工程項目融資的合同管理制

1、第三章 工程項目融資的合同管理制度 第一講第一講 工程項目融資合同的一般規(guī)定工程項目融資合同的一般規(guī)定 第二講第二講 工程項目融資合同的訂立方式及程序工程項目融資合同的訂立方式及程序 第三講第三講 工程項目融資中各方退出機制工程項目融資中各方退出機制 第三章 工程項目融資的合同管理制度 第一講 工程項目融資合同的一般規(guī)定工程項目融資合同的一般規(guī)定 一、工程項目融資合同概述工程項目融資合同是指貸款人向特定的工程項目提供貸款協(xié)議融資,對該項目所產生的現(xiàn)金流量享有償債請求權,并以該項目資產作為附屬擔保的協(xié)議。它是一種以項目的未來收益和資產作為償還貸款的資金來源和安全保障的融資方式。工程項目融資合同的

2、特點工程項目融資合同主體的多樣性工程項目融資合同標的的特定性：資源開發(fā)項目、基礎設施建設項目和制造業(yè)項目工程項目融資債權人追索權的有限性工程項目融資合同履行期限的長期性工程項目融資合同訂立程序的復雜性二、工程項目融資合同的種類投資協(xié)議完工擔保協(xié)議購買協(xié)議先期購買協(xié)議產品支付協(xié)議提貨或付款協(xié)議特許協(xié)議經營管理合同投資協(xié)議投資協(xié)議就是項目主辦人之間或項目主辦人與項目公司之間訂立的協(xié)議。前者主要是明確各股東方的出資比例、出資額、出資方式及各股東方的職責與權利;后者主要是用來確定主辦人對項目公司的財務支持,或提供次位貸款來保證項目公司具有清償能力。完工擔保協(xié)議貸款人與項目主辦人訂立的旨在防止因工程建設

3、延期而造成還款困難的協(xié)議。(1)項目主辦人履行完工擔保協(xié)議義務的方式(2)預防項目主辦人不履行完工擔保義務的措施購買協(xié)議購買協(xié)議是項目主辦人與貸款人之間簽訂的協(xié)議。當項目公司不履行其與貸款人訂立的借貸協(xié)議的條款時,項目主辦人將購買相當于貸款人給予項目公司貸款數額的產品。先期購買協(xié)議先期購買協(xié)議是項目公司與貸款人擁有股權的金融公司之間訂立的協(xié)議。這種先期購買協(xié)議只是當貸款人通過金融公司向項目公司貸款時才適用,金融公司只是起到一個橋梁的作用,因此當協(xié)議簽訂后,金融公司即將該協(xié)議下的權利讓與貸款人。產品支付協(xié)議該協(xié)議主要用于資源開發(fā)項目。以礦業(yè)產品支付協(xié)議為例,這是項目公司與貸款人之間簽訂的,由項目

4、公司將礦藏權益的一部分及礦產品出售所得的應收款項的一部分利益讓與貸款人,而貸款人所擁有的權利僅限于其所受讓的那部分礦藏所產生的產品。如果產品的銷售收入不足以償還貸款人的債務,貸款人無權請求補償。但在項目公司將所貸款項償還之前,貸款人都擁有這些權益。提貨或付款協(xié)議提貨或付款協(xié)議也被稱為無論取得貨物與否均須付款的合同,它是項目公司與項目產品購買人之間簽訂的一種長期銷售協(xié)議。該協(xié)議一般規(guī)定,不論項目公司能否提供足夠的符合要求的產品,購買人都必須支付不少于償還貸款和支付項目經營費用所需要的價款。提貨或付款協(xié)議貸款人的做法一般有以下幾種:1)將項目公司所承擔的合同義務降到最低限度,從而降低買方以項目公司

5、違約為由提出反要求或撤銷合同的風險。2)排除項目公司依據合同所承擔的默示義務。3)排除項目公司根本違約的責任。4)不得抵銷。5)合同落空與不可抗力。特許協(xié)議項目主辦人與東道國政府簽訂的,由東道國政府將本屬于政府享有的勘探、開發(fā)及經營特定項目的權利授予項目主辦人的協(xié)議。經營管理合同利用一系列合同來維護貸款人的利益,是工程項目融資的最大特點。為了加強項目的經營管理,使項目有更大的成功把握,從而使貸款人對收回其貸款獲得更有力的保障,貸款人通常要求項目公司與第三人訂立長期的經營管理項目合同。但是,有些國家限制外國人參與項目的經營管理,所以在訂立此合同前應取得東道國政府的許可。三、工程項目融資中的合同結

6、構這些合同既相互獨立,又是緊密聯(lián)系在一起的。它們主要圍繞兩個基本問題展開:一是投資者收回投資并獲得利潤的過程中的權利與義務問題;二是項目發(fā)展商為完成項目并使其轉入商業(yè)運行過程中的權利與義務問題。二聯(lián)式合同結構二聯(lián)式合同結構是由兩類合同結合而形成的。一類是項目公司與貸款人之間訂立的協(xié)議,主要是借貸協(xié)議,由貸款人向項目公司提供項目貸款;另一類是項目主辦人與貸款人之間訂立的協(xié)議,主要是由項目主辦人向貸款人提供各種擔保,包括完工擔保協(xié)議、購買項目產品或服務的協(xié)議、投資協(xié)議等。二聯(lián)式合同結構涉及的合同法律關系簡單、直接,權利義務明確,成本較低,是一種常見的合同結構。三聯(lián)式合同結構該合同結構主要是指由項目

7、公司與貸款人之間簽訂項目貸款協(xié)議,同時約定,在項目完工之前由項目主辦人提供擔保予以支持。四聯(lián)式合同結構該結構主要包括以下四個合同：1)借貸協(xié)議 2)先期購買協(xié)議 3)提貨或付款協(xié)議 4)擔保協(xié)議及其轉讓項目貸款人必須十分注意自己與金融公司之間的權利讓與的內部關系,注意權利讓與的有效性。四、工程項目融資合同的法律淵源憲法法律行政法規(guī)工程項目融資地方性法規(guī)工程項目融資規(guī)章工程項目融資國際條約五、小結五、小結 1 1、工程項目融資合同概念、特點及分類2 2、工程項目融資中的合同結構3 3、工程項目融資合同的法律淵源六、思考題六、思考題1 1、完工擔保協(xié)議的含義？第三章 工程項目融資的合同管理制度 第

8、二講 工程項目融資合同的訂立方式及程序工程項目融資合同的訂立方式及程序 一、政府采購與招標投標的區(qū)別政府采購招標投標行為主體國家機關、事業(yè)單位、社會團體企業(yè)、個人或經濟組織資金性質財政性資金企業(yè)、個人或其他經濟組織使用的任何性質的資金遵循法律除工程類項目采用招標方式進行的,適用招標投標法外,其余均遵循政府采購法除政府采購的招標項目外,均遵循招標投標法采購方式公開招標、邀請招標、競爭性談判、單一來源采購、詢價和國務院政府采購監(jiān)督管理部門認定的其他采購方式僅有公開招標和邀請招標采購結果遵循國家政策的要求，不以尋求單個采購人的最大受益為目的對單個招標人最大受益,是一種完全的自由市場競爭行為二、工程項

9、目融資合同的訂立方式及適用條件根據招標投標法的相關規(guī)定,工程項目融資合同的訂立方式包括公開招標、邀請招標、競爭性談判、競爭性磋商和單一來源采購五種方式。訂 立 方 式適 用 條 件公開招標主要適用于核心邊界條件和技術經濟參數明確、完整、符合國家法律法規(guī)和政府采購政策,且采購中不做更改的項目邀請招標(1)具有特殊性,只能從有限范圍的供應商處采購的(2)采用公開招標方式的費用占政府采購項目總價值比例過大的競爭性談判(1)招標后沒有供應商投標或者沒有合格標的或者重新招標未能成立的(2)技術復雜或者性質特殊,不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的(3)采用招標所需時間不能滿足用戶緊急需要的(4)不能事先計算出

10、價格總額的 競爭性磋商(1)政府購買服務項目 (2)技術復雜或者性質特殊,不能確定詳細規(guī)格或者具體要求的 (3)因藝術品采購、專利、專有技術,或者服務的時間、數量事先不能確定等原因,不能事先計算出價格總額的 (4)市場競爭不充分的科研項目,以及需要扶持的科技成果轉化項目 (5)除按照招標投標法及招標投標法實施條例必須進行招標的工程建設項目以外的工程建設項目單一來源采購(1)只能從唯一供應商處采購的 (2)發(fā)生了不可預見的緊急情況不能從其他供應商處采購的 (3)必須保證原有采購項目一致性或者配套服務的要求,需要繼續(xù)從原供應商處添購且添購資金總額不超過原合同資金總額10%的三、工程項目融資招標或政

11、府采購的基本程序資格預審流程圖公開招標和邀請招標流程圖競爭性談判和競爭性磋商流程圖單一來源采購流程圖三、小結三、小結 1 1、政府采購與招標投標的區(qū)別是什么2、工程項目融資合同的訂立方式及適用條件四、思考題四、思考題1 1、公開招標的適用條件是什么？第三章 工程項目融資的合同管理制度 第三講 工程項目融資中各方退出機制工程項目融資中各方退出機制 一、工程項目融資社會資本方退出機制的現(xiàn)狀部委立法有明確的原則性要求國務院關于創(chuàng)新重點領域投融資機制鼓勵社會投資的指導意見,對工程項目融資中常見的PPP模式“建立健全政府和社會資本合作機制”從四個方面進行了規(guī)范,其中“健全退出機制”是重要的組成部分。60

12、號文明確要求:“政府要與投資者明確PPP項目的退出路徑,保障項目持續(xù)穩(wěn)定運行?！币弧⒐こ添椖咳谫Y社會資本方退出機制的現(xiàn)狀地方政府實施中重準入保障、輕退出安排地方政府在社會資本方退出機制方面的安排主要表現(xiàn)為如下幾種:(1)缺乏社會資本方退出機制的單獨規(guī)定。(2)在PPP合同管理部分沿用財政部76號文的框架性表述。(3)PPP合同管理部分和退出機制安排并重。一、工程項目融資社會資本方退出機制的現(xiàn)狀具體規(guī)范中凸顯更多限制性條款體現(xiàn)出如下三大特征:(1)股權變更限制的適用范圍廣泛(2)股權變更限制的方式單一(3)股權變更限制的主體不對等現(xiàn)實操作中退化為變相的政府方審批權受國家和各部委的框架性規(guī)定以及財

13、政部PPP項目合同指南(試行)等影響,在實踐中,社會資本方正常退出機制的匱乏和不足更為明顯。主要表現(xiàn)為以下幾方面：(1)PPP合同法律關系下的社會資本方退出退化為變相的政府方審批權 (2)社會資本方多以非正常方式退出二、完善正常退出機制是市場機制發(fā)展的現(xiàn)實需求聯(lián)合體成員需要隨融資項目進程而進退B工程項目融資特征的決定了純財務投資者的參與可能性C三、社會資本方正常退出機制的設計及途徑設想摒棄單純期限鎖定模式,以股權變更限制的實質目的為設計導向01社會資本方以資本市場方式實現(xiàn)在PPP項目公司的正常退出02四、小結四、小結 1 1、工程項目融資社會資本方退出機制的現(xiàn)狀2、完善正常退出機制是市場機制發(fā)

14、展的現(xiàn)實需求3、社會資本方正常退出機制的設計及途徑設想五、思考題五、思考題1 1、具體規(guī)范中凸顯更多限制性條款體現(xiàn)什么特征？【本章案例】福州臺商投資區(qū)松山A片區(qū)基礎設施項目工程項目融資合同的特點工程項目融資合同主體的多樣性工程項目融資合同標的的特定性：資源開發(fā)項目、基礎設施建設項目和制造業(yè)項目工程項目融資債權人追索權的有限性工程項目融資合同履行期限的長期性工程項目融資合同訂立程序的復雜性二聯(lián)式合同結構二聯(lián)式合同結構是由兩類合同結合而形成的。一類是項目公司與貸款人之間訂立的協(xié)議,主要是借貸協(xié)議,由貸款人向項目公司提供項目貸款;另一類是項目主辦人與貸款人之間訂立的協(xié)議,主要是由項目主辦人向貸款人提供各種擔保,包括完工擔保協(xié)議、購買項目產品或服務的協(xié)議、投資協(xié)議等。二聯(lián)式合同結構涉及的合同法律關系簡單、直接,權利義務明確,成本較低,是一種常見的合同結構。五、小結五、小結 1 1、工程項目融資合同概念、特點及分類2 2、工程項目融資中的合同結構3 3、工程項目融資合同的法律淵源