破產(chǎn)法的重要性與新破產(chǎn)法的起草

1、破產(chǎn)法的重要性與新破產(chǎn)法的起草首先感謝大家在這個風(fēng)雪交加的晚上趕來就破產(chǎn)法的問題跟我交流。今天我講的題目是破產(chǎn)法的重要性與新破產(chǎn)法的起草。我想分三個問題來講：第一個問題是破產(chǎn)法的重要性與破產(chǎn)法的基本概念。因?yàn)楝F(xiàn)在大家關(guān)于破產(chǎn)法的概念可能還有一些錯誤理解，所以有必要先講一下破產(chǎn)法的基本概念。第二個問題呢，我想講一下中國破產(chǎn)法實(shí)施十五年以來的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，第三個問題呢，介紹一下新破產(chǎn)法的起草情況。 首先我要講一下破產(chǎn)法的重要性及其制度框架。我想講兩點(diǎn)，第一點(diǎn)呢，破產(chǎn)法是我們市場經(jīng)濟(jì)改革的憲法和基本法。那么我為什么把破產(chǎn)法提到憲法、基本法這一高度呢？ 我想首先世界上有兩股浪潮需要我們

2、關(guān)注。第一股浪潮是97年亞洲金融危機(jī)以后，由于資本流動性的加強(qiáng)，國際資本流動速度越來越快。資本流動性增強(qiáng)了，它的風(fēng)險性就增高，整個世界的經(jīng)濟(jì)競爭越來越激烈，世界經(jīng)濟(jì)也越來越一體化，在這種情況下，破產(chǎn)法扮演著一個十分獨(dú)特的角色。第二呢，在全球一體化的情況下，地球越來越小，我個人認(rèn)為，破產(chǎn)法有可能成為經(jīng)濟(jì)一體化前提下最先被統(tǒng)一的一部法律。由于經(jīng)濟(jì)一體化的進(jìn)程，使得我們二戰(zhàn)以來形成的一些傳統(tǒng)觀念逐漸變化了，包括我們原來使用的邊界概念、主權(quán)概念。經(jīng)濟(jì)主權(quán)的概念也在變化，現(xiàn)在很多跨國公司、世界五百強(qiáng)都在中國有分支機(jī)構(gòu)。這樣一個觀念的變化就會帶來法律的變化。經(jīng)濟(jì)全球化，資本在各國互相流動，跨國公司在全球都

3、有投資，這就要求我們各國的法律要有統(tǒng)一性，這也是WTO這一國際貿(mào)易準(zhǔn)則很容易被各國接受的原因。在這種統(tǒng)一性的要求下，最有可能形成的各國認(rèn)同的法律我認(rèn)為就是破產(chǎn)法，因?yàn)槿澜绲膫鶛?quán)人、債務(wù)人都是一樣的。 我們說破產(chǎn)法是我國乃至整個世界市場經(jīng)濟(jì)改革的基本法，也是改革的憲法，可以從以下兩點(diǎn)來說： 第一，在前蘇聯(lián)、東歐國家的轉(zhuǎn)軌過程中，破產(chǎn)法占有著重要的角色。蘇聯(lián)解體后，俄羅斯的經(jīng)濟(jì)改革過程實(shí)際上是制定破產(chǎn)法的過程。我今年專門到俄羅斯去考察了這個問題，俄羅斯從九一年以來已經(jīng)連續(xù)頒布了三部新的破產(chǎn)法。在它的經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過程中遇到了大量的債權(quán)債務(wù)關(guān)系問題，大量的金融風(fēng)險問題，大量的不良資產(chǎn)

4、問題，這些都需要通過破產(chǎn)法加以解決。像在波蘭、捷克這樣的東歐國家的轉(zhuǎn)軌過程中，破產(chǎn)法也起了改革先鋒的作用。 第二，在歐美發(fā)達(dá)國家，近幾年從舊經(jīng)濟(jì)向新經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌，對破產(chǎn)法也提出了改革的要求。包括像美國這樣破產(chǎn)法最成熟、最完備的國家，最近破產(chǎn)法也在進(jìn)行修改。有關(guān)個人債務(wù)豁免問題的議案在國會中爭論得非常激烈，眾議院剛剛通過，參議院還沒通過。另外，德國在1999年也頒布了新的破產(chǎn)法，學(xué)習(xí)美國的破產(chǎn)法，特別是其中的第十一章；日本計劃從1999年到2004年這五年中將它的倒產(chǎn)法做一次大的調(diào)整，目前這一調(diào)整已經(jīng)基本結(jié)束，主要的動向也是學(xué)習(xí)美國的破產(chǎn)法。一些后發(fā)國家，像阿根廷、巴西最近也在修改它們的破

5、產(chǎn)法。 由此我們可以看到，全球有兩個熱點(diǎn)：一個是傳統(tǒng)的計劃經(jīng)濟(jì)國家向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過程中，破產(chǎn)法起了改革基本法的作用；另一個是在發(fā)達(dá)國家，由舊經(jīng)濟(jì)向新經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌，對全球競爭日益激烈的前提下出現(xiàn)的破產(chǎn)問題，它們也在用破產(chǎn)法為其經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型作開路先鋒。所以我們講，破產(chǎn)法對一個經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的國家而言，它起到了基本法和憲法的作用。 破產(chǎn)法為什么會起這樣的作用呢，我認(rèn)為主要是因?yàn)樗腥髢r值： 第一，破產(chǎn)法體現(xiàn)了衡平原則和效率原則。所謂衡平原則是指它要衡平債權(quán)人和債務(wù)人之間的利益、債權(quán)人和債權(quán)人之間的利益、債務(wù)人和債務(wù)人之間的利益。只有一種比較好的破產(chǎn)程序，一種比較好的在法律制度下的商

6、業(yè)安排，才能夠讓債權(quán)人、債務(wù)人以及相關(guān)利益者的利益得以平衡，所以破產(chǎn)法具有衡平的價值。由衡平價值又體現(xiàn)了效率的觀念，所有的破產(chǎn)法從頭到尾，從破產(chǎn)的申請、受理，破產(chǎn)財產(chǎn)的接管到破產(chǎn)財產(chǎn)的管理、經(jīng)營、估價、變價、出售、分配，從破產(chǎn)程序的發(fā)動到它的管轄、終結(jié)都體現(xiàn)著如何節(jié)約交易費(fèi)用，節(jié)約社會成本，體現(xiàn)著效率原則。所以破產(chǎn)法的第一個價值就是衡平原則和效率原則。 第二個價值呢，是破產(chǎn)法提供了一種穩(wěn)定的預(yù)期。法律是一種預(yù)期，給債權(quán)人、債務(wù)人本人的未來都提供一種預(yù)期。這種預(yù)期是可以重復(fù)的，是可以預(yù)見的。債權(quán)人知道款貸出后會產(chǎn)生什么樣的后果，債務(wù)人知道他借的這筆款應(yīng)該什么時候還，他對這筆貸款應(yīng)承擔(dān)什

7、么樣的法律義務(wù)、法律責(zé)任。所以法律是一種預(yù)期，破產(chǎn)法也恰好給債權(quán)人、債務(wù)人、擔(dān)保人和相關(guān)的利益者，包括雇員、政府部門都提供了一種穩(wěn)定的預(yù)期。 第三個價值呢，破產(chǎn)法還是一種游戲規(guī)則，就是說破產(chǎn)法在市場經(jīng)濟(jì)體制下給市場主體特別是債權(quán)人、債務(wù)人之間提供了一種良好的法律框架下的商業(yè)安排。這種商業(yè)安排當(dāng)然是由制度安排所保證的，所以它又是一種游戲規(guī)則，大家都在破產(chǎn)法的框架下來玩這個游戲。在這種游戲規(guī)則下，市場主體可以知道哪些行為是禁止的，哪些行為是可以自治的，債權(quán)人自治的空間在什么地方，債務(wù)人自治的空間在什么地方，也就是說意思自治的范圍是哪些。所以破產(chǎn)法給債權(quán)人、債務(wù)人和其他市場參與主體劃定了一

8、個市場的邊界，我想，這就是破產(chǎn)法的第三個價值。 接下來我講一下破產(chǎn)法中五個重要的概念或者說五個制度。現(xiàn)在一些人對破產(chǎn)法有很多不準(zhǔn)確的認(rèn)識，包括一些專家寫的破產(chǎn)法書中也有一些錯誤的描述，我認(rèn)為主要都是因?yàn)閷ζ飘a(chǎn)法這五個概念不了解或了解不清晰造成的。 破產(chǎn)法中第一個比較重要的概念，也是經(jīng)濟(jì)學(xué)上的一個重要概念，就是無償付能力。什么叫無償付能力呢？無償付能力是描述一個債務(wù)人有可能是個人，也有可能是企業(yè)的財務(wù)狀況，從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度講，無償付能力意味著不能還債。從破產(chǎn)法的角度講，有兩種測算標(biāo)準(zhǔn)和方法可以用來判斷一個債務(wù)人是否構(gòu)成無償付能力。第一種方法，我們把它叫做資產(chǎn)負(fù)債表測試法。大多數(shù)人

9、也都認(rèn)為破產(chǎn)法是一部資不抵債法。這種方法也就是通過資產(chǎn)負(fù)債的比例來判斷一個債務(wù)人是否具有償付能力。如果一個企業(yè)資產(chǎn)是1000萬，負(fù)債是800萬，那么他資產(chǎn)負(fù)債率是80%；如果它的資產(chǎn)是1000萬，負(fù)債是1200萬，那么它的資產(chǎn)負(fù)債率是120%，負(fù)債超過了資產(chǎn)，我們就說它是無償付能力，英文中叫Insolvency。很多傳統(tǒng)的觀點(diǎn)都認(rèn)為這種方法是測算無償付能力的唯一方法，英國破產(chǎn)法中也就是采用這種方法。但如果純粹用資不抵債來判斷一個企業(yè)是否有償付能力或者是否達(dá)到破產(chǎn)界限是非常危險甚至是錯誤的。因?yàn)橐粋€債務(wù)人可能出現(xiàn)這樣一種情況，即資產(chǎn)是1000萬，負(fù)債是800萬，現(xiàn)在是資大于債的。但是呢，它需要每

10、年清償給債權(quán)人100萬的利息。這樣這個企業(yè)如果資產(chǎn)不變的話，三年后它的負(fù)債就達(dá)到了1100萬，資產(chǎn)負(fù)債率就是110%，它就是資不抵債了。第二種測試企業(yè)是否有償付能力的方法叫做現(xiàn)金流測試法?，F(xiàn)金流測試法的一個最典型的表述就是：一個企業(yè)有資產(chǎn)1000萬，負(fù)債800萬，現(xiàn)在是資大于債。但它的負(fù)債是現(xiàn)金負(fù)債，資產(chǎn)呢，則包括廠房、設(shè)備、倉庫存貨，也確實(shí)達(dá)到了1000萬，而現(xiàn)金呢，一分沒有或只有500萬，這時即使這個企業(yè)是資大于債，我們也可以說它是無償付能力的。這種測算方法在破產(chǎn)法中就叫現(xiàn)金流測試法，它對破產(chǎn)法具有重要意義。因?yàn)橐粋€企業(yè)如果現(xiàn)金流出了問題，那它就有可能走向后面我們要講的概念、制度上來。這就

11、是我們講的第一個概念，叫無償付能力。 學(xué)習(xí)破產(chǎn)法應(yīng)該知道的第二個概念就是破產(chǎn)。破產(chǎn)這個詞本身，我們可能也有錯誤的認(rèn)識。今天我給新聞界的人說你們對破產(chǎn)的理解很多是錯誤的。為什么是錯誤的呢？因?yàn)楹芏嗳税哑飘a(chǎn)理解為你不能還債了，把你的財產(chǎn)拿出去分給債權(quán)人。那什么才是真正的破產(chǎn)呢？破產(chǎn)簡單說來就是一個債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的一種事實(shí)狀況。有如下幾方面含義：第一，是不能清償債務(wù)的事實(shí)；第二，這一債務(wù)是已經(jīng)到期的；第三，債務(wù)人用來清償債務(wù)的財產(chǎn)是債務(wù)到期時的全部財產(chǎn)。除此之外，不包含其他的含義。很多教科書和案例報道中對破產(chǎn)的定位是很不準(zhǔn)確的，原因就是他們對什么叫破產(chǎn)不是很清楚。 “破產(chǎn)

12、”這個詞早期起源于意大利地中海沿岸，現(xiàn)在美國破產(chǎn)法叫Bankruptcy Law， bankrupt就是一個拉丁語。它在當(dāng)時指的是，一些票號借出錢時就在地上放一把椅子，債務(wù)人來借錢，信用比較好，就借給你；信用不很好，上次借的沒還，就把椅子砸斷，所以破產(chǎn)法又叫“板凳砸斷法”。在拉丁語中，“bank”是指“椅子”的意思，“rupt”是“斷”的意思，這就是最早的起源。如果你還不了錢的話，最早采用什么方法呢，就是用人身奴役來代替你的債務(wù)，當(dāng)然還有一種帶有血腥復(fù)仇味道的方法，就是砍你的胳臂，剁你的腿。后來文明一點(diǎn)，就是你給我干活，給我打工。接下來呢，就是對債務(wù)人財產(chǎn)的扣押。最后把它擴(kuò)展為一種程

13、序，這種程序是什么呢？就是說一個債務(wù)人可能有十個債權(quán)人，如果每個債權(quán)人都這樣個人地、個別地執(zhí)行債務(wù)人全部財產(chǎn)的話，那對其他債權(quán)人是一種傷害，所以，需要有一個對十個債權(quán)人都有利的平等的能夠瓜分債務(wù)人財產(chǎn)的一個規(guī)則，這就是破產(chǎn)程序。 這是我們講的第二個概念，第三個概念是清算的概念。清算在很長一段時間內(nèi)可以說是破產(chǎn)唯一的方法。什么叫清算呢？清算在破產(chǎn)法中是指基于債務(wù)人無償付到期債務(wù)的能力而自愿申請或債權(quán)人強(qiáng)制申請，法院受理后，在法院的主持下，由管理人接管債務(wù)人的全部財產(chǎn)，然后估價、變賣，然后公平地分配給債權(quán)人。 清算的意義在于高效地節(jié)約社會資源。市場經(jīng)濟(jì)是自由經(jīng)濟(jì)，也是資源配置的

14、經(jīng)濟(jì)，它要求迅速地讓那些資源由無效的領(lǐng)域流向有效的領(lǐng)域，由低效的領(lǐng)域流向高效的領(lǐng)域。所以從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度看清算是一個十分有效率的制度，它能夠使債務(wù)人迅速減輕負(fù)擔(dān)，同時也能最大化地讓債權(quán)人得到補(bǔ)償。一個企業(yè)經(jīng)營不善，虧損嚴(yán)重，如果讓它繼續(xù)經(jīng)營的話，對債權(quán)人的傷害就會越來越大，所以要讓它迅速進(jìn)行清算，讓它把這些財產(chǎn)最多地最大化地清償給債權(quán)人，所以說這是一種死亡機(jī)制，是一種優(yōu)勝劣汰機(jī)制。但從法學(xué)上講，清算實(shí)際上是為公平地將債務(wù)人財產(chǎn)清償給債權(quán)人提供了一種文明的有秩序的制度安排，或者說它是債權(quán)人、債務(wù)人之間帶有商業(yè)意味的安排，而這種安排又是在司法程序下的文明的有秩序的安排。 第四個概念是重整的

15、概念?？梢哉f重整概念的提出給破產(chǎn)法帶來了一次革命，因?yàn)樵瓉淼钠飘a(chǎn)主要是清算程序。1978年美國在修改它的破產(chǎn)法時，第一次增加了一章，叫“Chapter 11”,就是第十一章，企業(yè)重整?，F(xiàn)在全世界都在談“Chapter 11”。我今年參加了很多國際會議，包括九月份去拉斯維加斯參加國際破產(chǎn)協(xié)會年會，會議參加的人很多，但他們談的最多的就是“Chapter 11”。這一章是美國人的一個貢獻(xiàn)，也正是這一章使美國成為世界上破產(chǎn)法最發(fā)達(dá)、最先進(jìn)的國家。重整概念十分體現(xiàn)美國人的哲學(xué)，也就是讓你重新開始，是一種非常寬松的作法。 重整的含義是什么呢？就是不管債務(wù)人是否有償付

16、能力，當(dāng)債務(wù)人自愿向法院提出或債權(quán)人強(qiáng)制向法院提出破產(chǎn)重組申請后，債務(wù)人要提出一個破產(chǎn)重組方案，就債務(wù)償還的期限、方式以及可能減損某些債權(quán)人和股東的利益作出安排。這個方案要給予其一定的時間提出，然后經(jīng)過債權(quán)人通過，經(jīng)過法院確認(rèn)，債務(wù)人可以繼續(xù)營業(yè)。這就是重整的概念，在中文中又叫破產(chǎn)保護(hù)，所以現(xiàn)在破產(chǎn)法中最重要的不是一個程序，而是兩個程序：一個是清算程序，一個是重整程序。清算程序是讓它立即了結(jié)債務(wù)，重整程序是給它一個再生的機(jī)會。當(dāng)然在美國破產(chǎn)法中，不僅有“Chapter 11” ，還有“Chapter 13”，是關(guān)于個人債務(wù)重整的。不過大家把關(guān)注點(diǎn)更多放在了第十一章，因?yàn)楝F(xiàn)在

17、世界上出現(xiàn)了很多大型公司的破產(chǎn)，適用的都是第十一章，像安然公司破產(chǎn)案、美國聯(lián)航破產(chǎn)案。但重整程序有一個前提，就是在重整程序中債權(quán)人得到的比在清算程序中得到的更多。也只有在這種前提下，才有可能走重整程序。重整程序是相對于清算程序的不完備而產(chǎn)生的，因?yàn)榍逅愠绦蚝鲆暳撕苤匾囊稽c(diǎn)，就是債務(wù)人從有償付能力到無償付能力之間是有一個過程的。這個過程不是一夜之間發(fā)生的，而是一個緩慢的過程，這個過程就給了債權(quán)人、債務(wù)人重整的機(jī)會。 第五個概念是破產(chǎn)管理人的概念。在整個破產(chǎn)程序中，有一類人發(fā)揮作用最大，就是破產(chǎn)管理人。破產(chǎn)管理人就是處理破產(chǎn)事務(wù)的專業(yè)人員，這里的破產(chǎn)事務(wù)包括清算事務(wù)和重整事務(wù)。這類專業(yè)

18、人員往往是破產(chǎn)律師、會計師，在有的國家，如德國，大學(xué)教授也可以從事這個職業(yè)。他的職責(zé)是代表債權(quán)人的利益，因?yàn)樵谝粋€企業(yè)的破產(chǎn)過程中，最易受到傷害的是誰，就是債權(quán)人。西方有一句諺語：“無貸款，無商業(yè)?！币坏﹤鶛?quán)人不愿借錢的話，資本的流動性沒有了，錢生錢之道沒有了，商業(yè)繁榮、經(jīng)濟(jì)發(fā)展也都沒有了，所以債權(quán)人是最重要的。只有債權(quán)人肯投資，肯借錢，經(jīng)濟(jì)才有活力，整個社會財富才會流動起來，整個經(jīng)濟(jì)才會繁榮起來。正是基于這樣的考慮，所以說債權(quán)人是最重要的，所以破產(chǎn)法的早期發(fā)展只有一個目的，就是保護(hù)債權(quán)人。到今天，破產(chǎn)法不僅是保護(hù)債權(quán)人的利益，還保護(hù)債務(wù)人的利益，特別是出現(xiàn)了個人破產(chǎn)以后，從某種程度上來說是保

19、護(hù)債務(wù)人的利益，但是這種保護(hù)債務(wù)人的利益也是建立在保護(hù)債權(quán)人利益的前提下進(jìn)行的，不是單純保護(hù)債務(wù)人利益。 破產(chǎn)管理人的作用是非常重要的，因?yàn)樗且环N專業(yè)人員，有了他，債權(quán)人可以最大化地節(jié)約交易成本、交易費(fèi)用；而且他有自己的信用、經(jīng)驗(yàn)和一系列專業(yè)化的監(jiān)控手段，所以這一職業(yè)是一個特別的職業(yè)，也是十分重要的職業(yè)。但目前中國還沒有這樣一種制度。 在中國很多跨境破產(chǎn)已經(jīng)出現(xiàn)，而不同國家法律之間在跨境破產(chǎn)這一問題上存在著非常大的沖突。當(dāng)今全球經(jīng)濟(jì)日益聯(lián)系緊密，各國企業(yè)在一個競爭舞臺上拼搏的時候，如何有一個透明的、公平的、標(biāo)準(zhǔn)一致的法律制度，特別是破產(chǎn)法制度是非常關(guān)鍵的。中國加入WTO的

20、談判過程非常艱難，因?yàn)閷Ψ秸J(rèn)為你不是一個市場經(jīng)濟(jì)國家。中國說我們是市場經(jīng)濟(jì)國家，我們有多少多少法律，人家說你們有多少法律都沒用，你們沒有市場經(jīng)濟(jì)破產(chǎn)法。所以這是一個很大的問題，所以我們承諾了要在轉(zhuǎn)型過渡期加快制定我們的破產(chǎn)法。這是我講的第一個問題。 第二個問題呢，就是我們破產(chǎn)法實(shí)施十五年的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。我想講三點(diǎn)： 第一點(diǎn)是現(xiàn)行破產(chǎn)法的制度框架，它包括五個框架： 第一個框架呢，是我們現(xiàn)行的中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法。這個破產(chǎn)法有三個特點(diǎn)：第一個特點(diǎn)是這部破產(chǎn)法是目前唯一一部仍在試行的法律；第二個特點(diǎn)是該法第二條規(guī)定，本法只適用于全民所有制企業(yè)，所以我們說它是國有企業(yè)破產(chǎn)

21、法；第三個特點(diǎn)呢，該法的附則中講，本法的實(shí)施，必須等企業(yè)法實(shí)施滿三個月。這部法是1986年12月2日頒布的，當(dāng)時全民所有制工業(yè)企業(yè)法還沒有出臺。全民所有制工業(yè)企業(yè)法是1988年8月1日出臺的，所以這部破產(chǎn)法直到1988年11月1日才正式實(shí)施。這部現(xiàn)行的破產(chǎn)法是在計劃經(jīng)濟(jì)與市場經(jīng)濟(jì)接軌，也就是雙軌制的情況下出臺的，所以它的立法理念、法律結(jié)構(gòu)、法律思維、法律文字等在現(xiàn)在看來都是有很多問題的。 第二個框架是在1991年修改民訴法時特地加的一章第十九章，叫法人破產(chǎn)還債程序，共七條。它主要是把國有企業(yè)破產(chǎn)法的適用范圍擴(kuò)大到了非國有企業(yè)。這七條是非常簡短的，在程序上和實(shí)體上都沒有特別重大的意義，

22、僅僅是擴(kuò)大了適用范圍。 第三個框架是1991年最高法院關(guān)于貫徹實(shí)施企業(yè)破產(chǎn)法若干問題的意見，在2002年最高法院又頒布了關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)若干問題的通知，從此代替了前面的意見。實(shí)際上破產(chǎn)程序當(dāng)中的很多具體問題、操作程序都是靠91年司法解釋進(jìn)行的。譬如說，債務(wù)人申請破產(chǎn)需要交哪些材料就是在這個解釋中規(guī)定的。2002年為什么又頒布另外一個呢，是因?yàn)?1年的這個解釋實(shí)施了十一年了，實(shí)踐中出現(xiàn)了很多新問題，像假破產(chǎn)、破產(chǎn)中清算組的作用、訴訟費(fèi)用、上市公司破產(chǎn)等，最高法院在那個框架下解決不了了，等新破產(chǎn)法又等不出來，沒辦法就先把它的這個過渡性規(guī)定給拋出來了。新破產(chǎn)法本來是2002年3月準(zhǔn)備審議一

23、次，后來由于大慶、遼陽出了一些事情，就給擱置下來了。 第四個制度框架就是從1994年開始，國務(wù)院頒布了一系列破產(chǎn)文件、破產(chǎn)政策，這是近十年來之所以破產(chǎn)熱的一個重要原因。中國的國有企業(yè)改革，94年是一個轉(zhuǎn)折點(diǎn)，主要原因有兩個：一個呢，93年頒布了公司法，94年7月開始實(shí)施；另一個呢，這一年中央政府對國有企業(yè)改革的戰(zhàn)略作出了重大調(diào)整。93年有外貿(mào)體制改革及一些配套的外匯體制改革等等，94年呢，又提出了優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)、增強(qiáng)企業(yè)實(shí)力這樣一個大的計劃。這一計劃主要在兩個方面進(jìn)行，一個方面是把國有企業(yè)進(jìn)行股份制改造，建立現(xiàn)代企業(yè)制度；另一個呢，是在18個城市開始進(jìn)行破產(chǎn)、兼并、減員增效的試點(diǎn)。94

24、年開始在18個城市實(shí)施，96年在56個城市，97年在111個城市，到2002年推向全國256個城市，從點(diǎn)到面，全面推開。破產(chǎn)之所以成為報刊熱點(diǎn)就是這樣由中央政府的文件來推動的。 這些破產(chǎn)政策主要解決三個問題：第一就是國有企業(yè)能不能破產(chǎn)的問題。原來即使有國有企業(yè)破產(chǎn)法，但國有企業(yè)不能破產(chǎn)，94年文件說能破產(chǎn)了。第二，國有企業(yè)的破產(chǎn)馬上面臨著人往哪里去、錢從哪里來的問題，也就是職工安置問題。第三就是銀行的呆壞賬怎么處理的問題。因?yàn)殚L期以來銀行貸款都是政策性貸款，現(xiàn)在國有企業(yè)破產(chǎn)了，這些隱形的窟窿顯形化了，該怎么辦？中央政策主要解決這些問題，從而推動了國有企業(yè)破產(chǎn)的進(jìn)程，但在此過程中又出現(xiàn)

25、了大量的和我們法律精神相背離的現(xiàn)象，我在后面會給大家講到。 第五個框架就是除了立法、司法解釋、中央政策外，各個地方頒布了大量的地方法規(guī)及破產(chǎn)實(shí)施辦法。譬如說廣東省頒布了廣東省公司破產(chǎn)條例，是由廣東省人大通過的，深圳市頒布了深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)破產(chǎn)條例，都是在1998年頒布的。各地的試點(diǎn)城市也有許許多多的實(shí)施細(xì)則、實(shí)施辦法。 所以，我們中國的破產(chǎn)法體系是由五個制度框架、五層結(jié)構(gòu)構(gòu)成的，這是其他任何國家都沒有的。破產(chǎn)法要求統(tǒng)一、透明、平等和公平，我們的這五層結(jié)構(gòu)把統(tǒng)一性破壞掉了，把透明性破壞掉了，把公平和公正性破壞掉了，這就是我們這十五年來由于結(jié)構(gòu)造成的最大問題。 第二點(diǎn)

26、是關(guān)于破產(chǎn)法實(shí)施十五年的一些特點(diǎn)。簡單說來，有這么幾個： 第一呢，就是破產(chǎn)法是一個多層次的結(jié)構(gòu)，不統(tǒng)一的法律體系。 第二呢，破產(chǎn)數(shù)量在不斷增長。88年開始實(shí)施后，89年全國各級法院受理的破產(chǎn)案件為98件，90年是32件，91年是117件，92年是428件，93年是710件，94年是1625件，95年是2583件，96年是5875件，97年5376件,98年到2002年這五年共38342件，總的破產(chǎn)案件增長幅度很大。今年的統(tǒng)計數(shù)字還沒有出來，大概能達(dá)到一萬多件。為什么會增長這樣快呢？跟我們的經(jīng)濟(jì)政策、破產(chǎn)政策有關(guān)，破產(chǎn)政策造成了很多假破產(chǎn)、真淘汰現(xiàn)象。 第三個特點(diǎn)呢

27、，是破產(chǎn)案件類型各異。其中當(dāng)然規(guī)模最大、數(shù)量最多的是國有企業(yè)的破產(chǎn)，像93年重慶紡織總廠的破產(chǎn)案。除了國有企業(yè)外，還有非常多的三資企業(yè)的破產(chǎn)，還有一些民營非國有企業(yè)的破產(chǎn)。另外也出現(xiàn)了一些涉外破產(chǎn)、跨境破產(chǎn)，像國際銀行深圳分行的破產(chǎn)比較典型。特別是像廣東國際信托投資公司的破產(chǎn)，涉及到了全球幾百個債權(quán)人，總資產(chǎn)有一百多億，總負(fù)債有四百多億，欠外國債權(quán)人的負(fù)債占了兩百多億。所以破產(chǎn)類型特別多，已不僅僅限于公司、企業(yè)的破產(chǎn)，現(xiàn)在已經(jīng)涉及到了銀行。如95年海南發(fā)展銀行關(guān)閉，實(shí)際上也就是破產(chǎn)，因?yàn)槲覀儸F(xiàn)在還沒有銀行破產(chǎn)，不存在銀行破產(chǎn)，所以都說是關(guān)閉。像這樣的銀行破產(chǎn)的問題，還有非金融機(jī)構(gòu)包括證券公司、

28、保險公司等等的破產(chǎn)問題都是中國金融體制改革接下來要加快進(jìn)行的事情，也是一個擺在我們面前的十分艱巨的問題。 最后一個特點(diǎn)就是這么多年的破產(chǎn)改革都是中央政府組織、推動的，可以說是“有組織、有計劃、有領(lǐng)導(dǎo)、有步驟”。為什么要這樣呢？因?yàn)槿绻麌衅髽I(yè)都嚴(yán)格按照破產(chǎn)法來破產(chǎn)的話，我們的政府承擔(dān)不了，社會、職工、銀行這幾個方面也承擔(dān)不了。沈陽的整個破產(chǎn)方案是我做的，我擔(dān)任世界銀行這個項(xiàng)目的首席法律顧問。沈陽從1986年開始第一家破產(chǎn)，到2001年總共破產(chǎn)的國有企業(yè)、集體企業(yè)是125家，但2001年申請破產(chǎn)的是165家，而中央這一年給它的破產(chǎn)額度是三個，這要破多少年才能破完呀。所以我們也不得不“有

29、組織、有計劃、有領(lǐng)導(dǎo)、有步驟”。 下面我想談一下十五年來破產(chǎn)法實(shí)施過程中的幾個難點(diǎn)： 第一個難點(diǎn)是政府強(qiáng)、法院弱。在這整個過程中，從中央政府到地方政府，他們不僅是決策者、發(fā)動者，也是具體操作者。但法院呢，不是不告不理，而是沒有政府批文就不理。所有的破產(chǎn)案件，沒有政府的審批，沒有企業(yè)職工安置方案，法院就不得受理。同時中央政府成立了“全國企業(yè)兼并破產(chǎn)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室”，我們簡稱它為“破辦”。（笑聲！）中央成立了破辦，各省也成立了破辦，完全是有組織、有計劃地實(shí)施破產(chǎn)案，每年的破產(chǎn)額度也是一定的。這是第一個難點(diǎn)，存在的問題是法院作為獨(dú)立的司法體系如何建立起來，統(tǒng)一的透明的司法程序又如

30、何建立起來呢。 第二個難點(diǎn)是職工安置問題，這是目前最大的難點(diǎn)。據(jù)一些專家統(tǒng)計我們的下崗職工是2400萬，而官方數(shù)字為800萬。90年代中期沈陽就出現(xiàn)這樣的情況，因?yàn)槭粋€月沒發(fā)工資了，幾千人找市長，向市長討飯吃，要市長發(fā)工資。再不發(fā)，我們就到市長家過年去了。（笑聲?。?#160;市長沒辦法，趕快把各個部門的領(lǐng)導(dǎo)找來，商量怎么解決這個問題。最終出路只有一條，趕快貸款發(fā)工資。大家一致同意由銀行出面貸款發(fā)工資。（笑聲?。┿y行不干了，說我是商業(yè)銀行，我不能干。政府說你不干也得干，這是政治任務(wù)。可見咱們的思想政治工作多厲害呀?。ㄐβ暎。┎桓晌野涯阈虚L給撤了。銀行沒辦法，只好認(rèn)命了?；仡^第二天，

31、銀行又來找市長了，說我們可以干，但也要合理合法地干。以前我們沒這種做法，特別是銀行賬上沒這個科目，你得給我弄個科目，叫什么科目，你說吧。市長說，你別問我，我不知道什么科目，問省里。省里說，你別找我，我也不懂，問中央。中央說，你別找我，你們自己去弄。（笑聲?。┧裕瑳]辦法，再開會，研究這筆款叫什么。最后研究來研究去，就叫“安定團(tuán)結(jié)貸款”吧。（笑聲?。?#160;現(xiàn)在在全國很多城市都有這種貸款，這種貸款呢，解決的是歷史欠債問題,我把它叫做“歷史勞動債權(quán)”。大家知道，在破產(chǎn)法中有五個清償順位，按我們中國的破產(chǎn)法，前兩個順位是獨(dú)立在外的，一是破產(chǎn)費(fèi)用，一是抵押擔(dān)保債權(quán)。這兩塊之外還有三個排序，第一個是

32、職工工資和勞保福利，第二是國家稅款，第三是普通無擔(dān)保債權(quán)。但現(xiàn)實(shí)中，所有的順位都靠后，把職工安置放在第一位。職工安置，就我個人認(rèn)為，是一個勞動債權(quán)的概念。這個勞動債權(quán)呢，我把它分為兩塊，一個叫“歷史勞動債權(quán)”，一個叫“當(dāng)期勞動債權(quán)”或者叫“即期勞動債權(quán)” “歷史勞動債權(quán)”實(shí)際上是我們國家長期實(shí)行低工資制度的產(chǎn)物，國家拿走的利潤中本來含有職工的養(yǎng)老、住房、醫(yī)療和失業(yè)保險。但現(xiàn)在我們的一些企業(yè)一破產(chǎn)，一腳把職工踢走了，這筆錢沒了，他們當(dāng)然要鬧了。這是長期計劃經(jīng)濟(jì)積累下來的，是政府欠工人的，是“歷史勞動債權(quán)”。我一直認(rèn)為歷史上遺留下來的國有企業(yè)的破產(chǎn)問題不是破產(chǎn)問題，而是關(guān)閉問題。破產(chǎn)問題

33、則僅限于“當(dāng)期勞動債權(quán)”?！皻v史勞動債權(quán)”如果納入破產(chǎn)法，肯定會侵害債權(quán)人的利益。不僅會侵害無擔(dān)保債權(quán)人的利益，不僅會侵害拖欠的國家稅款，還會嚴(yán)重侵害抵押擔(dān)保債權(quán)人的利益。實(shí)踐中大量的破產(chǎn)操作，就是把國有劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)用來安置職工，不管它是否已經(jīng)用來抵押了。所以這些國有企業(yè)的破產(chǎn)問題，嚴(yán)格說來，不是破產(chǎn)問題，而是關(guān)閉問題，是從哪里拿錢的問題。 第三個難點(diǎn)呢，是銀行的呆壞賬問題。我們國有的商業(yè)銀行作為主要的債權(quán)人，反對企業(yè)破產(chǎn)。這里一個很重要的原因是，一旦企業(yè)破產(chǎn)了。銀行貸款中隱性的窟窿就顯形化了。另一個原因呢，是一旦企業(yè)破產(chǎn)了，銀行自身經(jīng)營評估體系、自身監(jiān)控中的污點(diǎn)就要暴露出來

34、。 這里最主要的，是在當(dāng)時我們并沒有銀行呆壞賬的觀念。其實(shí)各國銀行在貸出一百塊錢的時候，都允許有一塊錢收不回來，這筆錢就叫做呆壞賬準(zhǔn)備金。我國呆壞賬準(zhǔn)備金也有，但比例非常小，只有千分之一，而且限于天災(zāi)人禍、國務(wù)院專案、政策性損失等。所以在1995年就把這筆錢拿出來搞破產(chǎn)，95年是50個億，96年是200個億，97年是400個億，98年到2000年都是400個億，2001、2002、2003年都是500個億。這等于中央政府拿錢去讓國有企業(yè)搞破產(chǎn)，銀行不愿讓企業(yè)破產(chǎn)，但現(xiàn)在給了你沖銷額度，應(yīng)該可以了吧。但在此過程中假破產(chǎn)也就出現(xiàn)了。 這里的假破產(chǎn)問題也就是第四個難點(diǎn)了。我們講的

35、假破產(chǎn)，主要是惡意破產(chǎn)、欺詐性破產(chǎn)。地方政府、法院、企業(yè)坐在一起，三堂會審，給有支付能力的企業(yè)做假破產(chǎn)案，進(jìn)行破產(chǎn)宣告，然后掛上另一塊牌子，這就是“換牌經(jīng)營”。另外還有企業(yè)分利，就是所謂“揀蘋果理論”。一籃子蘋果，把好的揀出來，壞的倒掉。好蘋果就是其中的優(yōu)良資產(chǎn)，把優(yōu)良資產(chǎn)轉(zhuǎn)移出來，剩下的留給債權(quán)人。大量的企業(yè)都在采用這種企業(yè)分立的做法，實(shí)際公司法中規(guī)定，企業(yè)分立應(yīng)該把相應(yīng)的債務(wù)一并帶走，但地方操作不這樣進(jìn)行?，F(xiàn)在“假破產(chǎn)、真逃債”現(xiàn)象非常嚴(yán)重，有地方政府的利益驅(qū)動，也有很多其他商業(yè)上的考慮，總之是由很多復(fù)雜因素造成的。 再有一個難點(diǎn)就是抵押擔(dān)保關(guān)系非?；靵y。有很多企業(yè)的“或有負(fù)債”

36、就是一顆潛在的定時炸彈。A銀行向B公司提供貸款，由C公司擔(dān)保，那么C公司對A銀行的負(fù)債就叫“或有負(fù)債”。一旦B公司破產(chǎn)的話，C公司就得還這筆錢?，F(xiàn)在非常多的國有企業(yè)包括一些上市公司之間相互連帶循環(huán)擔(dān)保，你為我擔(dān)保，我為他擔(dān)保，他又為你擔(dān)保，（笑聲?。┬纬梢粋€多米諾骨牌，一家一倒，全部都倒。所以抵押擔(dān)?；蚍Q“或有負(fù)債”對公司來說是一個非常大的問題，是一顆隱形炸彈。 上面講的是破產(chǎn)法實(shí)施十五年來的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，下面講一下新破產(chǎn)法的問題。 原破產(chǎn)法有很多缺陷，適用范圍很窄，缺乏很多現(xiàn)代的破產(chǎn)制度，在很大程度上是以國有企業(yè)為本位的，是一部行政色彩非常濃的破產(chǎn)法，是在非市場經(jīng)濟(jì)或說前市場

37、經(jīng)濟(jì)的條件下制定的。亞洲金融危機(jī)爆發(fā)后，全球經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程加快、競爭加劇，中國也提出要完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制，在此情況下制定一部既符合國際潮流，又符合市場經(jīng)濟(jì)要求，同時還能夠具有一些自身特色的破產(chǎn)法就成了一項(xiàng)迫切的任務(wù)。新破產(chǎn)法草案，從1994年以來已經(jīng)搞了十稿，三任委員長都將破產(chǎn)法列入五年立法規(guī)劃。八月份，全國人大開了個立法規(guī)劃研討會，我參加了。在會上我做了個長篇發(fā)言，重點(diǎn)是談破產(chǎn)法。我講，八屆全國人大把它列立法規(guī)劃，九屆全國人大把它立法規(guī)劃，次次規(guī)劃，次次泡湯。這一屆新的全國人大這次又把它列入立法規(guī)劃，我就講應(yīng)該把它列入當(dāng)年的立法規(guī)劃，也就是今年的立法規(guī)劃。這個意見還是起了一定作用，在那

38、次會開后不久，新的破產(chǎn)法起草小組重新成立了。（笑聲?。┻@次起草小組陣容非常強(qiáng)大，共有十八個部門的副部長參與，這是前所未有的。我們學(xué)校也很榮幸有三位專家進(jìn)入這個小組：王衛(wèi)國教授、李永軍教授和我。而且我們成立了全國唯一一家“破產(chǎn)法與企業(yè)重組研究中心”，這個中心在國際上很有名，國內(nèi)可能很多人還不太了解。（笑聲！）我們這個中心也在積極推動著破產(chǎn)法的起草、制定以及未來的培訓(xùn)、實(shí)施。一旦破產(chǎn)法出來了，這一塊就會有很大的發(fā)展。 關(guān)于新的破產(chǎn)法，它有五個方面的突破： 第一呢，新破產(chǎn)法草案在適用范圍上擴(kuò)大到了所有的企業(yè)法人，同時擴(kuò)大到了合伙企業(yè)及其合伙人、個人獨(dú)資企業(yè)及其出資人，也就是說適用

39、對象擴(kuò)大到了商自然人。當(dāng)然還存在的問題是能不能把純粹的個人破產(chǎn)納入進(jìn)來?，F(xiàn)在在破產(chǎn)法起草小組還有激烈的爭論，但我個人認(rèn)為，一部沒有個人破產(chǎn)的破產(chǎn)法不是一部完美的破產(chǎn)法。在我國大中城市已出現(xiàn)很多住房貸款、汽車貸款的現(xiàn)象，個人破產(chǎn)法完全可以先行在大中城市實(shí)施。中國是城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)，城鄉(xiāng)差異非常大，在農(nóng)村不能搞個人破產(chǎn)，但在城市特別是大中城市可以先搞起來，這也為我們整個社會信用體制的建立打下一個基礎(chǔ)。因?yàn)槲鞣狡飘a(chǎn)法的歷史表明，破產(chǎn)是從個人破產(chǎn)逐漸擴(kuò)大到合伙企業(yè)破產(chǎn)，再擴(kuò)大到公司破產(chǎn)；信用也是從個人信用張大到同伙信用，再張大到社會信用，是這樣的一個信用擴(kuò)張過程。 第二個突破，就是新破產(chǎn)法吸納了

40、國際上先進(jìn)破產(chǎn)法的立法經(jīng)驗(yàn)，增加了很多以前沒有的制度，譬如重整制度。當(dāng)然關(guān)于重整制度還有很大爭議。前一段臺灣月旦法學(xué)約我談?wù)勑缕飘a(chǎn)法設(shè)計中的一些問題，我寫了一篇很長的文章，其中就涉及到重整的問題。現(xiàn)在我們的重整制度中還沒有引入debtor in possession,也就是占有中的債務(wù)人的制度，沒有引進(jìn)聽證制度。對于草案中重整制度的設(shè)計，我個人認(rèn)為設(shè)計的還不是很好。因?yàn)椴皇俏以O(shè)計的，所以我可以批評。但我也是本著善意的、希望破產(chǎn)法更完善的目的進(jìn)行批評的。比如在這一章中，有很多人還是希望這一章主要適用于國有企業(yè)，但就像上面我說的，一些國有企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債率已經(jīng)不是80%，也不是1

41、20%，而是200%、2000%、20000%，（笑聲！），所以這樣的企業(yè)根本不要想象讓它去重整。這是一個歷史的問題，而我們的破產(chǎn)法就應(yīng)該是實(shí)實(shí)在在的針對市場競爭的企業(yè)破產(chǎn)法。 另外破產(chǎn)保護(hù)期被設(shè)計成半年也是很有問題的，缺乏實(shí)踐操作性。在美國破產(chǎn)法中，沒有破產(chǎn)保護(hù)期這個概念，但僅破產(chǎn)方案的提出期就是120天，外加60天，一共180天。所以破產(chǎn)方案的提出就需要六個月，你卻要他六個月內(nèi)把一個公司重整完畢，可能嗎？這就說明我們的設(shè)計沒有考慮實(shí)際操作的問題，實(shí)際上這樣的公司重組可能需要兩年、三年甚至十年，這個不需要法律去規(guī)定。為保護(hù)債權(quán)人的利益，法律只要規(guī)定債務(wù)人必須在多少天內(nèi)提出重整方案，

42、這個方案在多少天內(nèi)得到批準(zhǔn)通過否則就轉(zhuǎn)換成清算程序就夠了。不是由立法者想象半年內(nèi)一個企業(yè)就能扭虧轉(zhuǎn)贏，而應(yīng)由債權(quán)人自己決定。對此我提出了很多批評意見，但不管怎么說，重組這一章加進(jìn)新破產(chǎn)法中來，是對新破產(chǎn)法的一個革命性完善，也是符合國際潮流的。 另外，我個人反對把和解制度加進(jìn)來，因?yàn)楹徒獬绦蛸M(fèi)時費(fèi)力，又沒有太大作用。在很多國家破產(chǎn)法中都沒有和解程序，美國破產(chǎn)法中沒有和解程序，日本破產(chǎn)法則把整個和解程序給撤掉了。這里首先是中國未出現(xiàn)一個和解實(shí)例，其次世界潮流正向那個方向走，你還要往回倒，是沒有必要的。有人主張和解程序在中國只是一個調(diào)解程序，即便有債權(quán)人債務(wù)人選擇這樣的程序，也沒多大關(guān)系。

43、但我們立法也有一個如何節(jié)約成本的問題，因?yàn)槊恳徊糠沙雠_，它的實(shí)施都有巨大的成本，立法者必須考慮到，我們現(xiàn)在卻從不考慮這一問題。法律中的一個規(guī)定、一個條文、一個詞匯會帶來多大的行政執(zhí)行成本、法院訴訟成本、當(dāng)事人進(jìn)行程序的成本，我們很少考慮，所以以后我們很有必要對立法進(jìn)行法律經(jīng)濟(jì)學(xué)分析。因此把和解程序拿掉是應(yīng)該的，有重整程序就夠了.但遺憾的是，我的這個意見沒得到大家的理解。 第三個突破是在新破產(chǎn)法中專門規(guī)定了破產(chǎn)管理制度和破產(chǎn)管理人。破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)程序中是一個非常關(guān)鍵的角色，是債權(quán)人的總代表。新破產(chǎn)法把破產(chǎn)管理人加進(jìn)來，實(shí)際上給很多律師、會計師一個新的業(yè)務(wù)空間。但我個人認(rèn)為，新破產(chǎn)法

44、草案中對破產(chǎn)管理人的定位是不準(zhǔn)確的。草案中把管理人視為既是債權(quán)人的代表，又是債務(wù)人的代表，還是政府的代表，那么我們說，這個管理人究竟是誰的代表呢？實(shí)際上管理人只能是債權(quán)人的代表；至于債務(wù)人的利益，應(yīng)由其他相關(guān)法律來保護(hù)。管理人主要是接管財產(chǎn)，經(jīng)營財產(chǎn)，處理一些尚待履行的合同，代理債權(quán)人進(jìn)行訴訟，決定如何進(jìn)行變價、拍賣等等，他的事情很多，但都是代表債權(quán)人的。目前我們把他也設(shè)計成債務(wù)人的代表，他怎么代表呢？我有點(diǎn)不理解，但引進(jìn)破產(chǎn)管理人制度本身就是一個重大的突破。 第四，是在新破產(chǎn)法草案中對跨境破產(chǎn)及破產(chǎn)責(zé)任，尤其是公司的主管人員、董事在企業(yè)破產(chǎn)過程中的刑事責(zé)任、民事責(zé)任、行政責(zé)任都作了

45、規(guī)定。特別是其中加進(jìn)了民事責(zé)任的規(guī)定，當(dāng)然我認(rèn)為罰款的幅度太低，目前的數(shù)目是五千到十萬，但實(shí)際上他給債權(quán)人造成的損失可能不止十萬，也不止一百萬，尤其在一些大型的企業(yè)的破產(chǎn)中。所以目前的罰款數(shù)字不能夠完全對等一個破產(chǎn)企業(yè)所涉及的債權(quán)人的損失，民事責(zé)任這一塊還應(yīng)該加重。另一塊就是跨境破產(chǎn)。我國原來采取的是屬地主義，對國外的一律不予承認(rèn)。現(xiàn)在國際上正在進(jìn)行破產(chǎn)法改革，特別是聯(lián)合國貿(mào)易委員會下面的法律委員會成立了破產(chǎn)法小組，正在研究全球破產(chǎn)示范法；國際破產(chǎn)協(xié)會和世界銀行又共同推出了全球債權(quán)人應(yīng)共同遵守的十八項(xiàng)準(zhǔn)則。聯(lián)合國、國際破產(chǎn)協(xié)會和世界銀行希望各國都來采用聯(lián)合國示范法，但目前是做不到的。這種情況下，中國又對跨境破產(chǎn)采用什么樣的原則呢?我認(rèn)為目前的草案中采用的是相互承認(rèn)原則或者說是有限的普及主義，也就是說,在遵守中國法律的前提下,如果你承認(rèn)我的破產(chǎn)法、我的破產(chǎn)程序,那么我對你的破產(chǎn)程序也予以承認(rèn)。草案中采取的是這樣一種有彈性、有張力的跨境破產(chǎn)原則，也是為下一步跟世界上其他各國破產(chǎn)法接軌作出