第一講 合同訂立

1、合合 同同 法法 知知 識(shí)識(shí) 案例1 在一個(gè)大雪紛飛的傍晚，行人甲急于回城,恰遇乙開私車經(jīng)過，甲奔上前去，請(qǐng)求搭乘。乙說：“搭乘回城可以，但天降大雪，道路濕滑，如發(fā)生事故，我可不承擔(dān)責(zé)任。”甲應(yīng)允。在回城途中，因路太滑，致使該車撞向路邊大樹，甲因此受傷。花去醫(yī)藥費(fèi)若干。為此雙方引起糾紛。 1、本案中，甲與乙之間的關(guān)系是否屬于合同關(guān)系？ 本問涉及合同關(guān)系的認(rèn)定問題。合同法第2條規(guī)定：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。 合同的特征： (1)合同是雙方的法律行為。 (2)雙方當(dāng)事人意思表

2、示一致。 (3)合同以發(fā)生民事法律關(guān)系為目的。 本案中，甲與乙之間的關(guān)系屬于合同關(guān)系。他們之間的合同屬于實(shí)踐合同、單務(wù)合同、無償合同。案例1 在一個(gè)大雪紛飛的傍晚，行人甲急于回城,恰遇乙開私車經(jīng)過，甲奔上前去，請(qǐng)求搭乘。乙說：“搭乘回城可以，但天降大雪，道路濕滑，如發(fā)生事故，我可不承擔(dān)責(zé)任?！奔讘?yīng)允。在回城途中，因路太滑，致使該車撞向路邊大樹，甲因此受傷?；ㄈメt(yī)藥費(fèi)若干。為此雙方引起糾紛。 2、乙應(yīng)否 對(duì)甲的受傷承擔(dān)責(zé)任？為什么？ 本問涉及無償合同中的責(zé)任承擔(dān)問題。無償合同的責(zé)任承擔(dān)適用： (1) 一般過失不負(fù)賠償責(zé)任。 (2) 合同法第53條關(guān)于免責(zé)條款無效 的規(guī)定不適用于無償合同。 根據(jù)根

3、據(jù)合同法合同法第第 53 53 條條，合同中的下列免，合同中的下列免責(zé)條責(zé)條款無效：款無效： 1 1、造成、造成對(duì)對(duì)方人身方人身傷傷害的；害的；2 2、 因故意或者重大因故意或者重大過過失造成失造成對(duì)對(duì)方方財(cái)產(chǎn)財(cái)產(chǎn)損損失的。失的。 (3) 實(shí)行約定優(yōu)先原則。 法律分析法律分析 “甲、乙在火車上相識(shí)，甲怕自己到站時(shí)甲、乙在火車上相識(shí)，甲怕自己到站時(shí)未醒，請(qǐng)求乙在濟(jì)南站喚醒自己下車，乙欣未醒，請(qǐng)求乙在濟(jì)南站喚醒自己下車，乙欣然同意?；疖嚨竭_(dá)濟(jì)南站時(shí)，甲沉睡，乙也然同意。火車到達(dá)濟(jì)南站時(shí)，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在濟(jì)南站及時(shí)下車，為此支出未醒。甲未能在濟(jì)南站及時(shí)下車，為此支出了額外費(fèi)用。甲要求乙賠償

4、損失。對(duì)此，應(yīng)了額外費(fèi)用。甲要求乙賠償損失。對(duì)此，應(yīng)如何處理？如何處理？” A由乙承擔(dān)違約責(zé)任；由乙承擔(dān)違約責(zé)任； B由乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；由乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任； C由乙承擔(dān)締約過失責(zé)任；由乙承擔(dān)締約過失責(zé)任； D由甲自己承擔(dān)損失。由甲自己承擔(dān)損失。 答案是答案是D，即由甲自己承擔(dān)損失，即由甲自己承擔(dān)損失 。 分析：分析：從題目中看出，甲、乙之間應(yīng)為從題目中看出，甲、乙之間應(yīng)為“好好意施惠關(guān)系意施惠關(guān)系”。其旨在增進(jìn)情誼的行為。其旨在增進(jìn)情誼的行為。 好意施惠關(guān)系在我國(guó)民法上未設(shè)規(guī)定，實(shí)務(wù)好意施惠關(guān)系在我國(guó)民法上未設(shè)規(guī)定，實(shí)務(wù)上亦無判例可供借鑒。上亦無判例可供借鑒。 2007 2007的十一黃金周前夕

5、，廣州一家運(yùn)動(dòng)俱樂部在其網(wǎng)的十一黃金周前夕，廣州一家運(yùn)動(dòng)俱樂部在其網(wǎng)站召集站召集“十一自駕車跨國(guó)游（廣西十一自駕車跨國(guó)游（廣西越南）越南）”， 列明了活動(dòng)列明了活動(dòng)的集中地點(diǎn)、日期、要求以及報(bào)名方法。驢友小陳到網(wǎng)上指的集中地點(diǎn)、日期、要求以及報(bào)名方法。驢友小陳到網(wǎng)上指定的戶外用品店交了定的戶外用品店交了 1760 1760 元的活動(dòng)費(fèi)，還簽了一份元的活動(dòng)費(fèi)，還簽了一份自愿自愿參加確認(rèn)書參加確認(rèn)書。 活動(dòng)如期進(jìn)行，一路游山玩水，還算盡興?；顒?dòng)如期進(jìn)行，一路游山玩水，還算盡興。 但在活動(dòng)的但在活動(dòng)的第五天，意外發(fā)生了。第五天，意外發(fā)生了。 因司機(jī)失誤，活動(dòng)使用的小客車駛出因司機(jī)失誤，活動(dòng)使用的小客

6、車駛出路外，造成小陳等多名乘客受傷。路外，造成小陳等多名乘客受傷。 經(jīng)當(dāng)?shù)亟痪块T認(rèn)定，應(yīng)經(jīng)當(dāng)?shù)亟痪块T認(rèn)定，應(yīng)由司機(jī)負(fù)全責(zé)。由司機(jī)負(fù)全責(zé)。 事后，小陳被送往廣西當(dāng)?shù)蒯t(yī)院，經(jīng)診斷為事后，小陳被送往廣西當(dāng)?shù)蒯t(yī)院，經(jīng)診斷為全身軟組織損傷。全身軟組織損傷。 兩天后，小陳從南寧坐飛機(jī)回了廣州。兩天后，小陳從南寧坐飛機(jī)回了廣州。 事后，小陳因與活動(dòng)組織者無法就賠償問題達(dá)成一致，遂事后，小陳因與活動(dòng)組織者無法就賠償問題達(dá)成一致，遂以以“旅游服務(wù)合同違約造成人身損害旅游服務(wù)合同違約造成人身損害”為由，將戶外用品店為由，將戶外用品店的女老板楊某以及俱樂部工作人員劉某告上法院，要求按照的女老板楊某以及俱樂部工作

7、人員劉某告上法院，要求按照消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法，獲得旅費(fèi)的雙倍賠償以及精神損失，獲得旅費(fèi)的雙倍賠償以及精神損失費(fèi)費(fèi)20002000元。元。 2008 年底，廣州市中級(jí)法院作出終審判決，年底，廣州市中級(jí)法院作出終審判決， 認(rèn)為雖然參加自駕游的團(tuán)員都簽了認(rèn)為雖然參加自駕游的團(tuán)員都簽了自愿參自愿參加確認(rèn)書加確認(rèn)書，但相關(guān)免責(zé)條款是無效的，但相關(guān)免責(zé)條款是無效的， 于于是駁回楊某的上訴，維持原判。是駁回楊某的上訴，維持原判。 根據(jù)根據(jù)合同法合同法第第53條，合同中造成條，合同中造成“對(duì)方對(duì)方人身傷害人身傷害”的免責(zé)條款無效。的免責(zé)條款無效。 因此，該因此，該自自愿參加確認(rèn)書愿參加確認(rèn)書中的

8、相關(guān)條款不能免除組織中的相關(guān)條款不能免除組織者的責(zé)任。者的責(zé)任。合同訂立合同訂立合同生效合同生效合同履行合同履行合同終止合同終止違約責(zé)任違約責(zé)任1.1.知識(shí)要求知識(shí)要求了解了解合同的形式合同的形式理解并應(yīng)用理解并應(yīng)用合同內(nèi)容合同內(nèi)容的法律規(guī)定的法律規(guī)定理解并應(yīng)用理解并應(yīng)用合同訂立合同訂立的法律規(guī)定的法律規(guī)定2.2.技能要求技能要求能夠依法撰寫并訂立能夠依法撰寫并訂立合同合同合同訂立合同訂立 (合同當(dāng)事人合意過程合同當(dāng)事人合意過程)合同成立合同成立 (合同訂立過程的完成合同訂立過程的完成)合同的實(shí)際成立合同的實(shí)際成立合同成立的時(shí)間地點(diǎn)合同成立的時(shí)間地點(diǎn) 合同的合同的訂立、成立和生效訂立、成立和生

9、效是三個(gè)不同的概念。是三個(gè)不同的概念。 合同的訂立是當(dāng)事人之間達(dá)成協(xié)議的過程；合同的訂立是當(dāng)事人之間達(dá)成協(xié)議的過程； 合同的成立是當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議的結(jié)果：合同的成立是當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議的結(jié)果： 合同的生效是已成立合同的生效是已成立 的合同在當(dāng)事人之問產(chǎn)的合同在當(dāng)事人之問產(chǎn)生了一定的法律拘束力。生了一定的法律拘束力。 要有兩個(gè)或兩個(gè)以上的合同當(dāng)事人要有兩個(gè)或兩個(gè)以上的合同當(dāng)事人 合同當(dāng)事人意思表示一致合同當(dāng)事人意思表示一致( (合意合意) ) 具備要約和承諾階段具備要約和承諾階段合同訂立主體具有民事權(quán)利能力合同訂立主體具有民事權(quán)利能力合同訂立主體具有民事行為能力合同訂立主體具有民事行為能力要約要約邀請(qǐng)

10、邀請(qǐng)承諾承諾反反要約要約要約要約可選環(huán)節(jié)可選環(huán)節(jié)必備環(huán)節(jié)必備環(huán)節(jié)這件衣服多這件衣服多少錢？少錢？這么貴？這么貴？80行不行？行不行？看你這么看你這么有誠(chéng)意，有誠(chéng)意，80就就80150元，很元，很劃算了劃算了要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)要約要約承諾承諾反要約反要約甲甲乙乙要約邀請(qǐng)，如：招標(biāo)公告、招股說明書、拍賣公告、商業(yè)廣告要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該表示應(yīng)內(nèi)容具體，且表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。如商場(chǎng)里的標(biāo)價(jià)。承諾（生效）承諾（生效）承諾是受要約人同意要約的意思表示。要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)要約要約希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示.要約和要約邀請(qǐng)要約和要

11、約邀請(qǐng) （1）要約是當(dāng)事人主動(dòng)愿意締結(jié)合同的意思表示；而要約邀請(qǐng)的目）要約是當(dāng)事人主動(dòng)愿意締結(jié)合同的意思表示；而要約邀請(qǐng)的目的不是締結(jié)合同，而是邀請(qǐng)對(duì)方當(dāng)事人向其發(fā)出要約的意思表示，是當(dāng)?shù)牟皇蔷喗Y(jié)合同，而是邀請(qǐng)對(duì)方當(dāng)事人向其發(fā)出要約的意思表示，是當(dāng)事人訂立合同的事人訂立合同的預(yù)備行為預(yù)備行為。 （2）要約中含有當(dāng)事人愿意承受要約拘束的意圖，要約人將自己置于）要約中含有當(dāng)事人愿意承受要約拘束的意圖，要約人將自己置于一旦對(duì)方承諾、合同即成立的無可選擇的地位；而要約邀請(qǐng)則不含有當(dāng)一旦對(duì)方承諾、合同即成立的無可選擇的地位；而要約邀請(qǐng)則不含有當(dāng)事人愿意承受拘束的意圖，邀請(qǐng)人希望自己處于一種可以選擇是否接

12、受事人愿意承受拘束的意圖，邀請(qǐng)人希望自己處于一種可以選擇是否接受對(duì)方要約的地位，其本身不具有法律意義。對(duì)方要約的地位，其本身不具有法律意義。 （3）要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的必要條款；而要約邀請(qǐng)不）要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的必要條款；而要約邀請(qǐng)不必具備此等必要條款。必具備此等必要條款。 希望和他人訂立合同的意思表示希望和他人訂立合同的意思表示 構(gòu)成要件：構(gòu)成要件： 要約是由要約是由特定人特定人作出的意思表示作出的意思表示 要約必須反映其要約必須反映其訂立合同訂立合同的基本意圖的基本意圖 要約是要約人要約是要約人向向其希望與之締結(jié)合同的其希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出受要約人發(fā)出

13、的的 要約的內(nèi)容必須要約的內(nèi)容必須具體確定具體確定要約的生效時(shí)間和要約的生效時(shí)間和要約對(duì)要約人的效力要約對(duì)要約人的效力要約對(duì)受要約人的效力（承諾適格）要約對(duì)受要約人的效力（承諾適格）要約不生效力要約不生效力 或效力終止或效力終止要約撤回和撤銷要約撤回和撤銷受要約人明示拒絕要約受要約人明示拒絕要約承諾期限屆滿承諾期限屆滿承諾作出實(shí)質(zhì)性變更承諾作出實(shí)質(zhì)性變更行為人喪失行為能力行為人喪失行為能力要約存續(xù)時(shí)間要約存續(xù)時(shí)間定有存續(xù)期間的定有存續(xù)期間的: 依約定依約定未定未定存續(xù)存續(xù)期間期間口頭要約口頭要約: 立即承諾立即承諾書面要約書面要約: 合理期限合理期限承諾的構(gòu)成要件承諾的構(gòu)成要件: : 承諾應(yīng)當(dāng)

14、由受要約人作出，即承諾人應(yīng)為受要約人承諾應(yīng)當(dāng)由受要約人作出，即承諾人應(yīng)為受要約人 承承諾必須是由受要約人向要約人作出的諾必須是由受要約人向要約人作出的 承諾必須在合理承諾必須在合理有效有效的的期間期間內(nèi)作出的內(nèi)作出的（or“新要約新要約”） 承諾的內(nèi)容必須與要約的承諾的內(nèi)容必須與要約的實(shí)質(zhì)內(nèi)容實(shí)質(zhì)內(nèi)容一致一致（or“反要約反要約”） 承諾的方式不能違背要約的要求承諾的方式不能違背要約的要求 案例案例4 王某是出租車司機(jī)。2006年8月7日，李某在乘坐王某的出租車時(shí)將一手提包遺忘在車上。王某回家后發(fā)現(xiàn)包內(nèi)有活期存折一份、定期存單兩張、發(fā)票一本。因不知失主是誰，王某無法返還。第二天，縣有線電臺(tái)發(fā)布

15、廣告，稱貿(mào)易公司有人乘坐出租車時(shí)丟失手提包一個(gè)，如有拾到者，請(qǐng)與李某聯(lián)系，李某將支付酬金1萬元。王某看了廣告后，與李某取得聯(lián)系.。李某確認(rèn)無誤后為王某寫了收條。王某索要1萬元酬金，李某不給，王某訴至法院，要求李某支付酬金。李某應(yīng)否向王某支付酬金？為什么? 懸賞廣告的性質(zhì)是契約，即合同性質(zhì)。懸賞廣告是廣告人以懸賞廣告的性質(zhì)是契約，即合同性質(zhì)。懸賞廣告是廣告人以不特定的多數(shù)人為對(duì)象發(fā)出的要約，只要某人完成指定的行為不特定的多數(shù)人為對(duì)象發(fā)出的要約，只要某人完成指定的行為即構(gòu)成承諾，雙方成立合同。完成廣告行為的人享有報(bào)酬的請(qǐng)即構(gòu)成承諾，雙方成立合同。完成廣告行為的人享有報(bào)酬的請(qǐng)求權(quán)，廣告人負(fù)有按照懸賞

16、廣告的約定支付報(bào)酬的義務(wù)。求權(quán)，廣告人負(fù)有按照懸賞廣告的約定支付報(bào)酬的義務(wù)。 懸賞廣告的成立要件是： （1）要約意思表示必須是公開的，而且是以廣告方式作出的。 （2）懸賞的意思表示應(yīng)指定完成一定的行為。 （3）有給付報(bào)酬的意思。 物權(quán)法第109條 拾得遺失物，應(yīng)當(dāng)返還權(quán)利人。拾得人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知權(quán)利人領(lǐng)取，或者送交公安等有關(guān)部門。 第112條 權(quán)利人領(lǐng)取遺失物時(shí)，應(yīng)當(dāng)向拾得人或者有關(guān)部門支付保管遺失物等支出的必要費(fèi)用。 權(quán)利人懸賞尋找遺失物的，領(lǐng)取遺失物時(shí)應(yīng)當(dāng)按照承諾履行義務(wù)。 到達(dá)對(duì)方到達(dá)對(duì)方公司郵箱公司郵箱撰寫要約撰寫要約拆閱要約拆閱要約送到對(duì)方送到對(duì)方經(jīng)理室經(jīng)理室郵郵局局投投遞遞發(fā)出要約發(fā)

17、出要約【例例】2007年年4月月30日，甲以手機(jī)短信形式向日，甲以手機(jī)短信形式向乙發(fā)出購(gòu)買一臺(tái)筆記本電腦的要約，乙于當(dāng)日乙發(fā)出購(gòu)買一臺(tái)筆記本電腦的要約，乙于當(dāng)日回短信同意要約。但由于回短信同意要約。但由于“五一五一”期間短信系期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于統(tǒng)繁忙，甲于5月月3日才收到乙的短信，并因個(gè)日才收到乙的短信，并因個(gè)人原因于人原因于5月月8日才閱讀乙的短信，后于日才閱讀乙的短信，后于9日回日回復(fù)乙復(fù)乙“短信收到短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立。甲乙之間買賣合同的成立時(shí)間是時(shí)間是( )。 A、2007年年4月月30日日 B、2007年年5月月3日日 C、2007年年5月月8日日 D、2007年年

18、5月月9日日1.1.撤回：送達(dá)之前或同時(shí)撤回：送達(dá)之前或同時(shí)2.2.撤銷：送達(dá)之后，承諾之前撤銷：送達(dá)之后，承諾之前例外例外1. 1.要約人確定了承諾期限或以其他形式明要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷示要約不可撤銷2.2.受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作反要約反要約要約拒絕要約拒絕新的要約新的要約反要約一經(jīng)作出，原要約即失反要約一經(jīng)作出，原要約即失去效力去效力 受約人受約人同意同意要約的意思表示。要約的意思表示。1.1.承諾的條件承諾的條件2.2.承諾的生效承諾的生效1.1.由受約人

19、向要約人發(fā)出由受約人向要約人發(fā)出2.2.以通知的方式作出以通知的方式作出3.3.在承諾期限內(nèi)作出在承諾期限內(nèi)作出3.3.與要約內(nèi)容一致：與要約內(nèi)容一致：實(shí)質(zhì)性的一致實(shí)質(zhì)性的一致 承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更非實(shí)質(zhì)性變更的，的，除除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更 的以的以外，該外，該承諾有效承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。內(nèi)容為準(zhǔn)。 1.1.承諾的生效時(shí)間承諾的生效時(shí)間 到達(dá)生效，合同成立到達(dá)生效，合同成立2.2.承諾的撤回承諾的撤回 送達(dá)之前或同時(shí)送達(dá)

20、之前或同時(shí) 某某學(xué)校擬建立語音教室（以下簡(jiǎn)稱甲方），向某學(xué)校擬建立語音教室（以下簡(jiǎn)稱甲方），向某設(shè)備廠（以下簡(jiǎn)稱乙方）訂購(gòu)設(shè)備廠（以下簡(jiǎn)稱乙方）訂購(gòu)50套設(shè)備。雙方本應(yīng)按套設(shè)備。雙方本應(yīng)按照約定簽訂書面合同，但由于乙方說沒關(guān)系，表示肯定照約定簽訂書面合同，但由于乙方說沒關(guān)系，表示肯定能夠在兩個(gè)月內(nèi)送貨上門，并安裝調(diào)試至能順利進(jìn)行教能夠在兩個(gè)月內(nèi)送貨上門，并安裝調(diào)試至能順利進(jìn)行教學(xué)，故雙方?jīng)]有簽訂書面合同。兩個(gè)月后，乙方準(zhǔn)時(shí)將學(xué)，故雙方?jīng)]有簽訂書面合同。兩個(gè)月后，乙方準(zhǔn)時(shí)將設(shè)備送到甲方，并進(jìn)行了安裝調(diào)試。在安裝完畢之后的設(shè)備送到甲方，并進(jìn)行了安裝調(diào)試。在安裝完畢之后的試用過程中，設(shè)備出現(xiàn)故障。甲

21、方請(qǐng)乙方的專業(yè)人員又試用過程中，設(shè)備出現(xiàn)故障。甲方請(qǐng)乙方的專業(yè)人員又進(jìn)行了兩次調(diào)試，但故障仍未排除，于是，甲方以合同進(jìn)行了兩次調(diào)試，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用法律規(guī)定的書面形式為由，要求認(rèn)定合同不成立，未采用法律規(guī)定的書面形式為由，要求認(rèn)定合同不成立，并退貨。并退貨。試分析：試分析：1甲方的要求認(rèn)定合同不成立的請(qǐng)求有無法律依據(jù)？甲方的要求認(rèn)定合同不成立的請(qǐng)求有無法律依據(jù)？2為什么？為什么？3此案應(yīng)如何處理？此案應(yīng)如何處理？ 1甲方的請(qǐng)求沒有法律依據(jù)。甲方的請(qǐng)求沒有法律依據(jù)。2合同法合同法第第36條規(guī)定：條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立

22、合同，當(dāng)事人未采用書面形式但當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。”在此案在此案中，雙方雖然沒有按法律規(guī)定簽訂書面合同，但是合同當(dāng)事人中，雙方雖然沒有按法律規(guī)定簽訂書面合同，但是合同當(dāng)事人乙方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，而甲方也接受了。因此雙方達(dá)成的乙方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，而甲方也接受了。因此雙方達(dá)成的協(xié)議已經(jīng)成立。協(xié)議已經(jīng)成立。3至于機(jī)器沒有調(diào)試成功，乙方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)調(diào)試。如果多至于機(jī)器沒有調(diào)試成功，乙方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)調(diào)試。如果多次調(diào)試均不成功，設(shè)備的確存在質(zhì)量問題，可以認(rèn)為乙方?jīng)]有次調(diào)試均不成功，設(shè)備

23、的確存在質(zhì)量問題，可以認(rèn)為乙方?jīng)]有按合同的要求履行，甲方可以請(qǐng)求換貨；如果乙方的確不可能按合同的要求履行，甲方可以請(qǐng)求換貨；如果乙方的確不可能提供合格產(chǎn)品，也可以請(qǐng)求解除合同，但不能請(qǐng)求認(rèn)定合同不提供合格產(chǎn)品，也可以請(qǐng)求解除合同，但不能請(qǐng)求認(rèn)定合同不成立。成立。 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容1、當(dāng)事人的名稱或姓名住所；2、標(biāo)的：如服務(wù)、產(chǎn)品或工程；3、數(shù)量；4、質(zhì)量；5、價(jià)款或報(bào)酬：如閉口價(jià)或?qū)徲?jì)價(jià)；6、履行期限、地點(diǎn)和方式；7、違約責(zé)任：務(wù)必對(duì)主要義務(wù)約定明確；8、解決爭(zhēng)議方式：仲裁、訴訟。第一、存在雙方或多方的訂約當(dāng)事人；第一、存在雙方或多方的訂約當(dāng)事人；第二、合同各方當(dāng)事人就主要條款達(dá)第二、合同

24、各方當(dāng)事人就主要條款達(dá) 成合意；成合意；第三、合同已經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段。第三、合同已經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段。 合同法合同法第第2525條規(guī)定條規(guī)定 承諾生效承諾生效時(shí)合同成立時(shí)合同成立 。 合同生效即合同具法律拘束力。合同生效即合同具法律拘束力。 對(duì)于絕大多數(shù)合同而言，合同成立即對(duì)于絕大多數(shù)合同而言，合同成立即生效；但如下三種情況除外：生效；但如下三種情況除外：1 1、法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記、法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照該等規(guī)定；等手續(xù)生效的，依照該等規(guī)定；2 2、當(dāng)事人在合同中約定了合同生效的條件；、當(dāng)事人在合同中約定了合同生效的條件；3 3、當(dāng)事

25、人在合同中約定了生效的期限。、當(dāng)事人在合同中約定了生效的期限。分析違約事實(shí)分析違約事實(shí)有無免責(zé)事由有無免責(zé)事由由誰承擔(dān)責(zé)任由誰承擔(dān)責(zé)任承擔(dān)何種責(zé)任承擔(dān)何種責(zé)任合同是否有效合同是否有效 思考：思考：保險(xiǎn)合同何時(shí)成立并生效？保險(xiǎn)合同何時(shí)成立并生效？ 合同的成立要經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段，承諾合同的成立要經(jīng)過要約和承諾兩個(gè)階段，承諾生效時(shí)合同成立。生效時(shí)合同成立。 投保人填寫了投保單投保人填寫了投保單 保險(xiǎn)公司經(jīng)過核保，同意承保保險(xiǎn)公司經(jīng)過核保，同意承保 保險(xiǎn)公司要求提供財(cái)務(wù)狀況、體檢結(jié)果保險(xiǎn)公司要求提供財(cái)務(wù)狀況、體檢結(jié)果 注意：合同未成立，不涉及生效問題。注意：合同未成立，不涉及生效問題?！巴侗Ｍ侗?/p>

26、人提出保險(xiǎn)要求，經(jīng)保險(xiǎn)人同意承保，人提出保險(xiǎn)要求，經(jīng)保險(xiǎn)人同意承保，并就合同的條款達(dá)成協(xié)議，保險(xiǎn)合同并就合同的條款達(dá)成協(xié)議，保險(xiǎn)合同成立。保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向投保人簽發(fā)成立。保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向投保人簽發(fā)保險(xiǎn)單或者其他保險(xiǎn)憑證，并在保險(xiǎn)保險(xiǎn)單或者其他保險(xiǎn)憑證，并在保險(xiǎn)單或者其他保險(xiǎn)憑證中載明當(dāng)事人雙單或者其他保險(xiǎn)憑證中載明當(dāng)事人雙方約定的合同內(nèi)容。方約定的合同內(nèi)容?！?；“保保險(xiǎn)合同成立后，投保人按照約定繳險(xiǎn)合同成立后，投保人按照約定繳付保險(xiǎn)費(fèi)；保險(xiǎn)人按照約定的時(shí)間付保險(xiǎn)費(fèi)；保險(xiǎn)人按照約定的時(shí)間開始承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任。開始承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任?！?保險(xiǎn)合同屬于諾成性合同，保保險(xiǎn)合同屬于諾成性合同，保險(xiǎn)費(fèi)的繳付與保險(xiǎn)合

27、同的成立與否險(xiǎn)費(fèi)的繳付與保險(xiǎn)合同的成立與否沒有必然聯(lián)系。沒有必然聯(lián)系?？陬^形式口頭形式其他形式其他形式書面形式書面形式合同形式合同形式書面口頭其他形式不提倡合同書信件數(shù)據(jù)電文要約承諾合同生效時(shí)間合同生效時(shí)間書面合同書合同書信件信件數(shù)據(jù)電文數(shù)據(jù)電文雙方簽、章生效雙方簽、章生效簽字人當(dāng)事人、法定代表人當(dāng)事人、法定代表人法定代理人、委托代理人法定代理人、委托代理人公章公章平信平信掛號(hào)信掛號(hào)信 回執(zhí)保存回執(zhí)保存快遞快遞 回執(zhí)保存回執(zhí)保存郵政快件郵政快件 回執(zhí)保存回執(zhí)保存不提倡電報(bào)電報(bào) 有證據(jù)效力有證據(jù)效力電傳電傳 不常用不常用傳真?zhèn)髡?有證據(jù)效力有證據(jù)效力不確定不確定電子郵件電子郵件 要在合同約定要在

28、合同約定郵箱郵箱可要求確認(rèn)書、簽訂確認(rèn)書生效！可要求確認(rèn)書、簽訂確認(rèn)書生效！一般條款一般條款格式條款格式條款當(dāng)事人為重復(fù)使用而當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款的條款格式條款的格式條款的訂立訂立格式條款的格式條款的無效無效格式條款的格式條款的解釋解釋某房地產(chǎn)開發(fā)公司某房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下稱甲方以下稱甲方)與某物資公司與某物資公司(以下稱乙方以下稱乙方)簽訂了一份房屋租賃合同，簽訂了一份房屋租賃合同，合同主要條款如下：合同主要條款如下： 第一條第一條 甲方甲方將將一樓一樓所有所有房屋房屋出租給乙方。租賃期限為出租給乙方。租賃期限為10

29、年，自年，自1993年年1月月1日起至日起至2003年年1月月1日止。前五年每年租金日止。前五年每年租金60萬元，從第六年起，每年增加萬元，從第六年起，每年增加3。 第二條第二條 乙方每年乙方每年1月月10日前向甲方支付該年度總租金額的一半，然后在日前向甲方支付該年度總租金額的一半，然后在7月月10日前付清另一半。日前付清另一半。 第三條第三條 在本合同簽字后在本合同簽字后3日起日起10日內(nèi)，乙方向甲方預(yù)付半年租金。此筆款項(xiàng)交日內(nèi)，乙方向甲方預(yù)付半年租金。此筆款項(xiàng)交付之日起付之日起10日內(nèi)，甲方將出租房屋全部交付乙方使用。日內(nèi)，甲方將出租房屋全部交付乙方使用。 第四條第四條 乙方在承租期間，所

30、使用的煤、電、水計(jì)表核算，冷暖氣費(fèi)按平方米計(jì)乙方在承租期間，所使用的煤、電、水計(jì)表核算，冷暖氣費(fèi)按平方米計(jì)算，由甲方按月收費(fèi)。算，由甲方按月收費(fèi)。 第五條第五條 房屋內(nèi)部設(shè)施的維修由乙方負(fù)責(zé)維修，房屋的維修保養(yǎng)由甲方負(fù)責(zé)。房屋內(nèi)部設(shè)施的維修由乙方負(fù)責(zé)維修，房屋的維修保養(yǎng)由甲方負(fù)責(zé)。 第六條第六條 乙方逾期支付租金，每逾期一日就按年租金額的萬份之三罰款，如有一乙方逾期支付租金，每逾期一日就按年租金額的萬份之三罰款，如有一方無故提前終止合同，將按末完成的租期部分應(yīng)付租金的方無故提前終止合同，將按末完成的租期部分應(yīng)付租金的10罰款。罰款。 第七條第七條 雙方發(fā)生爭(zhēng)議應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成的，任何一方均

31、可向市仲裁委員會(huì)雙方發(fā)生爭(zhēng)議應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成的，任何一方均可向市仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。申請(qǐng)仲裁。 合同簽訂后，乙方向法律顧問咨詢，發(fā)現(xiàn)合同內(nèi)容不完備，要求重簽合同。合同簽訂后，乙方向法律顧問咨詢，發(fā)現(xiàn)合同內(nèi)容不完備，要求重簽合同。 案情焦點(diǎn)案情焦點(diǎn)：(l)合同是否有效合同是否有效? (2)能否補(bǔ)救能否補(bǔ)救? 該合同的內(nèi)容不完備，條款有很多漏洞，主要的缺陷有該合同的內(nèi)容不完備，條款有很多漏洞，主要的缺陷有: (l) (l)標(biāo)的物不明確。上述合同中標(biāo)的物不明確。上述合同中, ,標(biāo)的物簡(jiǎn)單的規(guī)定為標(biāo)的物簡(jiǎn)單的規(guī)定為“一樓所一樓所有房屋有房屋”, ,使合同的標(biāo)的物，即出租物處于不確定狀態(tài)使合同的標(biāo)的

32、物，即出租物處于不確定狀態(tài). . (2)(2)標(biāo)的物數(shù)量的條款不完備標(biāo)的物數(shù)量的條款不完備. .上述合同中標(biāo)的物的數(shù)量規(guī)定為上述合同中標(biāo)的物的數(shù)量規(guī)定為“一樓所有房屋一樓所有房屋”，出租房屋的具體數(shù)量不明確。，出租房屋的具體數(shù)量不明確。 (3)(3)欠缺關(guān)于標(biāo)的物質(zhì)量的條款。欠缺關(guān)于標(biāo)的物質(zhì)量的條款。 (4)(4)缺少關(guān)于出租房屋用途的條款。在房屋租賃合同中，一般應(yīng)缺少關(guān)于出租房屋用途的條款。在房屋租賃合同中，一般應(yīng)明確規(guī)定出租房屋的用途。通過規(guī)定用途，出租人可較確定地明確規(guī)定出租房屋的用途。通過規(guī)定用途，出租人可較確定地了解出租房屋的使用情況，監(jiān)督、限制承租人破壞性地使用房了解出租房屋的使用

33、情況，監(jiān)督、限制承租人破壞性地使用房屋，防止承租人擅自改變房屋的用途，以保護(hù)房屋所有人的權(quán)屋，防止承租人擅自改變房屋的用途，以保護(hù)房屋所有人的權(quán)利，也可防止承租人利用承租的房屋進(jìn)行非法活動(dòng)。利，也可防止承租人利用承租的房屋進(jìn)行非法活動(dòng)。 (5)(5)合同沒有必要的違約責(zé)任條款。合同沒有必要的違約責(zé)任條款。 根據(jù)這條規(guī)定，結(jié)合上述合同，我們就可以在原合同基礎(chǔ)上根據(jù)這條規(guī)定，結(jié)合上述合同，我們就可以在原合同基礎(chǔ)上補(bǔ)充一些條款，使之更加完備，使合同內(nèi)容更加明確，從而補(bǔ)充一些條款，使之更加完備，使合同內(nèi)容更加明確，從而增強(qiáng)合同的安全性、可行性。補(bǔ)充如下規(guī)定：增強(qiáng)合同的安全性、可行性。補(bǔ)充如下規(guī)定： 第

34、一，詳細(xì)寫明標(biāo)的物即出租房屋的坐落地點(diǎn)、門牌號(hào)碼及第一，詳細(xì)寫明標(biāo)的物即出租房屋的坐落地點(diǎn)、門牌號(hào)碼及附屬設(shè)備附屬設(shè)備( (如門窗、水、電表、燈具、保暖、衛(wèi)生設(shè)備等如門窗、水、電表、燈具、保暖、衛(wèi)生設(shè)備等) )； 第二，寫清楚標(biāo)的物的數(shù)量，如具體寫明出租房屋的間數(shù)、第二，寫清楚標(biāo)的物的數(shù)量，如具體寫明出租房屋的間數(shù)、建筑面積及附屬設(shè)備的數(shù)量，用來作為交付或返還時(shí)驗(yàn)收的建筑面積及附屬設(shè)備的數(shù)量，用來作為交付或返還時(shí)驗(yàn)收的依據(jù)；依據(jù)； 第三，在合同中增加房屋質(zhì)量狀況的條款及當(dāng)事人對(duì)出租屋第三，在合同中增加房屋質(zhì)量狀況的條款及當(dāng)事人對(duì)出租屋的要求的要求, ,明確寫出出租房屋的建筑結(jié)構(gòu)和室內(nèi)裝修情況明

35、確寫出出租房屋的建筑結(jié)構(gòu)和室內(nèi)裝修情況, ,附屬附屬設(shè)備的質(zhì)量情況設(shè)備的質(zhì)量情況, ,作為交付或返還時(shí)驗(yàn)收根據(jù)；處理合同糾紛作為交付或返還時(shí)驗(yàn)收根據(jù)；處理合同糾紛時(shí)，也可以以此確定雙方的責(zé)任；時(shí)，也可以以此確定雙方的責(zé)任； 第四，明確列出出租房屋的用途；第四，明確列出出租房屋的用途； 第五，除了原來規(guī)定的承租方逾期交付租金和任何一方提前第五，除了原來規(guī)定的承租方逾期交付租金和任何一方提前終止合同的違約責(zé)任終止合同的違約責(zé)任. .還應(yīng)增加承租方逾期交付水還應(yīng)增加承租方逾期交付水, ,電電, ,煤氣煤氣, ,冷暖氣費(fèi)和出租方不履行對(duì)房屋內(nèi)部設(shè)施的維修冷暖氣費(fèi)和出租方不履行對(duì)房屋內(nèi)部設(shè)施的維修, ,

36、保養(yǎng)責(zé)任保養(yǎng)責(zé)任. .出租方出現(xiàn)不按時(shí)交付出租房屋，不履行對(duì)房屋的維修出租方出現(xiàn)不按時(shí)交付出租房屋，不履行對(duì)房屋的維修, ,保養(yǎng)保養(yǎng)責(zé)任等違約行為時(shí)應(yīng)該承擔(dān)的違約責(zé)任等條款。責(zé)任等違約行為時(shí)應(yīng)該承擔(dān)的違約責(zé)任等條款。 合同法第三十九條采用格式條款訂合同法第三十九條采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。該條款予以說明。

37、格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。條款。 格式合同，比如：我們購(gòu)買家用電器，保修單后面印著：比如：我們購(gòu)買家用電器，保修單后面印著：“如有下列情況之一，本公司概不負(fù)責(zé)！如有下列情況之一，本公司概不負(fù)責(zé)！”。 你出差住酒店，服務(wù)員在你辦完住房手續(xù)后，會(huì)拿出一張單你出差住酒店，服務(wù)員在你辦完住房手續(xù)后，會(huì)拿出一張單子讓你從上面簽字，單子上注明：子讓你從上面簽字，單子上注明：“請(qǐng)將您的貴重物品交酒請(qǐng)將您的貴重物品交酒店保管，否則丟失酒店不承擔(dān)任何責(zé)任。店保管，否則丟失酒店不承擔(dān)任何責(zé)任?！?還

38、有一些我們?cè)谫?gòu)買商品或接受服務(wù)是遇到的經(jīng)營(yíng)者單方面還有一些我們?cè)谫?gòu)買商品或接受服務(wù)是遇到的經(jīng)營(yíng)者單方面制定的營(yíng)業(yè)規(guī)定、通知、聲明以及與交易行為有關(guān)的口頭說制定的營(yíng)業(yè)規(guī)定、通知、聲明以及與交易行為有關(guān)的口頭說法等，這些都屬于格式合同。法等，這些都屬于格式合同。 公平確定公平確定提請(qǐng)注意提請(qǐng)注意給予說明給予說明 某機(jī)械公司生產(chǎn)的壓縮機(jī)，自上市以來，一某機(jī)械公司生產(chǎn)的壓縮機(jī)，自上市以來，一直很受歡迎，生意十分火爆，定貨單也蜂擁而直很受歡迎，生意十分火爆，定貨單也蜂擁而至。于是其印制了大量的格式合同，以避免頻至。于是其印制了大量的格式合同，以避免頻繁締約帶來的麻煩。某貿(mào)易公司為了能夠更多繁締約帶來的麻

39、煩。某貿(mào)易公司為了能夠更多的銷售該產(chǎn)品，未與該機(jī)械公司的代表作詳細(xì)的銷售該產(chǎn)品，未與該機(jī)械公司的代表作詳細(xì)的談判便在該格式合同上簽了字。該格式合同的談判便在該格式合同上簽了字。該格式合同是機(jī)械公司事先擬訂的，其中有一款載明：是機(jī)械公司事先擬訂的，其中有一款載明：“產(chǎn)品供貨后，供方不再承擔(dān)任何責(zé)任。產(chǎn)品供貨后，供方不再承擔(dān)任何責(zé)任?！眳f(xié)議簽訂后，雙方開始按照合同履行各自的義協(xié)議簽訂后，雙方開始按照合同履行各自的義務(wù)。務(wù)。 后隨著時(shí)間的推移，機(jī)械公司的產(chǎn)品質(zhì)量后隨著時(shí)間的推移，機(jī)械公司的產(chǎn)品質(zhì)量有所下降，其中貿(mào)易公司的多個(gè)客戶向貿(mào)有所下降，其中貿(mào)易公司的多個(gè)客戶向貿(mào)易公司退貨，貿(mào)易公司處理后向機(jī)械

40、公司易公司退貨，貿(mào)易公司處理后向機(jī)械公司提出退貨，機(jī)械公司拒絕退貨，因?yàn)樵跈C(jī)提出退貨，機(jī)械公司拒絕退貨，因?yàn)樵跈C(jī)械公司看來，合同中既然有免責(zé)條款的存械公司看來，合同中既然有免責(zé)條款的存在，其就不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，貿(mào)易公司其本身在，其就不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，貿(mào)易公司其本身在產(chǎn)品質(zhì)量方面也把關(guān)不嚴(yán)，對(duì)由此所引在產(chǎn)品質(zhì)量方面也把關(guān)不嚴(yán)，對(duì)由此所引發(fā)的后果應(yīng)由其自己負(fù)責(zé)。貿(mào)易公司則辯發(fā)的后果應(yīng)由其自己負(fù)責(zé)。貿(mào)易公司則辯稱，由于訂約時(shí)比較倉促，沒有注意到該稱，由于訂約時(shí)比較倉促，沒有注意到該免責(zé)條款的存在，對(duì)方根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則免責(zé)條款的存在，對(duì)方根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則本應(yīng)負(fù)提醒義務(wù)，然其事實(shí)上卻沒有盡到本應(yīng)負(fù)提醒義務(wù)，然其

41、事實(shí)上卻沒有盡到這一義務(wù)，因此其當(dāng)然應(yīng)承擔(dān)退貨的責(zé)任。這一義務(wù)，因此其當(dāng)然應(yīng)承擔(dān)退貨的責(zé)任。雙方爭(zhēng)執(zhí)不下，訴至法院。雙方爭(zhēng)執(zhí)不下，訴至法院。 本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：機(jī)械公司擬訂的本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：機(jī)械公司擬訂的格式合同條款是否有效。經(jīng)法院審理格式合同條款是否有效。經(jīng)法院審理后認(rèn)為，機(jī)械公司擬訂的后認(rèn)為，機(jī)械公司擬訂的“產(chǎn)品供貨產(chǎn)品供貨后，供方不再承擔(dān)任何責(zé)任。后，供方不再承擔(dān)任何責(zé)任?！焙贤贤瑮l款屬格式條款無效。據(jù)此，法院根條款屬格式條款無效。據(jù)此，法院根據(jù)據(jù)中華人民共和國(guó)合同法中華人民共和國(guó)合同法第四十第四十條、第一百一十一條規(guī)定，依法裁判條、第一百一十一條規(guī)定，依法裁判貿(mào)易公司有權(quán)向機(jī)械公司

42、退貨貿(mào)易公司有權(quán)向機(jī)械公司退貨格式條款及格式合同：格式條款及格式合同：如：如：要點(diǎn)：要點(diǎn)：1、重復(fù)使用；、重復(fù)使用；2、事先擬定；、事先擬定；3、未與對(duì)方協(xié)商。、未與對(duì)方協(xié)商。1.1.以欺詐以欺詐/ /脅迫的手段訂立，損害國(guó)家利益脅迫的手段訂立，損害國(guó)家利益2.2.惡意串通，損害國(guó)家惡意串通，損害國(guó)家/ /集體集體/ /第三人利益第三人利益6.6.免責(zé)條款無效免責(zé)條款無效造成對(duì)方人身傷害的造成對(duì)方人身傷害的因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利排除對(duì)方主要權(quán)利5

43、.5.違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定4.4.損害社會(huì)公共利益損害社會(huì)公共利益3.3.以合法形式掩蓋非法目的以合法形式掩蓋非法目的 為逃避法院的強(qiáng)制執(zhí)行為逃避法院的強(qiáng)制執(zhí)行而訂立贈(zèng)與合同而訂立贈(zèng)與合同 企業(yè)破產(chǎn)前通過簽訂買企業(yè)破產(chǎn)前通過簽訂買賣合同等方式轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)賣合同等方式轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)以圖逃避債務(wù)以圖逃避債務(wù) 外商甲與國(guó)內(nèi)乙公司成立合資企業(yè)丙，在外商甲與國(guó)內(nèi)乙公司成立合資企業(yè)丙，在合同中約定：丙公司成立后，甲可以將資合同中約定：丙公司成立后，甲可以將資金抽走，由乙繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，這樣，丙就可以金抽走，由乙繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，這樣，丙就可以繼續(xù)享受合資企業(yè)的待遇。繼續(xù)享受合資企業(yè)的待遇。

44、 此協(xié)議效力如何？此協(xié)議效力如何？ 無效。違反了無效。違反了公司法公司法等法律的強(qiáng)制性等法律的強(qiáng)制性規(guī)定。規(guī)定。格式條款及格式合同：格式條款及格式合同：要求：要求：公平原則：合理提醒對(duì)方注意免除公平原則：合理提醒對(duì)方注意免除/限制自己責(zé)任條款并按對(duì)方要求予以說明；限制自己責(zé)任條款并按對(duì)方要求予以說明；后果：后果：免除自己責(zé)任；免除自己責(zé)任；加重對(duì)方責(zé)任；加重對(duì)方責(zé)任；排除對(duì)方主要權(quán)利排除對(duì)方主要權(quán)利。無效解釋兩種以上解釋的：按不利于提供方兩種以上解釋的：按不利于提供方解釋解釋格式條款與非格式條款不一致：格式條款與非格式條款不一致：按非格式條款按非格式條款通常理解通常理解非格式條款非格式條款的解

45、釋的解釋不利于提供不利于提供方的解釋方的解釋一般情況一般情況同一格式條款有同一格式條款有兩種以上解釋兩種以上解釋格式條款和非格格式條款和非格式條款不一致式條款不一致合同內(nèi)容合同內(nèi)容合同債權(quán)合同債權(quán)合同債務(wù)合同債務(wù)給付給付義務(wù)義務(wù)附隨義務(wù)附隨義務(wù)先先合同義務(wù)合同義務(wù)后合同義務(wù)后合同義務(wù):主主/從給付義務(wù)從給付義務(wù)請(qǐng)求權(quán)請(qǐng)求權(quán)/給付受領(lǐng)權(quán)給付受領(lǐng)權(quán)相對(duì)權(quán)相對(duì)權(quán)/平等權(quán)平等權(quán)一一, 提示性的合同條款提示性的合同條款二二, 合同的主要條款合同的主要條款三三, 合同的普通條款合同的普通條款締約上的過失責(zé)任合同未成立，或被合同未成立，或被確認(rèn)為確認(rèn)為無效或被撤無效或被撤銷銷時(shí)，才會(huì)涉及締時(shí)，才會(huì)涉及締約上

46、的過失責(zé)任。約上的過失責(zé)任。締約上的過失責(zé)任的含義締約上的過失責(zé)任的含義1、 ，指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而導(dǎo)致另一方的信賴?yán)娴膿p失，并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 2、特點(diǎn)：發(fā)生在合同的訂立發(fā)生在合同的訂立（締約）階段（締約）階段 ； 一方當(dāng)事人違反了誠(chéng)實(shí)信用的義務(wù)一方當(dāng)事人違反了誠(chéng)實(shí)信用的義務(wù) ； 由于一方的過失造成了另一方的信賴?yán)娴膿p失 。 發(fā)生在合同締結(jié)過程中發(fā)生在合同締結(jié)過程中 一方當(dāng)事人違反了以誠(chéng)實(shí)信用為基礎(chǔ)的先契約義務(wù)一方當(dāng)事人違反了以誠(chéng)實(shí)信用為基礎(chǔ)的先契約義務(wù) 違反先契約義務(wù)的行為造成了對(duì)方的損失違反先契約義務(wù)的行為造成了對(duì)方的損失 違反先契約義務(wù)

47、的一方當(dāng)事人具有過錯(cuò)違反先契約義務(wù)的一方當(dāng)事人具有過錯(cuò)締約過失責(zé)任的賠償范圍：締約過失責(zé)任的賠償范圍：信賴?yán)娴膿p失信賴?yán)娴膿p失 直接損失：締約費(fèi)用，準(zhǔn)備履約和實(shí)際履行支付的費(fèi)用等直接損失：締約費(fèi)用，準(zhǔn)備履約和實(shí)際履行支付的費(fèi)用等 間接損失：?jiǎn)适c第三人另訂合同機(jī)會(huì)所受的損失等間接損失：?jiǎn)适c第三人另訂合同機(jī)會(huì)所受的損失等案例（締約上的過失責(zé)任）（締約上的過失責(zé)任） M與L公司是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，H公司是M、L兩家公司競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)品的潛在客戶。 M公司本無意與H公司合作，但為了限制L公司的訂單，在其與H的談判過程中，M向H允諾如果H不與L公司訂立產(chǎn)品采購(gòu)合同，則M與H訂立合作合同。 H公司信賴M公司的允諾而未與L公司訂立采購(gòu)合同，但M最終拒絕與H訂約而使