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文檔簡介
1、合同訂立原那么平等原那么:根據(jù)?中華人民共和國合同法?第三條:“合同當(dāng)事人的法律地位平等,一方 不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方的規(guī)定,平等原那么是指地位平等的合同當(dāng)事人, 在充分協(xié)商達(dá)成一致意思表示的前提下訂立合同的原那么。這一原那么包括三方面內(nèi) 容:合同當(dāng)事人的法律地位一律平等。不管所有制性質(zhì),也不問單位大小和經(jīng)濟(jì) 實力的強(qiáng)弱,其地位都是平等的。合同中的權(quán)利義務(wù)對等。當(dāng)事人所取得財產(chǎn)、 勞務(wù)或工作成果與其履行的義務(wù)大體相當(dāng);要求一方不得無償占有另一方的財產(chǎn), 侵犯他人權(quán)益;要求禁止平調(diào)和無償調(diào)撥。合同當(dāng)事人必須就合同條款充分協(xié) 商,取得一致,合同才能成立。任何一方都不得凌駕于另一方之上,不得把
2、自己的 意志強(qiáng)加給另一方,更不得以強(qiáng)迫命令、脅迫等手段簽訂合同。自愿原那么:根據(jù)?中華人民共和國合同法?第四條:“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán) 利,任何單位和個人不得非法干預(yù)的規(guī)定,民事活動除法律強(qiáng)制性的規(guī)定外,由 當(dāng)事人自愿約定。包括:第一,訂不訂立合同自愿;第二,與誰訂合同自愿,;第 三,合同內(nèi)容由當(dāng)事人在不違法的情況下自愿約定;第四,當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充、 變更有關(guān)內(nèi)容;第五,雙方也可以協(xié)議解除合同;第六,可以自由約定違約責(zé)任, 在發(fā)生爭議時,當(dāng)事人可以自愿選擇解決爭議的方式。公平原那么:根據(jù)?中華人民共和國合同法?第五條:“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原那么確定各方 的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定,公平原那
3、么要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理 具體包括:第一,在訂立合同時,要根據(jù)公平原那么確定雙方的權(quán)利和義務(wù);第二, 根據(jù)公平原那么確定風(fēng)險的合理分配;第三,根據(jù)公平原那么確定違約責(zé)任。 老實信用原那么:根據(jù)?中華人民共和國合同法?第六條:“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵 循老實信用原那么的規(guī)定,老實信用原那么要求當(dāng)事人在訂立合同的全過程中,都要 老實,講信用,不得有欺詐或其他違背老實信用的行為。簽訂離婚協(xié)議時要注意什么?簽訂離婚協(xié)議,對于雙方的婚姻關(guān)系就簡單的做了句號。為了能 夠更好的結(jié)束婚姻關(guān)系,在簽訂離婚協(xié)議時要注意什么呢?本文就將 在簽訂離婚協(xié)議時應(yīng)該注意什么?以及哪些東西應(yīng)該列入
4、離婚協(xié)議 中?,F(xiàn)將整理的內(nèi)容作如下說明:1、離婚協(xié)議中常見的問題有哪些?離婚協(xié)議內(nèi)容過于簡單,不具有可操作性。比方,協(xié)議約定:“雙方同意離婚;女兒歸男方撫養(yǎng);財產(chǎn)已分割完畢,雙方對此無異 議。子女撫養(yǎng)問題爭議不大,即使有爭議,也可以很容易通過法院 解決。但財產(chǎn)問題卻漏洞較大,“財產(chǎn)已分割完畢意味著雙方對財 產(chǎn)的數(shù)額、分割的方案、分配的數(shù)目均已協(xié)議一致,并處置完結(jié)。但 是,有哪些財產(chǎn)、如何進(jìn)行分割協(xié)議當(dāng)中卻沒有表達(dá)。這樣,會產(chǎn)生 兩種對立的觀點:第一種,既然財產(chǎn)分割已完畢,說明財產(chǎn)已沒有必要分割,在誰 名下就歸誰所有;第二種,既然沒有明確約定財產(chǎn)的具體工程和處理方式,應(yīng)當(dāng)視 為約定不明沒有分割,
5、應(yīng)當(dāng)依法分割。由于爭議較大,難以協(xié)商,因此,一般解決的方法只能訴諸法院。2、離婚協(xié)議某些概括性條款的約定過于寬泛,可能會傷害弱勢方。比方,協(xié)議約定:“男女雙方名下的其它財產(chǎn)歸各自所有、或 “男女雙方無其它財產(chǎn)爭議等。一般情況下,在協(xié)議離婚時雙方簽 訂的協(xié)議,是建立在簽訂時雙方對方財產(chǎn)情況下的意思表示,但 離婚后,一方發(fā)現(xiàn)另一方隱匿了房產(chǎn)或存款,但根據(jù)這一條款,就極 有可能失去了索要勝訴的時機(jī),因此,該條款風(fēng)險性較大。3、貸款房屋的約定和處理。一般而言,只要夫妻雙方就房產(chǎn)分割達(dá)成離婚協(xié)議而變更主貸 人,銀行一般會同意,并配合辦理貸款合同變更手續(xù)。但是,有些夫 妻貸款周期較長,比方三十年還貸期間,
6、并且每個月還款額較高,比 如四千元以上,而變更后的還貸人月工資收入缺乏貸款金額的二倍, 銀行一般不會同意變更主貸人或減少共同抵押人,除非當(dāng)事人另行提 供擔(dān)保人,或采取其他保險措施。因此,夫妻在協(xié)議分割房產(chǎn)前要注 意銀行變更主貸人或減少共同抵押人是否同意。另外,在辦理銀行貸款變更手續(xù)中,銀行一般會嚴(yán)格要求當(dāng)事人 雙方到場,一方到場銀行會拒絕辦理變更手續(xù)。如果一方當(dāng)事人不到 場,可以委托代理人包括律師委托辦理變更手續(xù),相關(guān)委托書必 須辦理公證。如果不涉及銀行貸款,當(dāng)事人到房地產(chǎn)交易中心辦理產(chǎn)權(quán)變更手 續(xù),房地產(chǎn)交易中心一般也要求夫妻雙方均到場。因此,離婚協(xié)議的 簽訂固然重要,但離婚協(xié)議的執(zhí)行更為重
7、要。離婚后的雙方當(dāng)事人應(yīng) 當(dāng)以誠信為本,相互配合。但在很多時候誠信只是一句空話,男女離 婚后常常還有怨恨的交融,一方不履行離婚協(xié)議的現(xiàn)象比比皆是。因 此,離婚協(xié)議中應(yīng)該明確一方?jīng)]有履行義務(wù)的懲罰措施,這樣,才能 促使義務(wù)人履行義務(wù)。比方,逾期不支付房屋對價的懲罰方法、不配 合辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)的法律后果等。最后提醒一點,根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于離婚后房屋權(quán)屬變化是否 征收契稅的批復(fù)國稅函1999391號1999年6月3日的規(guī)定,夫妻共有房屋屬共同共有財產(chǎn)。因夫妻財產(chǎn)分割而將原 共有房屋產(chǎn)權(quán)歸屬一方,是房產(chǎn)共有權(quán)的變動而不是現(xiàn)行契稅政策規(guī) 定征稅的房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移行為。因此,對離婚后原共有房屋產(chǎn)權(quán)的歸屬
8、人不征收契稅。因此,如果因為夫妻離婚房屋產(chǎn)權(quán)人變更,是不用交 契稅的。這樣,就可以防止房價 1.5%-3%的契稅。4、銀行存款的約定和處理。夫妻共同生活中,一般銀行存款主要存在一方名下,而另一方, 特別是有些不太在意而整日忙于事業(yè)的男士,往往還不知道家里的積 蓄被存于哪個銀行,甚至家里有多少存款都不知道。為了使財產(chǎn)分割 透明化,以及防止財產(chǎn)的漏分,在離婚協(xié)議中明確共同存款的數(shù)額, 以及現(xiàn)存于誰的名下、存于哪一個銀行也是非常有必要的。如果給付 義務(wù)方在離婚后不履行義務(wù),另一方也好及時到法院起訴,根據(jù)離婚 協(xié)議記載的存款信息及時查到存款的支取情況及錢款的去向。在很多離婚協(xié)議中,對于銀行存款的處理往
9、往這樣約定:“各自 名下的存款歸各自所有。我們認(rèn)為這樣約定有好有壞,好處在于這 樣簡單寫省事兒又省力,節(jié)約墨水;不利之處在于,如果一方還有另 一方不知道的存款,這樣約定處理方法后,即使離婚后另一方又知道 一方還有銀行存款,也很難要求分割,畢竟,已經(jīng)同意“離婚時各自 名下的存款歸各自所有,因此,這樣的約定對有錢不報者有利,因 此,這樣的約定,可能會使夫妻的財產(chǎn)分割實際上不公平。因此,為 到達(dá)公正公平的目的,我們還是建議夫妻在離婚協(xié)議中,將截止到離 婚協(xié)議簽訂之時,雙方名下的銀行存款情況詳細(xì)列出,包括開戶行、 開戶名、賬號、存款余額、幣種等。這樣,離婚后一方假設(shè)發(fā)現(xiàn)另一方 沒有記載在離婚協(xié)議上的存
10、款,便可以通過訴訟形式要求分割甚至要 求成心隱匿一方予以少分甚至不分。5、股票的約定和處理。離婚協(xié)議中,當(dāng)事人一般只會籠統(tǒng)地約定一方名下股票的總市 值,這樣,如果一方不履行給付義務(wù),而另一方再起訴到法院,由于 不知對方的具體股市信息,查詢起來就會比擬麻煩和困難。因此,在 離婚協(xié)議時,如果寫明股東代碼、賬號,以及在何證券交易所開戶, 將會大大省去不必要的麻煩。另外,現(xiàn)實中常常有請他人代為炒股的情況,即夫妻一方用共同 財產(chǎn)炒股,但不是以自己的名子開戶,而是借他人的名義,在他人賬 號下用夫妻雙方共有的資金進(jìn)行股票炒作。很多當(dāng)事人在離婚協(xié)議中 注意到這一點,并明確約定這局部股金為共同財產(chǎn)。但是,這樣的
11、約 定不能被法院直接采納,如果代炒人不成認(rèn)代炒關(guān)系或戶頭借用關(guān) 系,或?qū)Υ吹馁Y金數(shù)額、股票種類有異議,法院將很支持夫妻一方 的要求。因此,在離婚協(xié)議中上,制訂必要的條款讓代炒人簽字,甚 至另行制訂一個關(guān)于股票情況的協(xié)議由三方簽字,是完全必要的。6、公司股權(quán)的約定和處理。越來越多的婚姻糾紛涉及到公司股權(quán)的分割。如果遇到夫妻一方 或雙方在公司擁有股份時,通常的作法是,夫妻共同約定一方持股, 給予另一方對價補(bǔ)償。如果這樣約定,只需雙方協(xié)議并收面明確價款 及支付方式即可。但是,如果夫妻雙方經(jīng)過約定,決定將一方擁有的 公司股權(quán)局部或全部給付另一方的,還必須符合?公司法?的相關(guān)規(guī) 定。最高人民法院關(guān)于適
12、用?婚姻法?假設(shè)干問題的解釋二規(guī)定, 審理離婚案件中,涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公 司的出資額,另一方不是該公司股東的,按以下情形分別處理: 一 、夫妻雙方協(xié)商一致將出資額局部或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的 配偶,過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購置權(quán)的,該股 東的配偶可以成為該公司股東; 二 、夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項協(xié)商一致 后,過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓,但愿意以同等價格購置該出資額的,人 民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進(jìn)行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓, 也不愿意以同等價格購置該出資額的,視為其同意轉(zhuǎn)讓,該股東的配 偶可以成為該公司股東。7、給付金錢義務(wù)約定和處理一
13、般在離婚協(xié)議中,夫妻雙方僅對給付另一方的數(shù)額和給付期限 做了約定,比方,男方在辦理完離婚手續(xù)后的一個月內(nèi)向女方支付人 民幣十萬元??墒?,這樣約定對于成心遲延履行一方?jīng)]有懲罰措施, 因此,建議再加上一句:“假設(shè)不按期支付,延期給付局部按同期銀行 貸款利率的雙倍計算罰息,這樣,假設(shè)給付義務(wù)人不按期履行,自己 就會感到罰息的壓力,從而可以到達(dá)懲戒的目的。8、孩子撫養(yǎng)費的約定和處理。一般可以約定撫養(yǎng)費給付到孩子十八歲,或獨立生活為止。根 據(jù)最高院的司法解釋一,到孩子完成高中教育階段時,父母就沒 有義務(wù)再對孩子進(jìn)行撫養(yǎng)費的支付,但從現(xiàn)實情況看,上大學(xué)的階段 甚至大學(xué)畢業(yè)后尚不能完全獨立生活階段,父母資助
14、的情況相當(dāng)普 遍。我們認(rèn)為,在父母對撫養(yǎng)期限沒有約定的情況下,父母撫養(yǎng)期限 適用法定的高中教育階段完畢后;在父母對撫養(yǎng)期限有明確約定的情 況下,適用父母的約定。比方,父母約定支付撫養(yǎng)費至孩子大學(xué)畢業(yè) 止,假設(shè)一方在孩子上大學(xué)后拒不履行,孩子有權(quán)向其主張撫養(yǎng)費用。實踐中很多當(dāng)事人特別是女方希望一次性支付孩子的撫養(yǎng)費用, 根據(jù)有關(guān)司法解釋和司法實踐來看,當(dāng)事人的這種要求往往得不到法 院的支持。法院判決或調(diào)解一次性支付孩子的撫養(yǎng)費的情況往往具備 以下幾個條件:一方要求一次性支付;另一方同意一次性支付;另一方完全有一次性支付的能力;不損害他人權(quán)益。也就是說,如果另一方不同意一次性給付孩子的撫養(yǎng)費,法院
15、很 難支持一方一次性支付撫養(yǎng)費的訴訟請求。9、探視權(quán)的約定和處理。婚姻法規(guī)定,離婚后不帶孩子的一方有探視孩子的權(quán)利,帶孩子 一方及其家人不得阻撓。在離婚協(xié)議中,探視權(quán)往往不被當(dāng)事人所重 視,只是在離婚協(xié)議中簡單寫上孩子歸某方撫養(yǎng),對于探視的時間、 地點、方式有明確約定的不多,導(dǎo)致離婚后一旦產(chǎn)生爭議,還要再次 通過法院確認(rèn),增加了當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)本錢和時間本錢。我們婚姻律師 在為當(dāng)事人起草離婚協(xié)議時,對于探視權(quán)往往這樣書寫:雙方婚生女 / 子 年 月 日出生隨女方生活,男方每月支付撫 養(yǎng)費 X 元,直到獨立生活止。男方每月享有兩次探視權(quán),在每個月的 單周五,根據(jù)女兒的意愿,在協(xié)議的地點探視女兒。遇有
16、特殊情況, 探視時間、方式由雙方約定。雙方也可以約定由另一方將孩子周五接走,周六或周日送回,不 妨再具體明確一下接送的具體地點和方式。一般而言,每月探視的次數(shù)不宜過多,假設(shè)探視過度頻繁,會給雙 方帶來很多不便,并會影響孩子的正常生活和學(xué)習(xí)。等孩子十周歲以上了,具體探視的時間及方式,還可以聽取孩子的意見,以孩子的獨 立意志為轉(zhuǎn)移。10、關(guān)于戶口的約定處理離婚后,戶口遷移的問題也是離婚案件的難點。比方,離婚了, 女方的戶口仍在男方為產(chǎn)權(quán)的房子里。而根據(jù)離婚協(xié)議的約定,女方 應(yīng)該在辦理完畢離婚協(xié)議手續(xù)的一段時間后將戶口遷出,而女方拒不 遷出,給男方造成一定的損失或麻煩的情況如何處理。根據(jù)現(xiàn)在的戶 口
17、管理規(guī)定以及法院的審判實踐,法院一般不會受理以戶口強(qiáng)遷為訴 訟請求的侵權(quán)案件,而是以歸口管理機(jī)關(guān)為公安機(jī)關(guān)為由讓當(dāng)事人找 公安管理部門解決。而公安機(jī)關(guān)的答復(fù)往往是此類請求不符合強(qiáng)遷的 法律規(guī)定,因此往往也是難以辦理。此類糾紛在離婚案件中的比例雖然不大,但時常也有此類情況的 發(fā)生,因為缺乏有效的相關(guān)規(guī)定,導(dǎo)致當(dāng)事人投訴無門。那么,如何 預(yù)防此類糾紛的發(fā)生呢?我們認(rèn)為,方法還是有的,就是在離婚協(xié)議 中明確約定有義務(wù)遷出方不履行遷出義務(wù)的懲罰措施。戶口拒不遷出 造成當(dāng)事人最大的問題就是心理的困擾和房屋轉(zhuǎn)讓的不便。不妨在離 婚協(xié)議中約定:假設(shè)女方在離婚手續(xù)辦理完畢的三個月內(nèi)不能自行將戶口遷出,每 逾期一日應(yīng)向男方支付XX無的不便補(bǔ)償;假設(shè)男方在轉(zhuǎn)讓該房時,因為 女方戶口不能遷出原因?qū)Ψ績r產(chǎn)生影響,女方應(yīng)賠償男方差價局部。需要注明的是,逾期的補(bǔ)償不應(yīng)寫成違約金,因為戶口遷出具有 人身性質(zhì),假設(shè)寫成違約金法院支持可能會有難度。而寫成不便補(bǔ)償, 合情合理,同時也不違反法律規(guī)定,法院支持的可能性較大。另外,假設(shè)男方轉(zhuǎn)移該房屋,而在轉(zhuǎn)移時因女方戶口沒有遷出對房 價產(chǎn)
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