水利工程建設(shè)監(jiān)理培訓(xùn)教程-建設(shè)項(xiàng)目合同管理

1、第九章 合同爭議的解決 一、爭議及其解決方式1、產(chǎn)生爭議的原因在建設(shè)項(xiàng)目合同管理中，由于當(dāng)事人對合同條款的不同解釋或履約時的不同心態(tài)，因而發(fā)生爭議是常有的事情。2、常見的爭議內(nèi)容許多爭議事件表明，一般的爭端常集中表現(xiàn)在業(yè)主與承包商之間的經(jīng)濟(jì)利益上，大致有以下幾方面。第九章 合同爭議的解決 (1)關(guān)于索賠的爭議 (2)關(guān)于違約賠償?shù)臓幾h (3)關(guān)于工程質(zhì)量的爭議 (4)關(guān)于中止合同的爭議 (5)關(guān)于解除合同的爭議 (6)關(guān)于計(jì)量與支付的爭議 (7)其他爭議3、解決爭議的方式按我國合同法規(guī)定，解決爭議的方式有：第九章 合同爭議的解決和解、調(diào)解、仲裁和訴訟。(1)和解和解是指雙方當(dāng)事人通過直接談判，

2、在雙方均可接受的基礎(chǔ)上，消除爭議，達(dá)到和解。(2)調(diào)解調(diào)解是指當(dāng)事人雙方自愿將爭議提交給一個第三方(個人、社會組織、國家機(jī)構(gòu)等)，在調(diào)解人主持下，查清事實(shí)，分清是非，明確責(zé)任，促進(jìn)雙方和解，解決爭議。第九章 合同爭議的解決(3)仲裁和訴訟爭議雙方不愿通過和解或調(diào)解，或者經(jīng)過和解和調(diào)解仍不能解決爭議時，可以選擇由仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁或法院進(jìn)行訴訟審判的方式。我國實(shí)行“或裁或?qū)徶啤薄?在部頒條款、FIDIC條款和世行規(guī)定中均提出了一種介于調(diào)解和仲裁之間的解決合同爭議的方式評審。業(yè)主和承包商在簽訂協(xié)議書后，共同協(xié)商成立一個爭議調(diào)解組。(DAB,DRB)第九章 合同爭議的解決當(dāng)業(yè)主或承包商之間發(fā)生合同爭議

3、，或?qū)こ處熥鞒龅臎Q定持有異議，又未能在工程師協(xié)調(diào)下取得一致而形成爭議，任一方均可以書面方式提請此組評審解決。 二、和解與調(diào)解1、合同爭議的和解這是一種最好的解決爭議的方式，既節(jié)省費(fèi)用和時間，又有利于雙方合作關(guān)系的發(fā)展。第九章 合同爭議的解決2、合同爭議的調(diào)解它有三個特征：一是有第三方(國家機(jī)關(guān)；社會組織、個人等)主持協(xié)商，與無人從中主持，完全是當(dāng)事人雙方自行協(xié)商的和解不同；二是第三方即調(diào)解人只是斡旋、勸說，而不作裁決，與仲裁不同；三是爭議當(dāng)事人共同以國家法律、法規(guī)為依據(jù)，自愿達(dá)成協(xié)議，消除紛爭，不是行使仲裁、司法權(quán)力進(jìn)行強(qiáng)制解決。第九章 合同爭議的解決 合同爭議的調(diào)解，有社會調(diào)解、行政調(diào)解、

4、仲裁調(diào)解和司法調(diào)解。 三、評審 1、爭議調(diào)解組的組成 業(yè)主和承包商在簽訂協(xié)議書后，應(yīng)共同協(xié)商成立爭議調(diào)解組。該組一般由三(或五)名有合同管理和工程實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的專家組成，其中兩(或四)名組員可由合同雙方各提一(或兩)名，并征得另一方同意，組長可由兩(或四)名組員協(xié)商推薦并征第九章 合同爭議的解決得合同雙方同意，或由業(yè)主與承包商共同協(xié)商后直接聘請。2、爭議的評審程序爭議的評審程序，見圖91。 (1)主訴方向爭議調(diào)解組提交申訴報(bào)告，并將報(bào)告副本提交給被訴方。 (2)被訴方收到申訴報(bào)告后28天內(nèi)，向爭議調(diào)解組提交申辯報(bào)告，同時將報(bào)告副本提交主訴方。第九章 合同爭議的解決 (3)爭議調(diào)解組接到雙方報(bào)告后2

5、8天內(nèi)，邀請雙方和工程師等有關(guān)人員舉行聽證會。 (4)聽證會結(jié)束后28天內(nèi)，爭議調(diào)解組進(jìn)行評審，提出評審意見，交業(yè)主和承包商，并抄送工程師。 (5)若雙方都接受評審意見，則由工程師按評審意見擬定一份爭議解決議定書，經(jīng)雙方簽字后執(zhí)行；若雙方或任一方不接受評審意見，則可在收到評審意見后28天內(nèi)，將仲裁第九章 合同爭議的解決 意向通知對方，并抄送工程師。 四、仲裁 1、仲裁申請條件 當(dāng)事人申請仲裁，必須具有仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議的，仲裁機(jī)構(gòu)不予受理。 仲裁協(xié)議可以是合同中訂立有出現(xiàn)合同糾紛由仲裁解決的條款或者是在出現(xiàn)合同糾紛后，雙方達(dá)成書面仲裁協(xié)議。第九章 合同爭議的解決 當(dāng)事人申請仲裁，除仲裁協(xié)議

6、外，還應(yīng)向仲裁委員會遞交仲裁申請書及副本。仲裁申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： (1)當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所、法人或者其他組織的名稱、地址和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)。 (2)仲裁請求和所根據(jù)的事實(shí)、理由。 (3)證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。第九章 合同爭議的解決2、仲裁時效仲裁時效，是指當(dāng)事人獲得、喪失仲裁權(quán)利的一種時間上的效力。權(quán)利人在此期限內(nèi)不行使其權(quán)利，就不能再向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。按照合同法的規(guī)定，這個期限是兩年。仲裁時效的開始，是自當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算，而不是自當(dāng)事人權(quán)利事實(shí)上被侵害之日起開始。第九章 合同爭議的解決 3、仲裁機(jī)構(gòu)和

7、仲裁規(guī)則 仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)由當(dāng)事人雙方協(xié)議選定。仲裁不實(shí)行級別管轄和地域管轄。 在國內(nèi)，仲裁機(jī)構(gòu)是在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市以及根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市成立的仲裁委員會。 對國際合同爭議，很多國家的商會、非政府間的國際或地區(qū)行業(yè)協(xié)會，相繼成立了常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)并制定了相應(yīng)的仲裁規(guī)則，形成了一系列的第九章 合同爭議的解決 仲裁國際慣例，都可供選用。例如，巴黎國際商會仲裁院、聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會、瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院、中國對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會等。 仲裁地點(diǎn)的選擇，按國際慣例一般是：當(dāng)雙方國家都有國際性仲裁機(jī)構(gòu)，則在被訴國仲裁；當(dāng)一方有國際性仲裁機(jī)構(gòu)而另一方?jīng)]有，則在有仲裁機(jī)構(gòu)的國家仲裁；如

8、對上述選擇有異議，則也可由雙方協(xié)商，選擇在第三國進(jìn)行仲裁。第九章 合同爭議的解決4、仲裁程序 (1)申請和受理 (2)組成仲裁庭 (3)開庭和裁決 5、仲裁裁決的執(zhí)行 合同爭議經(jīng)仲裁庭仲裁后，由仲裁庭作出裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，受申請的人民第九章 合同爭議的解決法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。合同爭議經(jīng)仲裁后，當(dāng)事人就同一爭議再申請仲裁或向人民法院起訴，仲裁機(jī)構(gòu)和人民法院不再受理。6、仲裁裁決的撤消根據(jù)中華人民共和國仲裁法的規(guī)定，當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤消裁決：第

9、九章 合同爭議的解決 (1)沒有仲裁協(xié)議的。 (2)裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的。 (3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的。 (4)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的。 (5)對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的。第九章 合同爭議的解決 (6)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、貪臟枉法裁決行為的。人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實(shí)裁決有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤消。人民法院認(rèn)定該裁決違背社會公共利益的，應(yīng)當(dāng)裁定撤消。第九章 合同爭議的解決 五、訴訟 合同發(fā)生爭議后，和解調(diào)解不成或當(dāng)事人不愿通過和解、調(diào)解解決的，且在合同中沒有訂立仲裁條款，事后也沒有達(dá)成仲裁協(xié)議的

10、，可以向人民法院起訴，通過司法程序解決合同爭議。 1、訴訟參與人及其權(quán)利和義務(wù) 合同爭議案件訴訟活動必須有明確的原告和被告。 原告和被告在訴訟過程中有平等的權(quán)利和義務(wù)。第九章 合同爭議的解決雙方都有申請回避、提供證據(jù)、進(jìn)行辯論、請求調(diào)解、提起上訴、申請保全或執(zhí)行、使用本民族語言訴訟的權(quán)利。原告和被告都有遵守訴訟程序和自動執(zhí)行發(fā)生法律效力的調(diào)解、裁定和判決的義務(wù)。2、合同爭議的訴訟時效民法通則第一百三十五條的規(guī)定，即“向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為兩年，法律另有規(guī)定的除外”。第九章 合同爭議的解決訴訟時效期從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害時起算。對超過期限的訴訟，法院一般不予受理。3、合同爭議案件的審理我國實(shí)行兩審終審制度。各級人民法院都有權(quán)審理第一審案件。爭議案件當(dāng)事人雙方的任何一方，