2018法考民訴模擬試題答案及解析(3)

1、2018 法考民訴模擬試題答案及解析（ 3 ）法律職業(yè)資格考試重者恒重，每年考察重點基本不變，做真題就是做未來考題。對于考試來說， 真題的含金量是很高的， 所以，各部門法的模擬試題練習(xí)必不可少，希律法考機(jī)考題庫為大家提供民訴模擬試題，供大家練習(xí)。一、單項選擇題（在下列各題的備選項中，請選擇 1 個最符合題意的選項）1 甲公司因與乙公司的合同糾紛向某仲裁委員會申請仲裁， 甲公司的仲裁請求得到仲裁庭的支持。裁決作出后，乙公司向法院申請撤銷仲裁裁決。 法院在審查過程中， 甲公司向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的A.法院對撤銷仲裁裁決申請的審查，不影響法院對該裁決的強(qiáng)制執(zhí)行8

2、.法院不應(yīng)當(dāng)受理甲公司的執(zhí)行申請C 法院應(yīng)當(dāng)受理甲公司的執(zhí)行申請， 同時應(yīng)當(dāng)告知乙公司向法院申請裁定不予執(zhí)行仲裁裁決D.法院應(yīng)當(dāng)受理甲公司的執(zhí)行申請，受理后應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行【答案】D【解析】仲裁裁決作出后，當(dāng)事人有權(quán)申請撤銷或申請執(zhí)行。對當(dāng)事人的撤銷裁決申請和執(zhí)行裁決申請， 法院均應(yīng)予以受理， 且在審查時這兩種申請無論誰先提出， 法院均應(yīng)先審查撤銷裁決申請，并裁定中止對該裁決的執(zhí)行。對此， 仲裁法第64 條規(guī)定： “一方當(dāng)事人申請執(zhí)行裁決， 另一方當(dāng)事人申請撤銷裁決的， 人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。 人民法院裁定撤銷裁決的， 應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)執(zhí)行。 撤銷裁決的申請被裁定駁回的， 人民法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)

3、執(zhí)行” ； 最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國仲裁法若干問題的解釋 （下稱仲裁法解釋 ）第 25 條規(guī)定： “人民法院受理當(dāng)事人撤銷仲裁裁決的申請后，另一方當(dāng)事人申請執(zhí)行同一仲裁裁決的，受理執(zhí)行申請的人民法院應(yīng)當(dāng)在受理后裁定中止執(zhí)行。 ”綜上所述，本題的四個選項中，只有D 項符合法律規(guī)定，因而是正確的。9 關(guān)于證人的表述，下列哪一選項是正確的A.王某是未成年人，因此，王某沒有證人資格，不能作為證人B.原告如果要在訴訟中申請證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出，并經(jīng)法院許C 甲公司的訴訟代理人乙律師是目擊案件情況發(fā)生的人， 對方當(dāng)事人丙可以向法院申請乙作為證人出庭作證，如法院準(zhǔn)許，則乙不得再作

4、為甲公司的訴訟代理人D.李某在法庭上宣讀未到庭的證人的書面證言，該書面證言能夠代替證人出庭作證【答案】C【解析】A 選項考查證人的資格。根據(jù)民事訴訟法第72 條規(guī)定：凡是知道案件情況的單位和個人， 都有義務(wù)出庭作證。 有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。 不能正確表達(dá)意思的人，不能作證。故知道案情的人都具有證人資格， A 項錯誤。B 選項考查證人出庭作證期限。根據(jù)證據(jù)規(guī)定第 54 條規(guī)定：當(dāng)事人申請證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿十日前提出，并經(jīng)人民法院許可。故B 項錯誤。C 考查證人的優(yōu)先性。證人具有優(yōu)先性，律師作為證人時，不能再作為訴訟代理人，故 C 項正確。D 選項，根據(jù)民事訴訟法第 73

5、 條：經(jīng)人民法院通知，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。有下列情形之一的， 經(jīng)人民法院許可， 可以通過書面證言、 視聽傳輸技術(shù)或者視聽資料等方式作證：（一）因健康原因不能出庭的； （二）因路途遙遠(yuǎn)，交通不便不能出庭的； （三）因自然災(zāi)害等不可抗力不能出庭的； （四）其他有正當(dāng)理由不能出庭的。故若無以上原因，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，故D 書面證言能夠代替證人出題作證的說法項錯誤。10 大成公司與華泰公司簽訂投資合同，約定了仲裁條款：如因合同效力和合同履行發(fā)生爭議，由A 仲裁委員會仲裁。合作中雙方發(fā)生爭議，大成公司遂向A 仲裁委員會提出仲裁申請， 要求確認(rèn)投資合同無效。 A 仲裁委員會受理。 華泰公司提交答辯書稱， 如

6、合同無效，仲裁條款當(dāng)然無效，故A 仲裁委員會無權(quán)受理本案。隨即，華泰公司向法院申請確認(rèn)仲裁協(xié)議無效，大成公司見狀，向 A 仲裁委員會提出請求確認(rèn)仲裁協(xié)議有效。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的A A 仲裁委員會無權(quán)確認(rèn)投資合同是否有效B.投資合同無效，仲裁條款即無效C.仲裁條款是否有效，應(yīng)由法院作出裁定D 仲裁條款是否有效，應(yīng)由 A 仲裁委員會作出決定【答案】C【考點】仲裁協(xié)議的效力。【解析】A項考查仲裁機(jī)構(gòu)對合同效力的確認(rèn)權(quán)。仲裁法第19條第2款規(guī)定："仲裁庭有權(quán)確認(rèn)合同的效力。 "故 A 項的說法錯誤。B 項考查仲裁條款的獨立性。 仲裁法第19 條第 1 款規(guī)定： &quo

7、t;仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。 " 故 B 項的說法錯誤。C、 D 兩項考查仲裁協(xié)議效力的確認(rèn)機(jī)構(gòu)及優(yōu)先確認(rèn)權(quán)。 仲裁法第20 條規(guī)定： " 當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定， 另一方請求人民法院作出裁定的， 由人民法院裁定。當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。 "據(jù)此，法院和仲裁機(jī)構(gòu)均有權(quán)確認(rèn)仲裁協(xié)議的效力，但法院具有優(yōu)先確認(rèn)權(quán)。因此，C項的說法正確，D項的說法錯誤。4 王某承包了 20 畝魚塘。某日，王某發(fā)現(xiàn)魚塘里的

8、魚大量死亡，王某認(rèn)為魚的死亡是因為附近的騰達(dá)化工廠排污引起， 遂起訴騰達(dá)化工廠請求賠償。 騰達(dá)化工廠辯稱， 根本沒有向王某的魚塘進(jìn)行排污。 關(guān)于化工廠是否向魚塘排污的事實舉證責(zé)任， 下列哪一選項是正 確的A.根據(jù)"誰主張、誰舉證”的原則，應(yīng)當(dāng)由主張存在污染事實的王某負(fù)舉證責(zé)任8 .根據(jù)"誰主張、誰舉證”的原則，應(yīng)當(dāng)由主張自己沒有排污行為的騰達(dá)化工廠負(fù)舉證 責(zé)任C.根據(jù)"舉證責(zé)任倒置”的規(guī)則，應(yīng)當(dāng)由騰達(dá)化工廠負(fù)舉證責(zé)任D.根據(jù)本證與反證的分類，應(yīng)當(dāng)由騰達(dá)化工廠負(fù)舉證責(zé)任【答案】A【考點】證明責(zé)任的分配【解析】根據(jù)最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干的定第4 條的定：下

9、列侵權(quán)訴訟按照以下的定承擔(dān)舉證責(zé)任： （三）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。 由此可知， 加害方承擔(dān)法律規(guī)定的免責(zé)事由和損害結(jié)果之間不存在承擔(dān)舉證責(zé)任， 其余事實按照按照一般的舉證原則，由受害方舉證。故A項正確，BCD項錯誤。5南沙公司與北極公司因購銷合同發(fā)生爭議，南沙公司向仲裁委員會申請仲裁，在仲裁中雙方達(dá)成和解協(xié)議， 南沙公司向仲裁庭申請撤回仲裁申請。 之后， 北極公司拒不履行和解協(xié)議。下列哪一選項是正確的A.南沙公司可以根據(jù)原仲裁協(xié)議申請仲裁B.南沙公司應(yīng)與北極公司重新達(dá)成仲裁協(xié)議后，才可以申請仲裁C.南沙公司可

10、以直接向法院起訴D.仲裁庭可以裁定恢復(fù)仲裁程序【答案】A【解析】根據(jù)仲裁法第49 條規(guī)定：當(dāng)事人申請仲裁后，可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。第 50 條規(guī)定：當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。故A 項正確，BD錯誤。原仲裁協(xié)議依然有效，南沙公司不能直接向法院起訴，C項錯誤。二、多項選擇題（在下列各題的備選項中，至少有兩個選項是符合題目要求的）9 關(guān)于民事訴訟中的證據(jù)收集，下列哪些選項是正確的A.在王某訴齊某合同糾紛一案中，該合同可能存在損害第三人利益的事實，在此情況下法院可以主動收集證據(jù)B.在胡某訴黃某侵

11、權(quán)一案中，因客觀原因胡某未能提供一項關(guān)鍵證據(jù)，在此情況下胡某可以申請法院收集證據(jù)C.在周某訴賀某借款糾紛一案中，周某因自己沒有時間收集證據(jù)，于是申請法院調(diào)查收集證據(jù)，在此情況下法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查收集D.在武某訴趙某一案中，武某申請法院調(diào)查收集證據(jù)，但未獲法院準(zhǔn)許，武某可以向受案法院申請復(fù)議一次ABD本題主要考查法院收集證據(jù)的情形?！窘馕觥?A 選項，根 最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第 15 條規(guī)定： 民事訴訟法第六十四條規(guī)定的"人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)" ，是指以下情形： （一）涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實； （二）涉及依職權(quán)追加當(dāng)

12、事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實體爭議無關(guān)的程序事項?？芍?， A 項說法正確。B 選項，根據(jù)民事訴訟法第64 條規(guī)定：當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。 當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)， 或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。故B 項正確。C 選項，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法的解釋第94 條規(guī)定：民事訴訟法第六十四條第二款規(guī)定的當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)包括：（一）證據(jù)由國家有關(guān)部門保存，當(dāng)事人及其訴訟代理人無權(quán)查閱調(diào)取的； （二）涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的； （三）當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收

13、集的其他證據(jù)。由此可知，當(dāng)事人沒有時間不是法院收集證據(jù)的原因，故C 項錯誤。D 選項，根據(jù)最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第 19 條規(guī)定：當(dāng)事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)， 不得遲于舉證期限屆滿前七日。 人民法院對當(dāng)事人及其訴訟代理人的申請不予準(zhǔn)許的， 應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或其訴訟代理人送達(dá)通知書。 當(dāng)事人及其訴訟代理人可以在收到通知書的次日起三日內(nèi)向受理申請的人民法院書面申請復(fù)議一次。人民法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請之日起五日內(nèi)作出答復(fù)。 故武某可以申請復(fù)議一次， D 項正確。10 甲公司訴乙公司合同糾紛案，南山市S縣法院進(jìn)行了審理并作出駁回甲公司訴訟請求的判決， 甲公司未提出上訴。

14、判決生效后， 甲公司因收集到新的證據(jù)申請再審。 下列哪些選項是正確的A.甲公司應(yīng)當(dāng)向S縣法院申請再審B.甲公司應(yīng)當(dāng)向南山市中級法院申請再審C.法院應(yīng)當(dāng)適用一審程序再審本案D.法院應(yīng)當(dāng)適用二審程序再審本案【答案】 BD【解析】 AB 項考查申請再審的條件。 民事訴訟法第 204 條第 2 款規(guī)定： " 因當(dāng)事人申請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理， 但當(dāng)事人依照本法第一百九十九條的規(guī)定選擇向基層人民法院申請再審的除外。 最高人民法院、 高級人民法院裁定再審的案件，由本院再審或者交其他人民法院再審，也可以交原審人民法院再審。 "據(jù)此規(guī)定，應(yīng)向中級人民法院以上的人民

15、法院申請再審， A 項錯誤， B 項正確。CD 項考查再審審理的審判程序。 民事訴訟法第 207 條第 1 款規(guī)定："人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件， 發(fā)生法律效力的判決、 裁定是由第一審法院作出的， 按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的， 按照第二審程序?qū)徖恚?所作的判決、 裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。" 由于應(yīng)向中級以上人民法院申請再審，因此為原一審的上級法院提審，按照第二審程序?qū)徖?，?C項錯誤，D

16、項正確。11 根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，關(guān)于涉外民事訴訟，下列哪些選項是正確的A.基層法院可以管轄相應(yīng)的涉外案件B.經(jīng)我國法院同意，外國當(dāng)事人可以委托其本國律師以律師名義代理訴訟C.當(dāng)事人在訴訟中達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，可以要求法院依調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作判決書D.住所在我國領(lǐng)域內(nèi)的當(dāng)事人，對一審判決不服提起上訴的期限是 15日【答案】ACD【考點】涉外民事訴訟【解析】A 選項，民事訴訟法第十七條規(guī)定，基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外。第十八條規(guī)定，中級人民法院管轄下列第一審民事案件： （一）重大涉外案件； （二）在本轄區(qū)有重大影響的案件； （三）最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。因

17、此，一般的非重大涉外案件由基層人民法院管轄。 A 項正確。B 選項， 民事訴訟法第二百六十三條規(guī)定，外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國的律師。 B 項錯 誤。C 選項， 最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法的解釋第五百三十條規(guī)定， 涉外民事訴訟中， 經(jīng)調(diào)解雙方達(dá)成協(xié)議， 應(yīng)當(dāng)制發(fā)調(diào)解書。 當(dāng)事人要求發(fā)給判決書的，可以依協(xié)議的內(nèi)容制作判決書送達(dá)當(dāng)事人。 C 項正確。D 選項， 最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法的解釋第五百三十八條規(guī)定， 不服第一審人民法院判決、 裁定的上訴期， 對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有住所的當(dāng)

18、事人， 適用民事訴訟法第一百六十四條規(guī)定的期限； 對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人， 適用民事訴訟法第二百六十九條規(guī)定的期限。 當(dāng)事人的上訴期均已屆滿沒有上訴的，第一審人民法院的判決、 裁定即發(fā)生法律效力。 本選項中的當(dāng)事人住所在我國， 因此適用民事訴訟法第一百六十四條規(guī)定的期限，即 15 日的上訴期。 D 項正確。三、 不定項選擇題 （在下列各題的備選項中， 請選擇 1 個或者多個最符合題意的選項）1 乙是 A 市的建材經(jīng)銷商，因資金周轉(zhuǎn)困難，便從A 市甲處借了 50 萬元人民幣，購買了一批建材，并銷售給了 B 市的丙，約定價款為 60 萬元人民幣，但丙未付款。乙與丙約定的合同履行地在A 市。后來，甲要求乙還錢，乙說因為丙沒有支付貨款，所以無力償還。鑒于此，甲欲直接起訴丙，要求其支付 50 萬元。假設(shè)法院受理甲對丙提起的訴訟，下列關(guān)于乙的訴訟地位的何種表述是錯誤的A.乙在訴訟中是有獨立請求權(quán)的第三人8 .乙在訴訟中是無獨立請求權(quán)的第三人C.如果參加訴訟，就處于共同原告的地位D.乙在訴訟中處于共同被告的地位【答案】ACD【考點】代位訴訟中當(dāng)事人的地位?！窘馕觥?最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一）第十六條規(guī)定， 債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟， 未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。 民事訴訟法第五十六條規(guī)