第九講至第十二講 合 同 法

1、 第九講第九講 合合 同同 法法（二）（二） 核心問題核心問題 合同履行的基本原則和規(guī)則合同履行的基本原則和規(guī)則 合同履行中的抗辯權和保全措施合同履行中的抗辯權和保全措施一、合同的履行的概念一、合同的履行的概念 - - 指合同當事人按合同約定全面完指合同當事人按合同約定全面完成各自承擔的義務，實現(xiàn)合同權利的整個行為過成各自承擔的義務，實現(xiàn)合同權利的整個行為過程。程。 二、合同履行的原則二、合同履行的原則n全面履行原則全面履行原則 當事人應按合同條款全面完成各自承擔的合同義務n協(xié)作履行原則協(xié)作履行原則 當事人雙方應團結協(xié)作、互相幫助、互相促進、共同完成各自的義務n誠實信用原則誠實信用原則 當事人

2、應根據(jù)合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)作、保密等義務三、合同履行的基本規(guī)則三、合同履行的基本規(guī)則n合同的正常履行規(guī)則合同的正常履行規(guī)則（略）（略）n合同的特殊履行規(guī)則合同的特殊履行規(guī)則（重點）（重點） （1 1）合同約定不明確時的履行）合同約定不明確時的履行 （如質量要求不明、價格報酬不明、履行地點不明、期限不明、方式不明、費用負擔不明等）（如質量要求不明、價格報酬不明、履行地點不明、期限不明、方式不明、費用負擔不明等） （2 2）價格發(fā)生變動時的履行）價格發(fā)生變動時的履行 （執(zhí)行政府定價或指導價的合同，逾期交付時價格上漲，按原價格履行；下降時，按新價格履行。）（執(zhí)行政府定價或指導價的合

3、同，逾期交付時價格上漲，按原價格履行；下降時，按新價格履行。） （3 3）有關第三人的履行規(guī)則）有關第三人的履行規(guī)則 （4 4）提前履行和部分履行規(guī)則）提前履行和部分履行規(guī)則 （5 5）當事人發(fā)生變動時的履行規(guī)則）當事人發(fā)生變動時的履行規(guī)則 （A A、債權人分立、合并或變更住所沒有通知債務人，致使債務履行發(fā)生困難時，債務人可、債權人分立、合并或變更住所沒有通知債務人，致使債務履行發(fā)生困難時，債務人可 中止或提存；中止或提存；B B、合同生效后，當事人不得因姓名、名稱、法定代表人、負責人、承辦人變更而不履行合、合同生效后，當事人不得因姓名、名稱、法定代表人、負責人、承辦人變更而不履行合同。）同。

4、） 四、合同履行中的抗辯權四、合同履行中的抗辯權 又稱異議權，指在雙務合同中，債務人根據(jù)法定事由拒絕或對抗債權人請求權的權利。又稱異議權，指在雙務合同中，債務人根據(jù)法定事由拒絕或對抗債權人請求權的權利。 具體分為：具體分為： 同時履行抗辯權同時履行抗辯權 當事人互負債當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應同時履行務，沒有先后履行順序的，應同時履行 后履行后履行 抗抗 辯辯 權權 互負債務，有先互負債務，有先后履行順序的，應按先后順序履行后履行順序的，應按先后順序履行 不不 安安 抗抗 辯辯 權權 又稱先履行抗辯又稱先履行抗辯權，指雙務合同中應先履行債務的當事人有確切證據(jù)權，指雙務合同中應先履行

5、債務的當事人有確切證據(jù)證明對方不能履行義務，或者有不能履行合同義務的證明對方不能履行義務，或者有不能履行合同義務的可能時，在對方沒有履行或提供擔保之前，有權中止可能時，在對方沒有履行或提供擔保之前，有權中止履行合同義務。履行合同義務。不安抗辯權的使用條件：不安抗辯權的使用條件：n經營狀況惡化；經營狀況惡化；n轉移財產、抽逃資金以逃避債務；轉移財產、抽逃資金以逃避債務；n喪失商業(yè)信譽；喪失商業(yè)信譽；n有喪失或可能喪失履行債務能力的其他有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形。情形。 五、合同履行的保全五、合同履行的保全 - - 指法律為防止因債務人的財產不當減少，而給債指法律為防止因債務人的財產不

6、當減少，而給債權人的債權帶來危害，允許債權人對債務人或第三人的行為行使權人的債權帶來危害，允許債權人對債務人或第三人的行為行使代位權或撤消權，以保護其債權。代位權或撤消權，以保護其債權。例一例一：甲欠乙甲欠乙5050萬元錢，丙欠甲萬元錢，丙欠甲3030萬元，甲不萬元，甲不去行使對丙的債權，導致無力償還乙的債務。去行使對丙的債權，導致無力償還乙的債務。 處理：乙可依據(jù)代位權行使甲對丙的債權，請求丙履行對甲的債務處理：乙可依據(jù)代位權行使甲對丙的債權，請求丙履行對甲的債務 例二：例二：甲欠乙到期債務甲欠乙到期債務2020萬元，甲自己有汽車萬元，甲自己有汽車一輛，價值一輛，價值1515萬元。甲不想償還

7、乙的萬元。甲不想償還乙的2020萬元，萬元，把汽車捐給了某愛心基金會，對乙的債權造成把汽車捐給了某愛心基金會，對乙的債權造成損害。損害。 處理：乙可以請求法院撤消甲的行為處理：乙可以請求法院撤消甲的行為 債權人的代位權債權人的代位權 指債務人怠于行使其對第三人享有的權利而指債務人怠于行使其對第三人享有的權利而損害債權人債權時，債權人為保全自己的債權，以自己的名義代位向損害債權人債權時，債權人為保全自己的債權，以自己的名義代位向第三人行使債務人現(xiàn)有債權的權利。第三人行使債務人現(xiàn)有債權的權利。 代位權成立的條件：代位權成立的條件： 1 1、債權人與債務人之間存在合法有效合同關系、債權人與債務人之間

8、存在合法有效合同關系 2 2、債務人對次債務人享有到期債權、債務人對次債務人享有到期債權 3 3、債務人怠于行使其到期債權、債務人怠于行使其到期債權 4 4、債務人已處于遲延履行狀態(tài)、債務人已處于遲延履行狀態(tài) 5 5、有保全債權的必要、有保全債權的必要 行使代位權要注意行使代位權要注意三點三點n代位權必須經代位權必須經債權人向人民法院提出申請，債權人向人民法院提出申請，由由人民法院行使，債權人不能直接向第三人人民法院行使，債權人不能直接向第三人行使；行使；n行使代位權的范圍以債權人的債權為限。行使代位權的范圍以債權人的債權為限。n代位權不包括專屬于債務人自身的債權代位權不包括專屬于債務人自身的

9、債權。 如基于扶、撫、贍養(yǎng)、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、如基于扶、撫、贍養(yǎng)、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安家費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。養(yǎng)老金、撫恤金、安家費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利。 債權人的撤消權債權人的撤消權 指當債務人放棄其到期債權或無償轉讓財指當債務人放棄其到期債權或無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以依法請求法院撤消債務人產，對債權人造成損害的，債權人可以依法請求法院撤消債務人所實施行為的權利。所實施行為的權利。 撤銷權成立的條件：撤銷權成立的條件： 1 1、當事人之間有合法債權債務關系存在；、當事人之

10、間有合法債權債務關系存在； 2 2、債務人實施了損害債權人的行為、債務人實施了損害債權人的行為（放棄到期債權、無償轉讓財產、以明顯不合理低價轉讓財產的行為）； 3 3、債務人處分財產的行為對債權人造成損害；、債務人處分財產的行為對債權人造成損害； 4 4、以明顯不合理低價受讓財產，且受讓人知道、以明顯不合理低價受讓財產，且受讓人知道這種轉讓行為對債權人造成了損害。這種轉讓行為對債權人造成了損害。 行使撤消權要注意行使撤消權要注意三點三點n債權人應當向人民法院提出撤銷債務人行為的債權人應當向人民法院提出撤銷債務人行為的申請，由人民法院作出撤銷與否的決定。申請，由人民法院作出撤銷與否的決定。n撤銷

11、權的行使范圍以債權人的債權為限。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。n行使撤消權必須在債權人知道或應當知道撤消行使撤消權必須在債權人知道或應當知道撤消事由之日起一年內行使。自債務人的行為發(fā)生事由之日起一年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤消權的，該撤消權消之日起五年內沒有行使撤消權的，該撤消權消滅。滅。 第十講第十講 合合 同同 法法（三）（三） 核心問題核心問題 合同擔保的特征和效力合同擔保的特征和效力 中國法定的合同擔保方式中國法定的合同擔保方式 合同的變更、轉讓規(guī)則合同的變更、轉讓規(guī)則 一、合同的擔保一、合同的擔保 1 1、擔保的概念、擔保的概念 定義：定義：指以第三人的信

12、用，或在特定財產上設定的權指以第三人的信用，或在特定財產上設定的權利來確保特定債權人的債權實現(xiàn)的一種制度。利來確保特定債權人的債權實現(xiàn)的一種制度。 它也是保證它也是保證債權實現(xiàn)的一種法律形式。債權實現(xiàn)的一種法律形式。 擔保的種類：擔保的種類：n按法律屬性不同分為：按法律屬性不同分為：保證、抵押、質押、留置、定金保證、抵押、質押、留置、定金n按擔保標的不同分為：按擔保標的不同分為：人保人保（保證）、（保證）、物保物保（抵押、質（抵押、質押、留置）、押、留置）、錢保錢保（定金）（定金）n 按擔保作用方向不同分為：按擔保作用方向不同分為：擔保和反擔保擔保和反擔保n按擔保的責任形式不同分為：按擔保的責

13、任形式不同分為： 一般擔保和連帶責任一般擔保和連帶責任擔保擔保 2 2、合同擔保應遵循的原則、合同擔保應遵循的原則n平等原則平等原則n自愿原則自愿原則n公平原則公平原則n誠實信用原則誠實信用原則4 4、合同擔保的效力、合同擔保的效力 無效擔保合同的確立依據(jù)：無效擔保合同的確立依據(jù)： （1 1）擔保合同本身無效）擔保合同本身無效 （2 2）擔保合同所擔保的主合同無效）擔保合同所擔保的主合同無效（例如，買賣禁賣物品合同無效）（例如，買賣禁賣物品合同無效） 無效擔保合同的法律責任無效擔保合同的法律責任 擔保合同無效后，擔保人不承擔擔保責任，但并擔保合同無效后，擔保人不承擔擔保責任，但并非不承擔任何民

14、事責任。非不承擔任何民事責任。擔保法擔保法規(guī)定：擔保合同規(guī)定：擔保合同被確認無效后，擔保人、債權人、債務人有過錯的，被確認無效后，擔保人、債權人、債務人有過錯的，應當根據(jù)其過錯大小承擔（各自）應承擔的責任。應當根據(jù)其過錯大小承擔（各自）應承擔的責任。 （例如，企業(yè)之間的借貸合同就可充分說明此問題）（例如，企業(yè)之間的借貸合同就可充分說明此問題） 5 5、五種法定的擔保方式、五種法定的擔保方式n保保 證證 n抵抵 押押 n質質 押押 n留留 置置 n定定 金金 保保 證證 指保證人與債權人約定，當債務人指保證人與債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或承擔責任不履行債務時，保證人

15、按照約定履行債務或承擔責任的擔保方式。的擔保方式。 保證人的資格：保證人的資格： 具有代為清償能力的法人、其他組織或者公民，具有代為清償能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人?？梢宰鞅ＷC人。 但國家機關、學校、幼兒園、醫(yī)院、但國家機關、學校、幼兒園、醫(yī)院、企業(yè)法人的分支機構、職能部門等不得為保證人企業(yè)法人的分支機構、職能部門等不得為保證人。 抵抵 押押 指債務人或第三人不轉移抵押物的指債務人或第三人不轉移抵押物的占有，將該財產作為債權履行的擔保。占有，將該財產作為債權履行的擔保。 在債務人不履行債務時，抵押權人享有將擔保財產折價或者從拍賣、變賣所得價款中優(yōu)先受償?shù)臋嗬? 抵押物抵押物 可抵

16、押物，可抵押物，如：土地使用權、房屋和其他地上定著物、機器、交通運輸工具等物的所有權和處分權 不可抵押物，不可抵押物，如：土地所有權、集體所有的土地使用權、學校.幼兒園.醫(yī)院等社會公益設施、被查封、扣押、監(jiān)管的財產等 權利實現(xiàn)方式權利實現(xiàn)方式 ： 折價、拍賣、變賣 質質 押押 指債務人或第三人將其動產或可轉讓的指債務人或第三人將其動產或可轉讓的權利移交債權人占有，以其作為債權履行的擔保。權利移交債權人占有，以其作為債權履行的擔保。 在債務人不履行債務時，債權人依法以該動產折價或者以拍賣、變賣該動產的價款優(yōu)先受償?shù)臋嗬?動產質權動產質權 通過書面合同設定，質權合同自質物 移交于質權人占有時生效。

17、 權利質權權利質權 匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單；特等股份、股票；知識產權中的財產權等可以作為權利質權標的的權利 權利實現(xiàn)方式權利實現(xiàn)方式 ： 折價、拍賣、變賣 留置權留置權 指債權人按合同約定占有債務人的指債權人按合同約定占有債務人的動產動產，債務人違約時，債權人有權依照法律規(guī)定留置，債務人違約時，債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產并從處置該財產的收入中優(yōu)先得到清償?shù)膿Ｔ撠敭a并從處置該財產的收入中優(yōu)先得到清償?shù)膿７绞?。方式?留置權的特征：留置權的特征： （1 1）留置權是一種法定擔保物權）留置權是一種法定擔保物權 （2 2）留置權只能發(fā)生在特定的合同關系中：保）留置權只能發(fā)

18、生在特定的合同關系中：保管合同、運輸合同、加工承攬合同管合同、運輸合同、加工承攬合同 （3 3）留置權的客體為動產）留置權的客體為動產 留置權的實現(xiàn)：留置權的實現(xiàn)：確定不少于確定不少于2 2個月的寬限期個月的寬限期 定定 金金 當事人在合同訂立時或對價支付期限之前，當事人在合同訂立時或對價支付期限之前，由一方向對方支付一定數(shù)額的金錢擔保合同的履行。由一方向對方支付一定數(shù)額的金錢擔保合同的履行。 幾個基本規(guī)則：幾個基本規(guī)則： 債務人履行債務后，定金可以抵作價款或者收回債務人履行債務后，定金可以抵作價款或者收回 給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返

19、還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。當雙倍返還定金。 定金數(shù)額可由雙方約定，但不得超過主合同標的定金數(shù)額可由雙方約定，但不得超過主合同標的額的額的20%20%。 定金合同從實際交付定金之日起生效定金合同從實際交付定金之日起生效。二、二、合同的變更、轉讓、終止合同的變更、轉讓、終止 1 1、合同的變更、合同的變更 定義：定義： （廣義的變更廣義的變更包括：主體變更和內容變更）包括：主體變更和內容變更） 狹義的變更狹義的變更僅指依法成立的合同尚未履行或者指依法成立的合同尚未履行或者未完全履行之前，當事人按照法定的條件和程序，就未

20、完全履行之前，當事人按照法定的條件和程序，就合同的內容達成補充或修改的協(xié)議。合同的內容達成補充或修改的協(xié)議。 特征：特征： 僅是對原合同內容的補充和修改（主體不變）僅是對原合同內容的補充和修改（主體不變） 僅導致變更條款效力的消滅僅導致變更條款效力的消滅 （其余不變）（其余不變） 通常是一種雙方法律行為通常是一種雙方法律行為 （協(xié)商一致）（協(xié)商一致） 合同變更的要件：合同變更的要件：n存在有效的合同關系；存在有效的合同關系；n當事人協(xié)商一致；當事人協(xié)商一致；n僅僅是合同內容的變化；僅僅是合同內容的變化；n符合法定形式；符合法定形式；n變更后的內容合法。變更后的內容合法。合同變更的效力：合同變更

21、的效力： 實質上是以變更后的合同替代了原合同實質上是以變更后的合同替代了原合同 2 2、合同的轉讓、合同的轉讓 指合同當事人一方依法將其合同權利和義務全指合同當事人一方依法將其合同權利和義務全部或部分轉讓給第三人的行為。（屬合同主體的變化，但原合同的部或部分轉讓給第三人的行為。（屬合同主體的變化，但原合同的內容不變）內容不變） 禁止轉讓的情形：禁止轉讓的情形：n依合同性質不得轉讓依合同性質不得轉讓 （如當事人之間基于特別（如當事人之間基于特別信任關系的特定主體合同）；信任關系的特定主體合同）；n依當事人約定不得轉讓；依當事人約定不得轉讓；n依法律規(guī)定不得轉讓依法律規(guī)定不得轉讓 （如（如擔保法擔

22、保法規(guī)定大額規(guī)定大額抵押合同的主合同不得轉讓）。抵押合同的主合同不得轉讓）。 轉讓的具體規(guī)定：轉讓的具體規(guī)定：n債權人轉讓債權，應當通知債務人。不通知，債權人轉讓債權，應當通知債務人。不通知，對債務人無效；對債務人無效；n債務人轉讓債務的，必須經債權人同意；債務人轉讓債務的，必須經債權人同意；n當事人一方經對方同意，可以將合同權利義務當事人一方經對方同意，可以將合同權利義務一并轉給第三人；一并轉給第三人；n要符合法定程序（部分合同，如專利權轉讓）要符合法定程序（部分合同，如專利權轉讓）n當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人行當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人行使權利履行義務使權利履行義務

23、n當事人訂立合同后分立的，由分立后的法人等當事人訂立合同后分立的，由分立后的法人等連帶享受權利履行義務連帶享受權利履行義務 3 3、合同權利義務的終止、合同權利義務的終止 -指合同關系在客觀上不存在，合同的債權債務均歸于消滅。指合同關系在客觀上不存在，合同的債權債務均歸于消滅。 n合同權利義務終止必須有法律上的原合同權利義務終止必須有法律上的原因因n合同權利義務終止的效力：合同權利義務終止的效力：n從合同的權利和義務一并終止；從合同的權利和義務一并終止；n合同當事人必須承擔合同當事人必須承擔“后合同義務后合同義務”，即根據(jù)即根據(jù)誠實信用原則和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義誠實信用原則和交易習

24、慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。違反者應承擔損害賠償責任務。違反者應承擔損害賠償責任 。 第十一講第十一講 合合 同同 法法（四）（四） 核心問題核心問題 違約責任的歸責原則違約責任的歸責原則違約責任的救濟方式違約責任的救濟方式一、違約和違約責任一、違約和違約責任 1 1、違約、違約 一方當事人不履行或不當履行合一方當事人不履行或不當履行合同的行為同的行為 2 2、違約責任、違約責任 違約人應承擔的法律責任違約人應承擔的法律責任 違約責任的特點：違約責任的特點： 違約責任是當事人不履行合同義務所產生的責任違約責任是當事人不履行合同義務所產生的責任 違約責任主要表現(xiàn)為財產責任；違約責任主要表現(xiàn)為財

25、產責任； 違約責任具有相對性；違約責任具有相對性； 違約責任具有強制性和任意性；違約責任具有強制性和任意性； 違約責任具有補償性和懲罰性雙重屬性。違約責任具有補償性和懲罰性雙重屬性。 3 3、違約責任的構成要件：、違約責任的構成要件： （1 1）一般要件一般要件 違約行為違約行為（它是（它是違約的唯一條件，包括：全部不履行、部分不履行、違約的唯一條件，包括：全部不履行、部分不履行、履行不適當）履行不適當） （2 2）特殊要件特殊要件 因違約責任形因違約責任形式不同而不同式不同而不同（如：如：損害賠償?shù)奶厥庖〒p害事實、損害行為和事實之間的因果關系；違約金責任應包括合法的違約金約定或法定）

26、4 4、違約責任的歸責原則違約責任的歸責原則 指確定違約行為所致事實的基本原則。國際通行的歸責原則有兩種：國際通行的歸責原則有兩種： 嚴格責任原則嚴格責任原則 只要有違約行為，只要有違約行為，不論有無主觀過錯，均應承擔法律責任。不論有無主觀過錯，均應承擔法律責任。 過錯責任原則過錯責任原則 一方違約時，應以一方違約時，應以過錯作為確定責任的要件。過錯作為確定責任的要件。（過錯分為故意和過失；過失又分為疏忽大意和過于自信）過錯分為故意和過失；過失又分為疏忽大意和過于自信）* *中國合同法采用了嚴格責任原則這一國際通行原則，同中國合同法采用了嚴格責任原則這一國際通行原則，同時，又以過錯責任原則作為例外補充，規(guī)定在特殊違時，又以過錯責任原則作為例外補充，規(guī)定在特殊違約情形下采用過錯責任原則，約情形下采用過錯責任原則，如贈與合同、租賃合同等如贈與合同、租賃合同等。 二、違約責任的救濟方式二、違約責任的救濟方式n繼續(xù)履行繼續(xù)履行n賠償損失賠償損失n違約金違約金n定金定金 （在違約金和定金都約定的情況下，只能擇一適用）n采取補救措施采取補救措施 （僅針對不當履約，如修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等）n單方解除