到人民法院登記了權(quán)利，并推選甲、乙、丙三人為訴訟代表人，甲、乙、丙三人享有當事人的訴訟權(quán)利

12、，但是行使下列哪一權(quán)利需要經(jīng)過被代表的當事人同意？ A.提供證據(jù)證明所造成損失的權(quán)利B.在庭審中進行辯論的權(quán)利C.與供電局進行和解的權(quán)利D.委托律師代理訴訟的權(quán)利相關(guān)習(xí)題王家莊村民因環(huán)境污染一案向錦江縣人民法院提起民事訴訟，因村民人數(shù)太多，決定進行代表人訴訟，下列推選訴訟代表人的方式，哪些說法是正確的？ A.王家莊召開村民大會，選舉李某和王某為訴訟代表人。 B.由于選舉中村民出現(xiàn)糾紛，由鄉(xiāng)黨委直接指定張某和周某擔任訴訟代表人。 C.當村民沒有推選時，法院提出李某和趙某可以擔任，經(jīng)過協(xié)商，獲得村民同意。 D.在協(xié)商不成后，法院直接指定李茉和趙某擔任。第七節(jié) 實驗性訴訟一、實驗性訴訟的概念 又稱示

13、范性訴訟，是指對于有共同法律和事實問題的群體性糾紛，法院可以從已經(jīng)受理的大量個人同類性利益訴訟中，選擇一宗或多宗案件作為實驗性案件，法院對實驗性案件所作出的判決，對于其他有共同法律和事實問題的群體性糾紛具有拘束力的訴訟制度。二、國外關(guān)于實驗性訴訟的立法三、在我國確立實驗性訴訟制度的可行性分析第八節(jié) 團體訴訟一、團體訴訟的概念和功能 (一)團體訴訟的概念 是一種賦予某些團體訴訟主體資格和訴權(quán)，使其可以代表團體成員進行訴訟，獨立享有訴訟權(quán)利、承擔訴訟義務(wù)并可以獨立作出實體處分的專門性制度。 (二)團體訴訟的功能：維護公共利益二、我國團體訴訟的類型 依據(jù)法定訴訟擔當理論而設(shè)立。 1. 工會可以作為因

14、集體合同爭議而提起的訴訟的當事人； 2.業(yè)主委員會具有為維護業(yè)主共同利益而起訴的資格。三、擴大我國團體訴訟適用范圍的可能性分析第九節(jié) 訴訟第三人一、第三人的概念和分類 (一)第三人(third party)的概念 是指對于已經(jīng)開始的訴訟，以該訴訟的原告和被告為被告提出獨立的訴訟請求，或者由該訴訟的原告或被告引進后主張獨立的利益，或者為了自己的利益，輔助該訴訟一方當事人進行辯論的訴訟參加人。 立法民訴法第56條：“對當事人雙方的訴訟標的，第三人認為有獨立請求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。 對當事人雙方的訴訟標的，第三人雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請參加訴訟，或者由人民

15、法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔民事責任的第三人，有當事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。 前兩款規(guī)定的第三人，因不能歸責于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請求成立的，應(yīng)當改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求。 ”(二)第三人的分類 有獨立請求權(quán)的第三人1、民訴法 無獨立請求權(quán)的第三人 有獨立請求權(quán)的第三人 2.理論上 準獨立第三人 二、有獨立請求權(quán)的第三人 (一)概念 是指對于已經(jīng)

16、開始的訴訟，以該訴訟的原告和被告為被告提出獨立的訴訟請求而參加訴訟的人。輔助參加第三人無獨立請求權(quán)的第三人 （二）特征 1.對本訴訴訟標的的全部或部分，主張獨立的請求權(quán)。 2.以起訴的方式參加訴訟。 第三人以本訴的原告和被告為被告提出了與本訴訴訟標的有緊密關(guān)聯(lián)的新的訴。 3.處于原告的訴訟地位。 是參加之訴的原告，在起訴時，要履行原告應(yīng)當履行的手續(xù)，如提交起訴狀、預(yù)交案件受理費等。 （三）有獨立請求權(quán)第三人參加訴訟形成的訴訟構(gòu)造形成本訴與第三人參加之訴的訴的合并。*有獨立請求權(quán)第三人與必要共同訴訟人的區(qū)別 三、無獨立請求權(quán)的第三人 是指對于已經(jīng)開始的訴訟，對當事人雙方的訴訟標的雖然沒有獨立請求

17、權(quán)，但是案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系，可以申請參加訴訟或由法院通知他參加訴訟的人。 特征對于本訴訴訟標的，雖然沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系。 訴訟地位 立法民訴法第56條第二款：“人民法院判決承擔民事責任的第三人，有當事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。 ” 意見第66條：“在訴訟中，無獨立請求權(quán)的第三人有當事人的訴訟權(quán)利義務(wù)，判決承擔民事責任的無獨立請求權(quán)的第三人有權(quán)提出上訴。但該第三人在一審中無權(quán)對案件的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請求或者申請撤訴。 ” 民訴法把無獨立請求權(quán)第三人放在“當事人”一節(jié)中加以規(guī)定，作為當事人的一種，但又規(guī)定只有判決承擔民事責任的第三人才有當

18、事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。但有個邏輯矛盾，被判決責任之前的訴訟權(quán)利義務(wù)如何行使和承擔？如果無獨立請求權(quán)第三人的訴訟地位必須在判決時才能確定，那么就意味著無獨立請求權(quán)第三人在人民法院作出判決以前是無法享有當事人訴訟權(quán)利的。其可能在沒有充分享受當事人的訴訟權(quán)利的前提下被判決承擔責任，其公正性與合理性不得不令人懷疑。 學(xué)者的觀點：將無獨立請求權(quán)第三人分為兩種，賦予不同的訴訟地位 (二)準獨立第三人（被訴或起訴） 1、概念以權(quán)利方式參加本訴和被當事人一方以訴訟請求方式參加本訴的案外第三人。 原被告享有的訴訟權(quán)利準獨立第三人都應(yīng)該享有，如有權(quán)放棄、變更訴訟請求，有權(quán)進行和解，有權(quán)提起反訴，提出上訴等。 2、訴

19、訟結(jié)構(gòu) 3、參訴方式 (三)輔助參加的第三人（申請或法院依職權(quán)通知） 1、概念 2、訴訟地位這種第三人不是當事人是一條普遍原則 。輔助本訴一方當事人進行訴訟的輔助參加第三人，其參加訴訟的基礎(chǔ)是本訴的審理結(jié)果于其有預(yù)決效力，其參加訴訟是為了獲得于己有利的預(yù)決效果，因為其不是當事人，法院不能判決其享有實體權(quán)利和承擔實體義務(wù)，因此輔助參加第三人只享有有限的訴訟權(quán)利，如可以主張事實，提供證據(jù)等，但其不能請求撤訴和和解，上訴及提出管轄權(quán)異議。 3、參訴方式 (四)關(guān)于無獨立請求權(quán)第三人的司法解釋（P159）第四節(jié) 民事公益訴訟一、民事公益訴訟概述概念是指以保護社會公共利益為目的的訴訟。立法2012民訴法

20、第55條：“對污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟。 ” 社會公共利益一般指“不確定的多數(shù)人的利益”。核心內(nèi)容是公共性，基本內(nèi)涵是在特定的歷史條件下，從私人利益中抽象出來能夠滿足共同體中全體或大多數(shù)社會成員的公共需要，經(jīng)由公共程序并以政府為主導(dǎo)所實現(xiàn)的公共價值。當下，全球幾乎所有國家都把生態(tài)保護、環(huán)境治理及可持續(xù)發(fā)展視為一類公共利益。 在訴訟中，只要爭議涉及私人利益，該類訴訟就不能納入公益訴訟的范圍。例如：海洋環(huán)境污染中，既有漁民養(yǎng)殖、捕撈損失，也有海洋環(huán)境損害，但漁民的賠償請求仍屬于一般民事訴訟范疇，而依法行使海洋環(huán)境管理權(quán)

21、的國家機關(guān)請求賠償環(huán)境損失（如清污費、恢復(fù)生態(tài)治理費用、資源損失等）才能納入公益訴訟。二、公益訴訟的起訴條件1、應(yīng)符合起訴受理的一般規(guī)定民訴法第119條：“起訴必須符合下列條件： （一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；不適用 （二）有明確的被告； （三）有具體的訴訟請求和事實、理由； （四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄?！?2、須具備“損害社會公共利益”要件以原告的訴訟請求所保護的利益指向為基準 賠償漁民養(yǎng)殖損失私益訴訟 賠償清污費公益訴訟三、公益訴訟的原告法律規(guī)定的有關(guān)機關(guān)和組織（一）機關(guān)的解釋1、人民檢察院刑訴法第99條：“被害人由于被告人的犯罪行為而

22、遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟。被害人死亡或者喪失行為能力的，被害人的法定代理人、近親屬有權(quán)提起附帶民事訴訟。如果是國家財產(chǎn)、集體財產(chǎn)遭受損失的，人民檢察院在提起公訴的時候，可以提起附帶民事訴訟?！?、行政機關(guān)海洋環(huán)境保護法第90條第2款規(guī)定：“對破壞海洋生態(tài)、海洋水產(chǎn)資源、海洋保護區(qū)，給國家造成重大損失的，由依照本法規(guī)定行使海洋環(huán)境監(jiān)督管理權(quán)的部門代表國家對責任者提出損害賠償要求。 ”（二）“有關(guān)組織”的解釋比較法日本和我國臺灣地區(qū)行政機關(guān)認定“有關(guān)組織”的起訴資格。（三）“法律”的解釋目前的法律海洋環(huán)境保護法據(jù)悉，消費者權(quán)益保護法的修改已經(jīng)列入立法工作議程，對哪些消

23、費者保護團體能夠作為公益訴訟的主體可以在該法修改中考慮。未來環(huán)境保護法、文物保護法等各單行法在修改中也有可能增加公益訴訟主體的規(guī)定四、公益訴訟的訴訟請求五、公益訴訟的程序特例2007年司考卷三第97-100題 2005年6月5日，1988年7月21日出生的高中一年級學(xué)生小龍，因寰宇公司的公交車司機張某緊急剎車而受傷，花去若干醫(yī)療費。2006年2月小龍傷愈繼續(xù)上學(xué)，寫了授權(quán)委托書給其父李某，讓他代理其提起訴訟。李某以正當?shù)脑V訟參加人的身份于2006年3月對寰宇公司及其司機張某提起了訴訟，要求寰宇公司和張某承擔違約責任。 在訴訟進行中，李某將要求被告承擔違約責任改為被告承擔侵權(quán)責任，要求賠償醫(yī)療費

24、、護理費、誤工費等各項費用共2.8萬元。本案 被告在答辯中認為，司機緊急剎車是因為行人陳某違章過路引起，責任應(yīng)當由陳某承擔，因此要求追加陳某作為無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟。請回答第97-100題。 97.本案參加訴訟的人在訴訟中的正確地位是： A.小龍是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司和張某是被告 B.小龍是原告，李某是原告的委托代理人，寰宇公司是被告 C.小龍是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司和張某是被告 D.小龍是原告，李某是原告的法定代理人，寰宇公司是被告 98.法院就追加行人陳某作為無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟，正確的做法是： A.法院可以依職權(quán)追加 B.只要被告提出申請

25、，法院就應(yīng)當追加 C.要有被告的申請，法院才可以追加 D.法院可以根據(jù)當事人的申請而追加 99.依照有關(guān)法律的規(guī)定，李某將被告承擔違約責任變更為承擔侵權(quán)責任應(yīng)在： A.在第一審程序判決作出前 B.在第一審程序的舉證期限屆滿前 C.在被告提交答辯狀期間內(nèi) D.在第一審的法庭辯論終結(jié)前 100.2006年7月20日，法院判決被告賠償原告醫(yī)療費等1.8萬元，陳某無過錯不承擔責任。2006年7月25日，李某以訴訟代理人的身份，以一審被告為被上訴人提起上訴；被告以陳某為被上訴人提起上訴；陳某以一審被告為被上訴人提起上訴。依據(jù)法律和司法解釋，下列選項正確的是： A.李某、一審被告、陳某的上訴都是合法的 B

26、.一審被告的上訴不合法，因一審判決沒有涉及陳某的責任，陳某不可以作為被上訴人 C.李某的上訴是不合法的 D.陳某的上訴不合法，因一審判決沒有涉及陳某的責任，陳某不可以作為上訴人2004年司考卷三第73題下列關(guān)于民事訴訟中的法定代理人與委托代理人的表述，哪些是正確的？A委托代理人的訴訟權(quán)利不可能多于法定代理人B法定代理人可以是委托代理人的委托人C法定代理人的被代理人是無訴訟行為能力的當事人D委托代理人的被代理人是有訴訟行為能力的當事人1998年律考卷二第53題根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，下列哪些人有資格作為民事訴訟的當事人？ A精神病患者及10周歲以下的兒童 B年滿10周歲但未滿16周歲的兒童 C

27、年滿16周歲且有勞動收入的公民 D年滿18周歲且智力正常的公民2006年司考卷三第43題 甲公司董事會作出一項決議，部分股東認為該決議違反公司章程，欲通過訴訟請求法院撤銷董事會的決議。這些股東應(yīng)當如何提起訴訟？ A以股東會名義起訴公司 B以公司名義起訴董事會 C以股東名義起訴董事會 D以股東名義起訴公司 最高人民法院關(guān)于死亡人的名譽權(quán)應(yīng)依法保護的復(fù)函1988民他字第52號天津市高級人民法院： 你院津高法1988第47號關(guān)于處理荷花女名譽權(quán)糾紛案的請示報告收悉。經(jīng)研究答復(fù)如下：一、吉文貞(藝名荷花女)死后，其名譽權(quán)應(yīng)依法保護，其母陳秀琴亦有權(quán)向人民法院提起訴訟。二、荷花女一文中的插圖無明顯侵權(quán)情

28、況，插圖作者可不列為本案的訴訟當事人。三、本案被告是否承擔或如何承擔民事責任，由你院根據(jù)本案具體情況確定。以上意見供參考。 陳秀琴訴魏錫林、今晚報侵害名譽權(quán)糾紛案 原告陳秀琴以被告侵害了她及死去的女兒吉文貞的名譽權(quán)為由，于1987年6月向天津市中級人民法院起訴。 該院經(jīng)審理查明： 原告陳秀琴系天津解放前已故曲藝演員吉文貞（藝名荷花女）之母。吉文貞自幼隨父學(xué)藝，15歲起在天津登臺演出，有一定名聲。1944年19歲時病故。被告魏錫林于1985年著手創(chuàng)作以吉文貞為原型，表現(xiàn)舊社會藝人苦難生活的小說。在創(chuàng)作期間，魏錫林曾先后3次找到原告陳秀琴，并給吉文貞之弟寫信了解有關(guān)吉文貞的生平以及從藝情況，索要了

29、吉文貞的照片，但未將寫小說一事告訴原告及其家人。 被告魏錫林寫完小說荷花女后，投稿于今晚報。該報于1987年4月18日至6月12日在副刊上連載， 每日刊登1篇，共計56篇，約11萬字。當小說在今晚報刊登不久，原告陳秀琴及其親屬即以小說內(nèi)容及插圖有損吉文貞名譽為由，先后兩次去今晚報社要求停載。今晚報社以報紙要對讀者負責為由予以拒絕。 被告魏錫林所著荷花女一書使用了吉文貞的真實姓名和藝名，稱陳秀琴為陳氏。書中描寫了吉文貞從17歲到19歲病逝的兩年間，先后同許某某等3人戀愛，并3次接收對方聘禮，其中于某某已婚，吉文貞卻愿意作于某某的妾。小說還描寫了吉文貞先后到當時天津幫會頭頭、大惡霸袁某某和劉某某家

30、唱堂會并被袁、劉侮辱。小說最后影射吉文貞系患性病打錯針致死。同時，小說還描寫了陳秀琴同意女兒作于某某的妾，接收了于家的聘禮。上述內(nèi)容確屬魏錫林虛構(gòu)。原告陳秀琴在荷花女發(fā)表后，精神受到刺激致病，造成醫(yī)療費等實際損失404.58元。 在審理中，被告魏錫林辯稱，荷花女體裁為小說，作者有權(quán)虛構(gòu)，創(chuàng)作該小說的目的是通過對荷花女悲慘命運的描寫，使讀者熱愛新社會，痛恨舊社會。小說荷花女并未損害吉文貞的形象，而是美化抬高了她的形象，故不構(gòu)成侵害原告及吉文貞的名譽權(quán)。吉文貞本人已故，原告陳秀琴與本案無直接利害關(guān)系，無權(quán)起訴。 天津市中級法院認為：民法通則規(guī)定公民享有名譽權(quán)。公民死亡后名譽權(quán)仍應(yīng)受法律保護。原告陳

31、秀琴系已故吉文貞之母，在其女兒及本人名譽權(quán)受到侵害的情況下，有權(quán)提起訴訟，請求法律保護。被告魏錫林所著荷花女體裁雖為小說，但作者使用了吉文貞和陳秀琴的真實姓名，其中虛構(gòu)了有損吉文貞和陳秀琴名譽的一些情況，其行為侵害了吉文貞和陳秀琴的名譽權(quán)，應(yīng) 承擔民事責任。被告今晚報社對使用真實姓名的小說荷花女未作認真審查即予登載，致使損害吉文貞和陳秀琴名譽的不良影響擴散，也應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任。 天津市中級法院于1989年6月21日判決：一、被告魏錫林、今晚報社，分別在今晚報上連續(xù)三天刊登道歉聲明，方吉文貞、原告陳秀琴恢復(fù)名譽，消除影響，其道歉聲明的內(nèi)容及版面由法院審定。如拒絕執(zhí)行，法院即在其他報刊上刊登為

32、吉文貞、原告陳秀琴恢復(fù)名譽，消除影響的公告，其費用由拒絕執(zhí)行的人員負擔。二、被告魏錫林、今晚報社各賠償陳秀琴四百元。三、被告魏錫林應(yīng)停止侵害，其所著小說荷花女不得再以任何形式付印、出版發(fā)行。 被告今晚報社、魏錫林不服判決，以原答辯理由分別向天津市高級人民法院提出上訴。 天津市高級法院審理認為：原審認定事實清楚，證據(jù)充分可靠，適用法律正確。在庭審調(diào)查和辯論結(jié)束后，上訴人今晚報社、魏錫林要求法庭調(diào)解；被上訴人陳秀琴亦表示同意。依照中華人民共和國民事訴訟法（試行）第九十七條的規(guī)定，法庭主持調(diào)解，在確認上訴人構(gòu)成侵權(quán)和應(yīng)承擔民事責任的前提下，于1990年4月11日，雙方自愿達成如下協(xié)議： 一、為消除上

33、訴人魏錫林所著小說荷花女的不良影響，由上訴人今晚報社負責將雙方商定的由被上訴人陳秀琴所寫介紹吉文貞生平真實情況的來信以及魏錫林所寫表示道歉的復(fù)信，在原連載小說版面上刊登，并加有道歉內(nèi)容的編者按。本調(diào)解書送達后十日內(nèi)執(zhí)行完畢。 二、經(jīng)濟賠償問題由上訴人和被上訴人雙方自行解決。 三、上訴人魏錫林原著小說荷花女，不得以任何形式付印、出版發(fā)行。小說修改后，出版發(fā)行必須征詢吉文貞有關(guān)親屬的意見。 商品交易市場是指由市場經(jīng)營服務(wù)機構(gòu)經(jīng)營管理、多個場內(nèi)經(jīng)營者集中進行現(xiàn)貨商品交易的固定場所。最大的工業(yè)品綜合市場、小商品市場：義烏中國小商品城 最大的紡織品服裝鞋帽市場：紹興中國輕紡城 最大的農(nóng)副產(chǎn)品市場：深圳市

34、布吉農(nóng)產(chǎn)品中心批發(fā)市場 最大的食品飲料煙酒市場：浙江食品市場 職工持股會是依照國家有關(guān)規(guī)定設(shè)立的從事內(nèi)部職工股的管理，代表持有內(nèi)部職工股的職工行使股東權(quán)利并以企業(yè)工會社團法人名義承擔有限民事責任的組織。 職工持股會籌集的資金，僅限于購買本企業(yè)的內(nèi)部職工股，不得購買社會發(fā)行的股票、債券，也不得用于向本企業(yè)以外的企事業(yè)單位投資。相關(guān)習(xí)題對于有訴訟權(quán)利能力但沒有訴訟行為能力的人，下列哪一說法是正確的？ A.不能作為當事人，也不能參加訴訟 B.不能作為當事人，但可以親自從事訴訟活動 C.可以作為當事人,獨立行使訴訟權(quán)利，承擔訴訟義務(wù) D.可以作為當事人,但不能獨立行使訴訟權(quán)利，承擔訴訟義務(wù) 1996年

35、律考卷一第12題李天明是個體運輸戶劉新生雇傭的司機，某日李天明開車在為劉新生運貨時，不慎將過路行人王愛月撞傷?，F(xiàn)王愛月到法院起訴請求賠償，本案的被告應(yīng)當是誰？ A李天明 B李天明和劉新生 C劉新生 D李天明或劉新生2008年司考卷三第84題 李某和張某到華美購物中心采購結(jié)婚物品。張某因購物中心打蠟地板太滑而摔倒，致使左臂骨折，住院治療花費了大量醫(yī)療費，婚期也因而推遲。當時，購物中心負責地板打蠟的鄭某目睹事情的發(fā)生經(jīng)過。受害人認為購物中心存在過錯，于是起訴要求其賠償經(jīng)濟損失以及精神損害賠償。關(guān)于本案訴訟參與人，下列哪些選項是正確的？ A李某、張某應(yīng)為本案的共同原告 B李某、鄭某可以作為本案的證人

36、 C華美購物中心為本案的被告 D華美購物中心與鄭某為本案共同被告 相關(guān)習(xí)題 10歲的甲某與6歲的乙某在操場踢球的過程中，不慎將乙某的眼睛碰傷，雙方父母因損害賠償問題發(fā)生爭議，決定向人民法院提起訴訟。下列關(guān)于本案當事人的說法，哪項是正確的？A乙某為原告，甲某為被告，分別由其父母為法定代理人。B乙某的父母為原告，甲某的父母為被告。C乙某為原告，甲某的父母為被告。D乙某的父母為原告，甲某為被告。魯迅肖像權(quán)案 1996年，魯迅先生之子周海嬰向紹興市中級法院起訴，狀告紹興市越王珠寶金行侵犯其父親魯迅的肖像權(quán)。 周海嬰訴稱，1996年8月至9月，被告未經(jīng)其同意制售圓形和方形魯迅肖像金卡禮座，并以每只935

37、元的價格銷售。原告認為，如此以營利為目的的所謂紀念，是對魯迅肖像權(quán)的侵犯，請求法院判令被告停止侵害，并賠禮道歉。 2000年12月6日，原、被告雙方在法院主持下達成調(diào)解協(xié)議，被告賠償原告1.5萬元，并向原告道歉，停止侵權(quán)。2005年司考卷三第46題甲被生前工作單位申報為革命烈士，某報對甲的事跡進行了宣傳。乙四處散布言論貶損甲。對乙的行為，誰可以向法院提起精神損害賠償訴訟？A甲生前的工作單位B甲的子女C宣傳甲事跡的某報社D批準甲為烈士的某省政府2003年司考卷三第72題非實體權(quán)利義務(wù)主體成為民事訴訟當事人須有法律的特別規(guī)定。下列哪些主體依法可以成為民事訴訟當事人？A.公司清算過程中的清算組B.失

38、蹤人的財產(chǎn)代管人C.遺產(chǎn)管理人或遺囑執(zhí)行人D.為保護死者名譽權(quán)提起訴訟的死者的近親屬臺灣民事訴訟法關(guān)于訴訟輔佐人的規(guī)定第76條 當事人或訴訟代理人經(jīng)法院之許可，得于期日偕同輔佐人到場。第77條 輔佐人所為之陳述，當事人或訴訟代理人不實時撤銷或更正者，視為其所自為。類似于英美法系的專家證人制度。 專家證人制度是指由一方當事人委托的具有相應(yīng)專業(yè)知識和實踐經(jīng)驗的專家就某些專門性問題在法庭上運用專業(yè)知識發(fā)表意見作出推論或結(jié)論的一項法律活動。 英美法系證人： 非專家證人（lay witness）感知證言（percipient testimony） 專家證人（expert witness）意見證言（opi

39、nion testimony）案例分析（2002年司考卷四案例八） 居住在甲市A區(qū)的喬小偉從事汽車修理業(yè)，其所開的汽車修理鋪位于甲市C區(qū)。該汽車修理鋪的個體工商戶營業(yè)執(zhí)照所登記的業(yè)主是其兄喬大偉(居住在甲市B區(qū))，喬大偉實際上并不經(jīng)營汽車修理。 喬小偉為了承攬更多的業(yè)務(wù)，與鄉(xiāng)辦集體企業(yè)正華汽車修理廠(位于甲市L縣)簽訂了一份協(xié)議，約定喬小偉的汽車修理鋪可以以正華汽車修理廠的名義從事汽車修理業(yè)務(wù)，喬小偉每年向正華汽車修理廠交管理費2萬元。 2002年1月，喬小偉雇傭的修理工錢財旺(常年居住在甲市D區(qū))，為客戶李有良(居住在甲市E區(qū))修理一輛捷達車。 修好后，錢財旺按照工作程序要求在汽車修理鋪前試

40、車時，不慎將車撞到了一棵大樹上，造成汽車報廢，錢財旺自己沒有受傷。相關(guān)各方就如何賠償該汽車損失發(fā)生糾紛，未能達成協(xié)議?，F(xiàn)李有良擬向法院起訴。 問題： 1.李有良應(yīng)以誰為被告? 2.哪些法院對本案有管轄權(quán)? 3.就此同一糾紛，若李有良向有管轄權(quán)的法院都提起訴訟，應(yīng)如何確定案件的管轄法院？ 4.若有管轄權(quán)的法院之間就本案管轄權(quán)問題發(fā)生了爭議，應(yīng)如何確定管轄法院？答案及其解析1.應(yīng)當以喬小偉、喬大偉和正華汽車修理廠為共同被告。理由如下： (1)個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙組織雇傭的人員在進行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動中造成他人損害的，其雇主為當事人。 (2)在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的

41、業(yè)主為當事人。營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人。 (3)個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。2.甲市C區(qū)、A區(qū)、B區(qū)與L縣都有管轄權(quán)。 (1)若提起侵權(quán)之訴，由侵權(quán)行為地或被告住所地法院管轄。 侵權(quán)行為地在甲市C區(qū)，三被告住所地分別在甲市A區(qū)、B區(qū)與L縣，所涉法院都有管轄權(quán)； (2)若提起違約之訴，由被告住所地或者合同履行地法院管轄。 合同履行地亦在甲市C區(qū)，另加三被告所在地法院，可謂殊途同歸。3.應(yīng)當由最先立案的法院管轄。4.由爭議雙方

42、協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。2003年司考卷三第26題 個體工商戶崔某從1994年起在某市經(jīng)營一飯店，領(lǐng)有營業(yè)執(zhí)照，1997年因妻子生病急需用錢因而將飯店轉(zhuǎn)讓給趙某經(jīng)營，但雙方并未到工商局辦理營業(yè)執(zhí)照的更名手續(xù)。趙某經(jīng)營過程中，致使多名顧客食物中毒，這些顧客決定向法院起訴要求賠償損失。此案中當事人的訴訟地位應(yīng)如何確定？ A.顧客是原告，趙某是被告，崔某與本案無關(guān) B.顧客是原告，崔某是被告，趙某與本案無關(guān) C.顧客是原告，崔某與趙某是共同被告 D.顧客是原告，趙某是被告，崔某是無獨立請求權(quán)的第三人 2008年司考卷三第42題 張某將鄰居李某和李某的父親打傷，李

43、某以張某為被告向法院提起訴訟。在法院受理該案時，李某的父親也向法院起訴，對張某提出索賠請求。法院受理了李某父親的起訴，在征得當事人同意的情況下決定將上述兩案并案審理。在本案中，李某的父親居于什么訴訟地位？ A必要共同訴訟的共同原告 B有獨立請求權(quán)的第三人 C普通共同訴訟的共同原告 D無獨立請求權(quán)的第三人 第53條當事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟，可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經(jīng)被代表的當事人同意。 第54條訴訟標的是同一種類、當事人一方人數(shù)眾多在起訴時人數(shù)尚未確定的，人民法院可以發(fā)出

44、公告，說明案件情況和訴訟請求，通知權(quán)利人在一定期間向人民法院登記。 向人民法院登記的權(quán)利人可以推選代表人進行訴訟；推選不出代表人的，人民法院可以與參加登記的權(quán)利人商定代表人。 代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力，但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經(jīng)被代表的當事人同意。 人民法院作出的判決、裁定，對參加登記的全體權(quán)利人發(fā)生效力。未參加登記的權(quán)利人在訴訟時效期間提起訴訟的，適用該判決、裁定。附注：（相關(guān)司法解釋） 民事訴訟法第五十四條和第五十五條規(guī)定的代表人為二至五人，每位代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人。2007年司考卷三第37題 甲有兩子乙和丙，

45、甲死亡后留有住房3間。乙乘丙長期外出之機，將3間房屋賣給丁，后因支付房款發(fā)生糾紛，乙將丁訴至法院。在訴訟過程中，丙知道了這一情況，要求參加訴訟。關(guān)于丙在訴訟中的地位，下列哪一選項是正確的？ A必要的共同原告 B普通的共同原告 C有獨立請求權(quán)的第三人 D無獨立請求權(quán)的第三人 2003年司考卷三第94題 乙是A市的建材經(jīng)銷商，因資金周轉(zhuǎn)困難，便從A市甲處借了50萬元人民幣，購買了一批建材，并銷售給了B市的丙，約定價款為60萬元人民幣，但丙未付款。乙與丙約定的合同履行地在A市。 后來，甲要求乙還錢，乙說因為丙沒有支付貨款，所以無力償還。鑒于此，甲欲直接起訴丙，要求其支付50萬元。 假設(shè)法院受理甲對丙

46、提起的訴訟，下列關(guān)于乙的訴訟地位的何種表述是錯誤的？（不定項選擇題） A.乙在訴訟中是有獨立請求權(quán)的第三人 B.乙在訴訟中是無獨立請求權(quán)的第三人 C.如果參加訴訟，就處于共同原告的地位 D.乙在訴訟中處于共同被告的地位 相關(guān)習(xí)題張某向李某買山羊一頭，楊某因丟失山羊而認定張某家的山羊是他的，遂向法院起訴張某，要求返還。訴訟中法院通知李某參加訴訟，李某在該案中的訴訟地位為。 A被告 B證人 C無獨立請求權(quán)的第三人 D有獨立請求權(quán)的第三人2007年司考卷三第86題關(guān)于民事訴訟中的法定訴訟代理人，下列哪些選項是正確的？ A法定訴訟代理人的被代理人都是無訴訟行為能力或限制行為能力的人 B法定訴訟代理人與

47、訴訟當事人在訴訟上具有相同的訴訟地位 C法定訴訟代理人在訴訟中所實施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果與當事人所實施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果相同 D法定訴訟代理人與當事人都屬于訴訟參加人的范疇 2002年司考卷三第22題 周童(5歲)星期天和祖母李霞去公園玩，游戲過程中周童將林晨(6歲)的雙眼劃傷致使林晨的右眼失明、左眼視力下降。林晨的父親林坷要求周家賠償林晨的醫(yī)療費、傷殘費共計6萬元。周童的父親周志偉以周童是未成年人為由拒絕賠償。林家無奈只好訴至法院。下列關(guān)于本案訴訟參與人地位的表述哪項是正確的？A.本案原告是林晨，其父林坷是林晨法定代理人，被告是周童，其父周志偉是周童的法定代理人，李

48、霞是證人B.本案被告是周童，周志偉是其法定代理人，李霞是無獨立請求權(quán)的第三人C.本案原告是林坷，被告是周志偉和李霞D.本案原告是林坷和林晨，被告是周志偉、李霞和周童2004年司考卷三第47題在民事訴訟中，下列何種人可以作為委托代理人？A受過刑事處罰的人B限制行為能力的人C可能損害被代理人利益的人D人民法院認為不宜作訴訟代理人的人2002年司考卷三第69題在民事訴訟中，不可以作為委托代理人的人包括哪些？ A.受過刑事處罰的人 B.限制行為能力的人 C.可能損害被代理人利益的人 D.人民法院認為不宜作訴訟代理人的人1、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙組織雇傭的人員在進行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動中造成他人損害的，其雇主為當事人。2、個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當事人，有字號的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號。 3、法人或其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或其他組織的名義進行民事活動，或者他人冒用法人、其他組織的名義進行民事活動的，或者法人或其他組織依法終止后仍以其名義進行民事活動的，以其直接責任人為當事人。 4、因保證合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，侵權(quán)人僅起訴被保證人的，可只列被保證人為被告。 1、法人非依法設(shè)立的分支機構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)，以設(shè)立該分支機構(gòu)的法人為當事人。 2、法人或者其他組織的工