淺論網(wǎng)上仲裁中的電子簽名問題

1、淺論網(wǎng)上仲裁中的電子簽名問題論文關鍵詞：網(wǎng)上仲裁 電子簽名 論文摘要：網(wǎng)上仲裁是ODR的主要方式之一。網(wǎng)上仲裁是在互聯(lián)網(wǎng)上進行的新型仲裁形式,而電子簽名在仲裁過程的實際運用問題是進行仲裁的關鍵。目前各國相繼頒布對電子簽名的立法，我國電子簽名法的立法與實施，彌補了我國在這方面的法律空缺。 當前，仲裁已成為解決一切國際經(jīng)濟貿(mào)易爭議的一種主要方式，仲裁這種方式能適應世界經(jīng)濟增長的要求。隨著電子商務在全球化市場中的發(fā)展，必定會出現(xiàn)消費者與商家在產(chǎn)品質量或服務質量等方面的爭端與糾紛。如何公正、有效、迅速、低成本地解決此類電子商務爭端，增加消費者進行網(wǎng)上消費的信心，已成為當前電子商務發(fā)展中的重大課題。在多

2、樣化的爭端解決方式中，ADR（Alternative Dispute Resolution，替代性糾紛解決辦法）以其獨特的優(yōu)勢受到普遍的重視，而網(wǎng)絡技術與ADR結合衍生出的ODR(Online Dispute Resolution)這一電子商務爭端解決新機制更是適應了現(xiàn)代商務了網(wǎng)絡要求。網(wǎng)上仲裁（Online Arbitration）正是ODR的主要方式之一。 在美國和其他主要的歐盟國家，互聯(lián)網(wǎng)上的訴訟外爭端解決機制早已成為經(jīng)濟組織體系的一部分，并迅速延及電子商務領域，出現(xiàn)了一批在線爭端解決系統(tǒng)。網(wǎng)上仲裁由于其經(jīng)濟性和實用性，越來越受到經(jīng)濟組織和學者們的青睞，這一新型的仲裁形式正在實踐中得到迅

3、速的推廣。網(wǎng)上仲裁形式是對傳統(tǒng)仲裁形式的一次重大革新。網(wǎng)上仲裁（Online Arbitration，又稱在線仲裁），它是指仲裁程序的全部或主要環(huán)節(jié)，包括仲裁協(xié)議的提交、開庭審理、提供證據(jù)、作出仲裁裁決等，在互聯(lián)網(wǎng)上進行的國際商事仲裁。 網(wǎng)上仲裁它是通過網(wǎng)絡這一虛擬的空間范圍進行的仲裁，所以與傳統(tǒng)的仲裁有著許多方面的差別，網(wǎng)上仲裁，需要解決一些突破傳統(tǒng)仲裁概念的重要問題，主要有書面形式、電子證據(jù)、電子簽名、仲裁地空缺等，本文主要探討關于網(wǎng)上仲裁電子簽名的法律問題。 各國電子簽名立法的現(xiàn)狀 在傳統(tǒng)的交易過程中，為了保證交易安全，交易中的文件一般都要由當事人簽字或蓋章，以便能夠確認簽名人的身份，并

4、保證簽字或者蓋章人認可文件的內(nèi)容。當交易通過電子的形式進行時，傳統(tǒng)的手寫簽字和蓋章無法進行，必須依靠技術手段替代。這種在電子文件中識別交易人身份，保證交易安全的電子技術手段，就是電子簽名。隨著電子商務和電子政務的迅猛發(fā)展，電子簽名的應用范圍愈加廣泛。為了規(guī)范電子簽名活動，消除電子商務和電子政務發(fā)展過程中的法律障礙，有關國際組織、許多國家和地區(qū)相繼制定了電子簽名法或電子商務法。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會也分別于1996年和2001年制定了電子商務示范法和電子簽名示范法，為各國的電子簽名立法提供指導。 電子簽名的定義 廣義的電子簽名 廣義的電子簽名，是指包括各種電子手段的電子簽名。這種定義規(guī)定只要符合

5、一定的條件，電子簽名就具有與傳統(tǒng)簽名同等的法律效力，而不限制達到規(guī)定條件的電子簽名應該采用的技術。典型的廣義電子簽名概念如聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會電子簽名示范法中所作的定義。采用廣義概念的還有美國統(tǒng)一電子交易法，澳大利亞電子交易草案和新西蘭等國的電子簽名法。廣義電子簽名是以對傳統(tǒng)簽名的功能分析與承認為基礎的，它外延廣闊為新技術的發(fā)展留下了寬闊的空間，但是由于其標準與形式多種多樣，容易導致技術上的混亂。更重要的是許多簽名手段缺乏安全保障，從而使其實用性不強。 狹義的電子簽名 狹義的電子簽名，是以一定的電子簽名技術為特定手段的簽名，通常指數(shù)字簽名，它是以非對稱加密方法產(chǎn)生的數(shù)字簽名。該定義只明確采用

6、某種特定技術的電子簽名的法律效力，對采用其他技術的電子簽名的法律效力未做規(guī)定。其特點是只有信息發(fā)送者才能生成，別人無法偽造，生成的該數(shù)字串同時也是對發(fā)送者發(fā)送的信息的真實性的證明。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會電子簽名統(tǒng)一規(guī)則草案采用這種定義。狹義的電子簽名以特定的技術作為有效簽名手段，以保障簽名的安全性，這種方法采用統(tǒng)一的技術與標準，容易規(guī)范商務活動中的簽名。它所使用的技術要比廣義電子簽名所使用的技術更確定、更加趨于成熟，其適用范圍要比廣義電子簽名廣泛一些。 折衷式的電子簽名 折衷式的電子簽名即強化電子簽名（Enhanced Electronic Signature），又稱安全電子簽名或者增強電子簽

7、名，是指經(jīng)過一定的安全應用程序，能夠達到傳統(tǒng)簽名的等價功能的電子簽名方式，其具體形式是開放型的，任何能夠達到同一效果的技術方式，都可以囊括在內(nèi)。該概念著重強調(diào)電子簽名的效果，而在其具體實現(xiàn)方式上盡量泛化，以包括各種技術手段，從而在數(shù)字簽名之外為其它能夠達到同一功能的技術方式留下了空間。這種定義承認所有安全電子簽名都具有與手寫簽名同等效力，同時以目前國際上比較公認的成熟技術為基礎，推薦一定的安全條件和標準。在時間方面，折衷式電子簽名概念出現(xiàn)得最晚，是隨著科技的發(fā)展而最新發(fā)展起來的簽名方式。 從外延上來比較，廣義電子簽名概念是包括折衷式電子簽名的，而折衷式電子簽名概念是把狹義電子簽名概念容納之中的

8、。折衷式電子簽名概念在廣義電子簽名概念的基礎上增加了對電子簽名安全性的要求，而狹義電子簽名與折衷式電子簽名的區(qū)別在于所肯定的技術范圍不同：狹義電子簽名以列舉式的方法指定某種技術為有效電子簽名手段；而折衷式的電子簽名則概括地提出安全簽名的基本標準。電子簽名的立法模式 各國仲裁法除了書面要求之外，還伴有簽字的要求。紐約公約規(guī)定仲裁協(xié)議需有雙方當事人的簽字，網(wǎng)上仲裁雙方當事人的電子簽名是否符合紐約公約中的要求呢？ 這個問題的實質是關于電子簽名的法律效力問題。在對法律應該承認什么樣的電子簽名具有法律效力的問題上，聯(lián)合國示范法和各國電子簽名法采用了不同的立法模式，主要有以下幾種： 技術中立模式 這種模式

9、以聯(lián)合國電子商務示范法為代表，即規(guī)定只要符合一定的條件，電子簽名就具有與傳統(tǒng)簽名同等的法律效力，而不限制達到規(guī)定條件的電子簽名應該采用的技術。美國、澳大利亞、新西蘭等國的電子簽名法也采用了這種技術中立的立法模式。 技術特定模式 即法律只明確采用其某種特定技術的電子簽名的法律效力，對采用其他技術的電子簽名的法律效力未作規(guī)定。如韓國電子署名法只承認數(shù)字簽名為合法的電子簽名。此外德國、丹麥、馬來西亞、印度以及我國香港地區(qū)等的電子簽名法也都采用狹義定義的立法模式。 技術中立與技術特定的折衷模式 這種模式承認所有安全電子簽名都具有與手寫簽名同等效力，同時以目前國際上公認的成熟技術為基礎，推薦一定的安全條

10、件和標準。聯(lián)合國電子簽名示范法、菲律賓電子商務法、新加坡、我國臺灣地區(qū)的電子簽章法等也都采用了這種折衷式的立法模式。 我國電子簽名立法和相關法律規(guī)范 我國積極進行電子簽名的立法工作，中華人民共和國電子簽名法于2005年4月1日起施行。這是被稱為“中國首部真正意義上的有關電子商務的法律”，它的實施，很大程度上消除了網(wǎng)絡信用危機，加強了電子商務的安全性，還可以降低成本，提高效率。 我國的電子簽名法采用了廣義的電子簽名概念。該法第2條規(guī)定:“本法所稱電子簽名，是指數(shù)據(jù)電文中以電子形式所含、所附用于識別簽名人身份并表明簽名人認可其中內(nèi)容的數(shù)據(jù)。本法所稱數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發(fā)

11、送、接收或者儲存的信息。”本條對電子簽名的概念作了與聯(lián)合國電子簽名示范法相類似的規(guī)定。根據(jù)本條的規(guī)定，電子簽名的概念包含以下內(nèi)容：電子簽名是以電子形式出現(xiàn)的數(shù)據(jù)；電子簽名是附著于數(shù)據(jù)電文的。電子簽名可以是數(shù)據(jù)電文的一個組成部分，也可以是數(shù)據(jù)電文的附屬，與數(shù)據(jù)電文具有某種邏輯關系、能夠使數(shù)據(jù)電文與電子簽名相聯(lián)系；電子簽名必須能夠識別簽名人身份并表明簽名人認可與電子簽名相聯(lián)系的數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容。 根據(jù)本條的規(guī)定，電子簽名具有多種形式，如附著于電子文件的手寫簽名的數(shù)字化圖像，包括采用生物筆跡辨別法所形成的圖像；向收件人發(fā)出證實發(fā)送人身份的密碼、計算機口令；采用特定生物技術識別工具，如指紋或是眼虹膜透視

12、辨別法等。無論采用什么樣技術手段，只要符合本條規(guī)定的要件，就是本法所稱的電子簽名。 我國的電子簽名法在電子簽名的法律效力問題上則采取了折衷式的立法模式：規(guī)定當事人約定使用電子簽名的文書，不得因其采用電子簽名而否定其法律效力；規(guī)定可靠的電子簽名具有與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力；規(guī)定當事人可以選擇使用符合其約定的可靠條件的電子簽名；以目前國際上比較公認的成熟技術為基礎，推薦一定的安全條件和標準，作為可靠的電子簽名的標準。按照本法的規(guī)定，一個電子簽名如果符合法定或者當事人約定的可靠的電子簽名的條件，就具有與手寫簽名或者蓋章同等的法律效力。 在我國合同法中的第32條規(guī)定：“當事人采用合同書形式

13、訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。”這里的“簽字”是指一般意義上的簽字，即當事人的親筆簽名，至于電子合同是否必須經(jīng)當事人簽字或者蓋章才能成立，合同法并未規(guī)定，從而使電子簽名問題成為當事人的內(nèi)部問題。合同法第33條還規(guī)定：“當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立?！币虼耍瑢τ诤贤瑫问?，簽字或者蓋章是合同成立的法定形式要求，對于信件、數(shù)據(jù)電文等其他書面形式，合同法則未作這種強制性要求（不排除其他法律有這方面的要求），當事人可以約定將簽名作為合同成立的形式要件?？梢?，我國合同法對電子簽名的法律效力未作規(guī)定。 值得注意的是，在認定通過函電方式達成的網(wǎng)上仲裁協(xié)議的書面性質時，這種書面形式無需以雙方當事人簽名為條件。在信函中，存在有關當事人的親筆簽名，但在電報、電傳、傳真或電子郵件等電子通訊方式中，由當事人親筆簽名是不現(xiàn)實的，而只能以其他方式確認。以互換或往來函電的方式達成的商事仲裁協(xié)議，通常是當事人對自己的具體仲裁意見告知對方，如果雙方意見一致，互換或往來的函電本身即構成雙方當事人對仲裁的意思表示一致，證明當事人之間的共同認可或一方接受另一方的意見。有的學者認為，不論電子簽名采用的是何種技術手段，只要在特定情況下能夠保證數(shù)據(jù)電文的生成和傳送達到適當和可靠的程度，該電子簽名的效力就應當?shù)玫椒傻恼J可。我