公司治理與控制

1、整理課件1公司法人治理結(jié)構(gòu)與公司控制公司法人治理結(jié)構(gòu)與公司控制整理課件2一、一、 法人制度法人制度 1、法人成立的條件與程序法人成立的條件與程序 2 2、法人的基本特征、法人的基本特征 3 3、法人機關(guān)及法人意志、法人機關(guān)及法人意志 法人、法人機關(guān)、法人意志、法人責任法人、法人機關(guān)、法人意志、法人責任整理課件3企業(yè)的法律形式企業(yè)的法律形式 西方國家通常是按照企業(yè)所有人（投資者）對企業(yè)經(jīng)營活動后果所承擔的義務及其對企業(yè)的控制方式，將企業(yè)劃分為三種基本形式： 1、個人獨資企業(yè)( Sole Proprietorship ) 2、合伙企業(yè) ( Partnership ) 3、公司 ( Corporat

2、ion ) 其中，個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)沒有法人資格，是自然人企業(yè)。公司，主要形式是有限責任公司和股份有限公司，具有獨立的法人資格，是法人企業(yè)。 我國以前主要是按照企業(yè)所有制性質(zhì)劃分企業(yè)形式，如全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)。整理課件4個人獨資企業(yè)的法律特征個人獨資企業(yè)的法律特征 1、只有一個自然人投資者，他是企業(yè)的唯一的所有人。 2、企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)統(tǒng)一，業(yè)主兼任管理者。 3、企業(yè)沒有獨立的財產(chǎn)，也沒有法人資格，不能脫離 業(yè)主而單獨存在（業(yè)主死亡，企業(yè)解體）。 4、業(yè)主對企業(yè)經(jīng)營活動所產(chǎn)生的債務負無限責任。 5、企業(yè)設立程序簡單，通常沒有最低注冊資本的要求， 企業(yè)商譽主要源于業(yè)主

3、的個人財產(chǎn)和信譽。 6、企業(yè)財務無須公開，業(yè)主自行決定企業(yè)利潤分配。 7、企業(yè)本身不是納稅主體，無須繳納企業(yè)所得稅，企 業(yè)盈利合并到業(yè)主個人收入中繳納個人所得稅。整理課件5合伙企業(yè)的法律特征合伙企業(yè)的法律特征 1、必須有二個以上的自然人投資者。 2、企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)統(tǒng)一，合伙人兼任管理者，每 一個合伙人都有權(quán)直接管理企業(yè)，彼此互為代理人。 3、企業(yè)沒有獨立的財產(chǎn)，也沒有法人資格，合伙人對 企業(yè)債務負連帶無限責任。入伙、退伙有嚴格限制。 5、企業(yè)設立程序簡單，通常沒有最低注冊資本的要求， 企業(yè)商譽主要源于合伙人個人財產(chǎn)和信譽。 6、企業(yè)財務無須公開，合伙人自行決定企業(yè)利潤分配。 7、企業(yè)本身不

4、是納稅主體，即無須繳納企業(yè)所得稅， 企業(yè)盈利分配給合伙人后繳納個人所得稅。整理課件6公司的法律特征公司的法律特征 1、有兩個以上的投資者（股東），自然人、法人均可。 企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，股東不直接經(jīng)營企業(yè)。 2、公司有獨立的財產(chǎn)和法人資格，股東對公司債務負 有限責任。股東在公司的財產(chǎn)可以轉(zhuǎn)讓但不能抽回。 3、公司設立程序復雜，有最低注冊資本要求，公司商 譽主要源于公司資本狀況。 4、公司財務不同程度公開，公司利潤分配有法定限制。 5、公司是納稅主體，企業(yè)利潤繳納企業(yè)所得稅后，股 息、紅利分配給股東后，股東還需繳納個人所得稅。 即同一筆收入雙重納稅。整理課件7三種企業(yè)形式的主要區(qū)別三種企業(yè)形

5、式的主要區(qū)別 1、企業(yè)法律地位 2、投資人對企業(yè)財產(chǎn)的控制方式（直接、間接控制） 3、投資人對企業(yè)債務的責任 4、企業(yè)設立成本 5、注冊資本要求，出資方式 6、經(jīng)營管理方式 7、投資人財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓和抽回 8、財務和利潤分配 9、納稅 10、融資整理課件8有限責任公司的法律特征有限責任公司的法律特征 1 1、 公司股東按其出資比例享受權(quán)利、承擔義務，以 其出資額為限對公司債務承擔有限責任； 2、 公司不能發(fā)行股票，只能向股東簽發(fā)出資證明書 作為股東出資的憑證及轉(zhuǎn)讓出資時的依據(jù)。出資 證明書不能轉(zhuǎn)讓； 3、 公司股份轉(zhuǎn)讓有嚴格限制。股東出資后不能退股， 只能按法定的條件和程序轉(zhuǎn)讓其所持有的股份； 4

6、、 公司股東人數(shù)有法定的最低和最高限額； 5、 公司財務情況不必向外界公開，但要按公司章程 的規(guī)定將財務會計報告送交公司各個股東。整理課件9股份有限公司的法律特征股份有限公司的法律特征 1、 公司的資本總額分為金額相等的股份，每一股份 有一表決權(quán)，股東以其所認購股份數(shù)額享受權(quán)利， 承擔義務。 2、 公司可以向社會公開發(fā)行股票，股票可以自由交 易和轉(zhuǎn)讓； 3、 公司股東人數(shù)只有法定的最低限額，無最高限額； 4、 公司的財務狀況在不同程度上向外界（股東以外 的人）公開，如上市公司的財務報表必須在相關(guān) 媒體上按照法定的格式和內(nèi)容公開刊登。整理課件10二、公司法人治理結(jié)構(gòu)二、公司法人治理結(jié)構(gòu) 1、 公

7、司法人治理結(jié)構(gòu)的涵義與功能公司法人治理結(jié)構(gòu)的涵義與功能 2、 公司法人治理中的法律關(guān)系公司法人治理中的法律關(guān)系 3、 公司法人治理結(jié)構(gòu)的權(quán)力制衡關(guān)系公司法人治理結(jié)構(gòu)的權(quán)力制衡關(guān)系 4、 股東對經(jīng)營者的激勵股東對經(jīng)營者的激勵約束機制約束機制 5、 公司法人治理結(jié)構(gòu)的體現(xiàn)公司法人治理結(jié)構(gòu)的體現(xiàn)公司公司 法和公司章程法和公司章程整理課件11公司法人治理結(jié)構(gòu)公司法人治理結(jié)構(gòu) 兩人以上共同出資設立企業(yè)，可以選擇合伙企業(yè)形式，也可以選擇公司形式。合伙企業(yè)無法人資格，合伙人有權(quán)直接管理企業(yè)，主要通過契約（合伙協(xié)議）規(guī)范企業(yè)行為，以合伙人之間的連帶無限責任為彼此監(jiān)督制約的機制。公司有法人資格，股東承擔有限責任

8、，主要通過法律規(guī)范企業(yè)行為，如資本結(jié)構(gòu)、組織制度、信息公開等強制性規(guī)范。還有資本市場、經(jīng)理市場等外部監(jiān)督手段。由于股東并沒有直接管理公司的權(quán)利，但必須承擔公司經(jīng)營風險，因此，需要建立公司法人治理結(jié)構(gòu)，確立民主科學的決策機制以及投資者與經(jīng)營者（股東、董事、經(jīng)理）之間的權(quán)利義務關(guān)系，以便既能保證公司的獨立經(jīng)營自主權(quán)，又能保證投資者（股東）對公司的控制權(quán)。整理課件12公司法人治理結(jié)構(gòu)的涵義公司法人治理結(jié)構(gòu)的涵義 公司法人治理結(jié)構(gòu)，指對公司經(jīng)營管理和績效進行監(jiān)督和控制的一整套制度安排。其核心是如何建立有效率的公司權(quán)力分配結(jié)構(gòu)，以解決分散的所有者如何有效率控制公司的難題。狹義的公司治理結(jié)構(gòu)，主要研究公司

9、經(jīng)營管理者（公司董事與經(jīng)理）與公司所有者（股東）之間的利益沖突及其協(xié)調(diào)問題。廣義的公司治理結(jié)構(gòu)，研究范圍擴展到公司利益相關(guān)人（公司、公司股東、公司經(jīng)營管理者、公司雇員、公司債權(quán)人、消費者、政府、社會）之間錯綜復雜的利益沖突及協(xié)調(diào)問題。整理課件13公司法人治理結(jié)構(gòu)的功能公司法人治理結(jié)構(gòu)的功能 在兼顧公司、公司股東、公司經(jīng)營管理者、公司雇員利益的基礎上，以公司所有權(quán)、公司經(jīng)營管理權(quán)、公司經(jīng)營活動監(jiān)督權(quán)的分工為依據(jù)，建立起相應的權(quán)力機構(gòu)（股東大會、董事會、監(jiān)事會），形成各機構(gòu)各司其職、各負其責、分權(quán)制衡的權(quán)力結(jié)構(gòu)，在公司內(nèi)部形成沖突的自我控制與協(xié)調(diào)機制，從體制上保證公司具有自我發(fā)展、自我約束的能力。

10、 由于公司各權(quán)力機構(gòu)的產(chǎn)生方式及相互關(guān)系、職責范圍、活動規(guī)則與程序均由法律或章程明文規(guī)定，因而，公司的組織行為具有高度規(guī)范性，便于國家、股東和社會公眾對公司的經(jīng)營情況進行監(jiān)督。整理課件14公司治理結(jié)構(gòu)中的法律關(guān)系公司治理結(jié)構(gòu)中的法律關(guān)系 股東 公司 董事會 經(jīng)理機構(gòu) 1、 股東投資成立公司，股東是公司的所有人，但只能通過股東大會決議的投票權(quán)參與公司經(jīng)營管理活動。股東對公司的所有權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓹?quán)。 2、 公司（通過股東大會決議）任免董事經(jīng)營管理公司財產(chǎn)。公司與董事會之間形成信托關(guān)系。 3、 董事會任免經(jīng)理人員管理公司日常事務。董事會與經(jīng)理人員之間形成委托代理關(guān)系。 股東與公司、公司與董事會、董事會與

11、經(jīng)理機構(gòu)之間存在法律上的權(quán)利義務關(guān)系。整理課件15公司與股東之間的公司與股東之間的權(quán)利義務關(guān)系權(quán)利義務關(guān)系 股東作為公司所有者，擁有按照出資份額獲得資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利。同時，也負有按照公司章程或認購股份合同中規(guī)定的出資額、出資方式和繳資期限繳納股款的義務。 公司對未及時繳納股款的股東，經(jīng)通知和公告程序后，可以取消其股東資格。因股東不當行為造成公司損失的，公司有權(quán)要求其賠償損失。同時，公司有平等對待股東的義務。同股同權(quán)，同股同利，不得在同類股東之間實行差別待遇。整理課件16董事會與公司之間的董事會與公司之間的權(quán)利義務關(guān)系權(quán)利義務關(guān)系 公司有權(quán)任免公司董事會成員并對其經(jīng)營管理活動

12、進行監(jiān)督，確保公司資產(chǎn)保值與增值。同時，應當按照法律或公司章程規(guī)定，賦予董事會完整、充分、獨立的經(jīng)營管理權(quán)。 董事會有權(quán)拒絕公司對其經(jīng)營管理活動的不適當干預。同時，董事會對公司負有善良管理人的注意義務及對信托人的忠實義務。整理課件17董事會與經(jīng)理機構(gòu)之間的董事會與經(jīng)理機構(gòu)之間的權(quán)利義務關(guān)系權(quán)利義務關(guān)系 董事會有權(quán)聘任或解聘公司高層經(jīng)理人員，并對其業(yè)績和管理活動進行評價、監(jiān)督與獎懲。同時，應充分授權(quán)予經(jīng)理人員，保證其擁有充分的管理權(quán)力。 經(jīng)理人員應在授權(quán)范圍內(nèi)履行代理人的職責，完成董事會要求的目標、計劃或任務。同時，有權(quán)要求董事會按照合同規(guī)定的方式和數(shù)額支付報酬。整理課件18公司治理結(jié)構(gòu)中的公司

13、治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)力制衡關(guān)系（一）權(quán)力制衡關(guān)系（一） 建立公司治理結(jié)構(gòu)以企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離為基礎。股東大會是公司權(quán)力機構(gòu)，實行集體決策（股東大會決議）制度，股東以通過決議的方式實際行使股東的基本權(quán)利。董事會和經(jīng)理人員組成公司經(jīng)營管理機構(gòu)，全面負責公司經(jīng)營活動。董事會實行集體決策（董事會決議）制度，董事會直接對股東大會負責。經(jīng)理機構(gòu)實行個人決策制度，總經(jīng)理直接對董事會負責。有些國家規(guī)定在公司內(nèi)部設置獨立的監(jiān)督機構(gòu)（如監(jiān)事會），則監(jiān)督機構(gòu)通常直接對股東大會負責。整理課件19公司治理結(jié)構(gòu)中的公司治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)力制衡關(guān)系（二）權(quán)力制衡關(guān)系（二） 由于股東個人與董事、經(jīng)理之間不存在直接的權(quán)利義務關(guān)系，故

14、個別股東不能直接干預董事、經(jīng)理的經(jīng)營活動，只能通過股東大會決議（代表公司意志）任免董事會成員，或通過在股東大會上行使股東權(quán)，向公司董事、經(jīng)理提出質(zhì)詢。同樣，如果董事、經(jīng)理在經(jīng)營活動中因過錯直接造成公司重大損失，間接造成股東個人損失的，即便可以追究其個人責任，也只能以公司名義，而不是股東個人名義提出賠償要求。 公司法人治理結(jié)構(gòu)充分體現(xiàn)了法人的本質(zhì)與特征。通過公司內(nèi)部權(quán)力分配與制衡結(jié)構(gòu)，使法人真正具有了獨立的財產(chǎn)、意志及責任。整理課件20股東對經(jīng)營者的激勵機制股東對經(jīng)營者的激勵機制 基本做法是實施利潤分享計劃，使經(jīng)營管理者的報酬與其經(jīng)營業(yè)績及企業(yè)長期盈利能力直接掛鉤，而不是只限于領取固定的薪金。西

15、方發(fā)達國家經(jīng)營管理者的報酬通常由三部分組成：基本工資與福利；短期效益獎金；長期資本收益（股票買賣期權(quán)）。其中，長期資本收益占其總收入的1/3左右。 利潤分享的本質(zhì)是讓經(jīng)營管理者分享所有權(quán)帶來的收益，產(chǎn)生動力。激勵機制的功能，是通過激勵促使經(jīng)營管理者的利益與股東利益最大限度趨向一致。整理課件21股東對經(jīng)營者的約束機制股東對經(jīng)營者的約束機制 公司內(nèi)部所有權(quán)約束：股東通過股東大會行使任免董事會、監(jiān)事會成員的權(quán)利，“用手投票”約束經(jīng)營管理者的行為。大股東對確定董事、監(jiān)事人選有決定性影響。同時，監(jiān)事會代表股東對經(jīng)營管理者進行直接監(jiān)督。 公司外部所有權(quán)約束：當股東對公司業(yè)績不滿意時，會在股票市場上拋售股票

16、回避投資風險，影響公司股票價格，形成公司被“接管的威脅”，“用腳投票”監(jiān)督經(jīng)營管理者。小股東在此過程中往往起著關(guān)鍵作用。 約束的本質(zhì)是對經(jīng)營管理者延續(xù)職業(yè)生涯形成必要的壓力。約束機制的功能，是通過懲罰促使經(jīng)營管理者利益與股東利益最小限度背離。整理課件22公司法人治理結(jié)構(gòu)的體現(xiàn)公司法人治理結(jié)構(gòu)的體現(xiàn) 公司法人治理結(jié)構(gòu)的主要內(nèi)容，包括公司組織機構(gòu)（股東會、董事會、監(jiān)事會）的設立程序、主要職權(quán)、議事規(guī)則及其分權(quán)制衡關(guān)系等，主要通過公司法和公司章程體現(xiàn)。公司法是由立法機構(gòu)制定的，對任何公司都具有同等的法律約束力，其中的義務性規(guī)范，任何公司都必須執(zhí)行。公司章程是由公司股東按照法定程序制定和修改的，體現(xiàn)了

17、不同股東之間的利益要求和利益均衡。因此，當公司股權(quán)發(fā)生重大變化時，股東之間原有的利益均衡被打破，修改公司章程以達到新的均衡便具有某種必然性。由此我們可以理解為什么有些上市公司被收購或兼并后，新的控股股東會急于提議修改公司章程。整理課件23三、公司權(quán)力機構(gòu)三、公司權(quán)力機構(gòu) 股東（大）會制度股東（大）會制度 1 1、股東資格及股東的基本權(quán)利、股東資格及股東的基本權(quán)利 2 2、股東（大）會的地位、職權(quán)、形式、股東（大）會的地位、職權(quán)、形式 3 3、股東（大）會決議的性質(zhì)、形式及效、股東（大）會決議的性質(zhì)、形式及效 力力整理課件24股東大會的地位、職權(quán)與形式股東大會的地位、職權(quán)與形式 1、 地位：股東

18、大（會）是公司的權(quán)力機構(gòu)，由全體股東組成。股東會會議由董事會召集，董事長主持。 2、 職權(quán)：決定公司重大事項，包括增、減注冊資本；公司組織變化（公司合并、分立、解散、清算等）；修改公司章程；審批預算、分配方案；任免董事、監(jiān)事等。還包括對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議（限有限責任公司）。 3、 形式：股東年會、臨時股東大會。整理課件25股東大會的會議形式股東大會的會議形式 有限責任公司股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議按照公司章程規(guī)定時間召開。臨時會議需經(jīng)代表1/4以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事或者監(jiān)事提議后，才能召開。 股份有限公司股東大會分為股東年會和臨時股東大會。下列情況下，

19、公司應當在2個月內(nèi)召開臨時股東大會：（1）董事人數(shù)不足公司法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；（2）公司未彌補的虧損達股本總額1/3時；（3）持有公司股份10以上的股東請求時；（4）董事會認為必要時；（5）監(jiān)事會提議召開時。整理課件26股東大會決議的股東大會決議的性質(zhì)、形式、效力性質(zhì)、形式、效力 1、 性質(zhì)：是公司意志的體現(xiàn)，對公司及股東、董事、經(jīng)理、監(jiān)事均有約束力。 2、 形式：普通決議、特別決議 。 3、 效力：股東大會決議可以因違反法律或章程的規(guī)定被撤銷而無效。股東、董事、監(jiān)事及公司債權(quán)人合法權(quán)益因此受到損害時，都有權(quán)向法院提出撤銷股東大會決議的請求。不過，被告應當是公司而不是作

20、出決議的股東。 整理課件27股東大會決議形式股東大會決議形式 股東大會的議事規(guī)則和表決方式，除法律有明文規(guī)定外，由公司章程決定。 股東大會決議形式分為普通決議普通決議和特別決議特別決議兩種形式。前者，以簡單多數(shù)（1/2以上）股東表決權(quán)即可通過，通常是對公司經(jīng)營中的一般事項進行決議，如任免董事，通過利潤分配方案等。后者，以絕對多數(shù)（2/3以上）股東表決權(quán)才能通過。通常是有關(guān)公司經(jīng)營或解體的重大事項，如修改公司章程、決定公司重要資產(chǎn)的出售或抵押、增加或減少公司資本、決定公司的合并或分立計劃、變更公司的形式、批準公司自動停業(yè)或申請宣告破產(chǎn)等。整理課件28股東（大）會會議記錄股東（大）會會議記錄 有限

21、責任公司的股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。 股份有限公司股東大會應當對所議事項的決定作成會議記錄，由出席會議的董事簽名。會議記錄應當與出席股東的簽名冊及代理出席的委托書一并保存。 股東有權(quán)查閱股東（大）會會議記錄。整理課件29股東表決權(quán)的行使股東表決權(quán)的行使 股東只有在股東大會上才可以行使股東投票權(quán)（表決權(quán)）。不過，股東表決權(quán)可以由股東自己親自行使，也可以委托他人代為行使，其中法人股東必須由自然人作為投票的代表人。通常情況下，大股東直接參加公司的經(jīng)營管理，自己行使表決權(quán)。小股東因參加股東會成本太高，通常是放棄投票或通過委托人代理其行使表決權(quán)。因此，委

22、托代理投票制度便成為股東會的重要制度之一。委托代理投票有兩種形式，一是股東之間相互委托投票。二是股東委托為其代管股票的公司或信托機構(gòu)代理其投票。無論哪種情況，受委托投票的人都應向公司提交委托人的授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。整理課件30股東大會決議的無效股東大會決議的無效 股東大會決議是公司意志體現(xiàn)，對公司、公司股東、董事、監(jiān)事和經(jīng)理的行為均有法律約束力。但在西方國家，股東大會決議可以因利害關(guān)系人的申請而被法院宣告無效。（1）股東會議的召集程序違反法律或章程的規(guī)定。（2）參加股東會議及參加表決的股東人數(shù)不符合法律或章程規(guī)定。（3）股東會議的表決方式違反法律或章程的規(guī)定。（4）決議的內(nèi)容

23、違反法律或章程的規(guī)定。（5）決議的內(nèi)容違反了社會公共利益和公序良俗。 我國公司法規(guī)定，股東會決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟，但目前還沒有類似股東會決議被撤銷或被宣告無效的法律制度。整理課件31案例案例1：股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理：股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理 （一）（一） 2001年6月，上市公司春都向洛陽市中級人民法院提起訴訟，狀告第一大股東洛陽春都集團及其關(guān)聯(lián)企業(yè)，要求歸還被占用的資金33億余元（占春都上市募集全部資金的80%），并賠償損失3552萬元。上市公司與大股東同在一幢“U”形辦公樓里辦公。盡管大股東與上市公司簽了借款協(xié)議，利息

24、按銀行同期存款利率執(zhí)行，但實際上，春都只得到大股東及其關(guān)聯(lián)企業(yè)出具的一張“白條 ”。 春都董事長的更換是推動上市公司起訴大股東的轉(zhuǎn)機。春都前任董事長同時是大股東（集團公司）的董事長，在此體制下，占用后者資金自然不費周折。直到與大股東無利害關(guān)系的新董事長上任后，上市公司才敢于維護自身利益，與大股東“叫板”。整理課件32股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理（二）股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理（二） “一股獨大”指股本結(jié)構(gòu)中某個股本在各利益股東中占據(jù)絕對優(yōu)勢，我國“一股獨大”通常專指國有股。 國有股權(quán)比重過大還的主要弊端：首先，擁有50%股份可以控制全部董事的選舉，而社會公眾股東非常分散，股東大會往往成為大股東的“一言堂”。其次

25、，一些國有股成為地方政府謀取地方利益的手段和渠道，行政化現(xiàn)象明顯，關(guān)聯(lián)交易不斷。第三，國有股權(quán)比重過大，缺少監(jiān)督和制衡，形成“投錢的人多、投票的人少”，公司治理結(jié)構(gòu)失衡。 國有股一股獨大，國有企業(yè)管理機制不可能發(fā)生實質(zhì)性變化，也難以形成有效權(quán)利制衡機制，中小股東的利益可能受到損害。整理課件33股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理（三）股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理（三） 目前我國深、滬兩地上市公司，多數(shù)是由生產(chǎn)競爭性國有企業(yè)改造而來，全部上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，國有股和國家控股色彩較濃的法人股占近2/3，社會流通股只占1/3，這是不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)。在國有控股企業(yè)，“內(nèi)部人控制”的現(xiàn)象十分嚴重，國有股一言堂、視中小股東如無物的

26、情況屢見不鮮。從管理體制上，國有大股東正在逐漸演變?yōu)樯鲜泄镜男隆捌牌拧??！捌牌拧痹谏?，董事會形同虛設，上市公司重大決策往往是先通過大股東的職能部門批準后再走一下董事會的形式。在人事方面，由于公司的高層管理人員要由大股東推薦和批準，造成企業(yè)高層唯上是從，對大股東不按市場經(jīng)濟規(guī)律運作的瞎指揮難以抵制或不予抵制，使企業(yè)不可能真正建立起激勵、監(jiān)督和約束機制。整理課件34控股股東如何損害公司利益控股股東如何損害公司利益 控股股東將上市公司視為提款機，損害上市公司及小股東利益的常見方法： 1、 控股母公司長期無償占用上市公司巨額資金。 2、 控股股東在與上市公司的關(guān)聯(lián)交易中長期拖欠應付 款，直至成為上市

27、公司的壞賬。 3、 由上市公司替控股股東提供擔保。 4、 控股股東向上市公司直接借款，有借無還。 5、 控股股東以高價向上市公司出售其劣質(zhì)資產(chǎn)。 6、 控股股東以高價向上市公司出售其品牌使用權(quán)。 7、 控股股東虛假出資。整理課件35四、公司經(jīng)營管理機構(gòu)四、公司經(jīng)營管理機構(gòu)董事會制度董事會制度 1、 董事任職資格董事任職資格 2 2、 董事會的地位、職權(quán)及董事會決議董事會的地位、職權(quán)及董事會決議 3 3、 董事的職責董事的職責 4 4、 董事會與經(jīng)理機構(gòu)的關(guān)系董事會與經(jīng)理機構(gòu)的關(guān)系整理課件36董事的任職資格董事的任職資格 董事由股東會選舉產(chǎn)生，對股東會負責。有限責任公司董事會成員為3-13人。股

28、份有限公司董事會成員為5-19人。經(jīng)董事會同意，董事可以兼任總經(jīng)理。 兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表。 董事的任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事在任期屆滿前，股東會不得無故解除其職務。整理課件37董事會的地位、職權(quán)董事會的地位、職權(quán)及董事會決議及董事會決議 1、 地位：公司經(jīng)營管理機構(gòu)。董事長為公司的法定代表人。小公司可不設董事會，僅設執(zhí)行董事。 2、 職權(quán)：向股東大會提交工作報告與財務報告；執(zhí)行股東大會決議；進行重大經(jīng)營決策；聘任、解聘高層經(jīng)理人員，并對其進行業(yè)績評價、考核與監(jiān)督

29、。 3、 董事會決議：董事會以決議方式形成董事會意見，組織、指導、協(xié)調(diào)公司經(jīng)營管理活動。董事會決議過程應當作成會議記錄，出席會議的董事及記錄員應當在會議記錄上簽名。董事應當對董事會決議承擔責任。 4、 利害關(guān)系董事表決權(quán)排除制度。整理課件38總經(jīng)理的法律地位及職權(quán)總經(jīng)理的法律地位及職權(quán) （總）經(jīng)理，負責公司日常經(jīng)營管理工作。（總）經(jīng)理由董事會聘任或者解聘，對董事會負責。（總）經(jīng)理的法定職權(quán)包括，主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；制定公司的具體規(guī)章；提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人；任免其他不由董事會任免的負責管理人員； 經(jīng)理列席董事會會議

30、。整理課件39董事會與經(jīng)理機構(gòu)之間的關(guān)系董事會與經(jīng)理機構(gòu)之間的關(guān)系 經(jīng)理機構(gòu)主要由（總）經(jīng)理、副（總）經(jīng)理和財務、技術(shù)、法律方面的專家們（總會計師、總經(jīng)濟師、總工程師等）組成。在大多數(shù)國家公司法中，經(jīng)理機構(gòu)沒有獨立的法律地位，作為董事會的附屬機構(gòu)，在董事會的授權(quán)范圍內(nèi)對外代表公司，負責公司日常經(jīng)營管理活動，并根據(jù)合同領取薪金報酬。與公司三大組織機構(gòu)享有的法定權(quán)力不同，經(jīng)理機構(gòu)的權(quán)力受公司章程和董事會的授權(quán)范圍限制，對董事會直接負責。 由于經(jīng)理與董事都是公司經(jīng)營管理人員，因此，法律上并不禁止董事（長）兼任（總）經(jīng)理。但董事與經(jīng)理有不同的職能分工和管理權(quán)限，由不同的人分別擔任董事、經(jīng)理，有利于更好

31、實現(xiàn)公司治理結(jié)構(gòu)的功能。整理課件40董事會的議事規(guī)則和程序董事會的議事規(guī)則和程序 董事會的議事規(guī)則和表決程序，除法律有明確規(guī)定外，由公司章程規(guī)定。 有限責任公司1/3以上董事可以提議召開董事會會議。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。 股份有限公司董事會會議應由1/2以上董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。 董事會會議，應由董事本人出席。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席董事會，委托書中應載明授權(quán)范圍。整理課件41董事對董事會決議的責任董事對董事會決議的責任 董事會以決議方式行使公司經(jīng)營管理權(quán)。與股東按照股權(quán)比例投票

32、不同，董事是一人一票。董事會決議必須以董事會過半數(shù)的董事出席會議，以出席會議的過半數(shù)董事通過才有效。 董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。整理課件42董事對公司的義務董事對公司的義務 1、 注意義務（ duty of care ）：其涵義是：董事應懷有善意為公司經(jīng)營管理財產(chǎn)；董事在經(jīng)營公司過程中應當象普通的謹慎人在類似情況下那樣具有責任心，履行其職責。“注意義務”強調(diào)董事執(zhí)行職務時的主觀努力和注意程度，與其才智有關(guān)。 2、 忠實義務（ duty of loyalty

33、 ）：其涵義是：董事應以其全部才能履行其職責；董事應忠實于公司，最大限度的實現(xiàn)和維護公司的利益；在董事的個人利益和公司利益發(fā)生沖突時，必須以公司利益為重。 “忠實義務”強調(diào)董事執(zhí)行職務時對公司要忠誠，與其商業(yè)道德有關(guān)。整理課件43董事的職責（一）董事的職責（一） （1）“注意義務”與“經(jīng)營判斷原則” 董事“注意義務”與“經(jīng)營風險”之間存在沖突。一些經(jīng)濟發(fā)達國家引進“經(jīng)營判斷原則”作為“注意義務”的補充，其基本內(nèi)容是：董事因經(jīng)營決策失誤確實造成公司重大經(jīng)濟損失，只要能提供以下方面的證明，就可以免除承擔對公司的賠償責任（經(jīng)營責任）。一是該董事與該項失誤的交易無利害關(guān)系。二是該董事有充分理由相信他據(jù)

34、以決策所掌握的有關(guān)經(jīng)營信息在當時情況下是準確的。三是該董事有充分理由認為他的決策符合公司的最佳利益。與此相關(guān)的還有董事和經(jīng)理責任保險制度，但我國目前還無類似的法律規(guī)定。整理課件44董事的職責（二）董事的職責（二） 1、“忠實義務”與董事、經(jīng)理與公司之間的交易 董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會同意外，不得同本公司訂立合同或者進行交易 2、 董事、經(jīng)理“競業(yè)禁止義務” 董事、經(jīng)理不得自營或為他人經(jīng)營與其任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。董事、經(jīng)理從事上述營業(yè)活動的，所得收入應當歸公司所有。整理課件45董事違反義務承擔的責任董事違反義務承擔的責任 董事在行使職權(quán)的過程中因故意或重大過

35、失未履行其義務，致使公司遭受經(jīng)濟損失時，應對公司承擔經(jīng)營責任，即賠償損失的責任。如因此導致公司對第三者的賠償責任，該董事與公司共同負連帶責任。董事原則上只對公司負有義務并承擔經(jīng)營責任，并不直接對股東承擔義務和責任。追究董事責任應由公司出面提起訴訟，通常由監(jiān)事會或股東大會指定的人員代表公司。如公司怠于起訴，股東可代位公司提起訴訟。整理課件46案例案例2 2：公司董事、經(jīng)理違反：公司董事、經(jīng)理違反“競業(yè)禁止競業(yè)禁止”義務的后果義務的后果 劉某為甲公司（經(jīng)營消防器材和防火材料）的總經(jīng)理，他以乙公司委托代理人的身份，將乙公司從國外進口的一批防火材料銷售給丙公司并收取了乙公司支付的提成費。甲公司董事會知

36、悉此事后，認為劉某身為本公司總經(jīng)理，負有不得經(jīng)營與本公司同類業(yè)務的義務。因此，董事會決議責成劉某取消該項合同，將這批防火材料由甲公司買受。丙公司認為，這批防火材料是丙公司與乙公司之間進行的，與甲公司無關(guān)。合同經(jīng)當事人意思表示一致而成立，防火材料的買賣也不違法，故合同有效。劉某代理乙公司訂立合同并因此損害了甲公司的利益，是甲公司內(nèi)部事務，與丙公司無關(guān)，因此，拒不同意將該批防火材料出售給甲公司。問：1、 劉某的行為是否違反了“競業(yè)禁止”義務？ 2、 甲公司董事會決議是否有法律根據(jù)？ 3、 甲公司董事會應當如何處罰總經(jīng)理劉某？整理課件47案例分析案例分析1、 劉某以乙公司代理人身份從事防火材料銷售活

37、動并收取提成費，其經(jīng)營活動與甲公司之間形成直接競爭關(guān)系，損害了甲公司的利益。違反了董事、經(jīng)理對公司的忠誠義務，其行為屬于“競業(yè)禁止”的范圍。2、 甲公司董事會決議沒有合法依據(jù)。因為劉某是以乙公司代理人身份與丙公司訂立合同，合同主體是乙公司與丙公司，甲公司對此項合同能否成立沒有決定權(quán)。因此，甲公司董事會雖然能夠依照法律或章程的規(guī)定，直接處罰本公司總經(jīng)理劉某，卻無權(quán)要求乙、丙兩公司解除合同，并強制乙公司將這批貨物賣給甲公司。3、 甲公司董事會可以依照法律和章程的規(guī)定處罰劉某。首先，根據(jù)公司法的規(guī)定要求劉某將提成費上繳公司。其次，如果有確切證據(jù)表明甲公司因喪失這次商業(yè)機會造成了經(jīng)濟損失，可以要求劉某

38、對甲公司承擔賠償責任。第三，可以通過董事會決議罷免劉某的總經(jīng)理職務。整理課件48五、公司監(jiān)督機構(gòu)五、公司監(jiān)督機構(gòu)監(jiān)事會制度監(jiān)事會制度 1 1、監(jiān)事任職資格、監(jiān)事任職資格 2 2、監(jiān)事會的地位、職權(quán)、監(jiān)事會的地位、職權(quán) 3 3、如何有效發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督職能、如何有效發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督職能整理課件49監(jiān)事會制度監(jiān)事會制度 1、 監(jiān)事會的法律地位：是公司內(nèi)部監(jiān)察機構(gòu)，負責檢查、監(jiān)督公司經(jīng)營管理活動，由股東會推選，對股東會負責，其成員不得少于人。 2、 監(jiān)事會的人員構(gòu)成：由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。 公司董事、經(jīng)理及財務負責人

39、不得兼任監(jiān)事。 3、 監(jiān)事會的法定職權(quán)：檢查公司財務；對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或公司章程的行為進行監(jiān)督；當董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正；提議召開臨時股東會。整理課件50股東權(quán)的保護（一）股東權(quán)的保護（一） 在公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的情況下，股東的合法權(quán)益容易受到經(jīng)營者的侵害，因此，股東有權(quán)通過對公司的控制強化對經(jīng)營者的監(jiān)督，保護自己的合法權(quán)益。法律賦予股東控制公司的基本權(quán)利是：資本控制、人事控制、財務控制，即股東可以通過這三項權(quán)利控制公司的經(jīng)營者，保護自己的利益，具體方式是：股東通過資本控制權(quán)（控股權(quán)）決定公司的重大事項決策。股東通過人事控制權(quán)決定公

40、司董事和監(jiān)事人選的任免。股東通過財務控制權(quán)要求公司經(jīng)營者按照法律規(guī)定的程序和形式向自己提供公司經(jīng)營過程中的財務會計信息等。整理課件51股東權(quán)的保護（二）股東權(quán)的保護（二） 一、 股東與董事或董事會之間發(fā)生利害沖突時，如股東與董事或董事會之間發(fā)生利害沖突時，如何保護股東的權(quán)利？何保護股東的權(quán)利？ 1 1、 臨時股東大會召集權(quán)臨時股東大會召集權(quán) 如果股東依法向董事會提出召開臨時股東大會的請求，而董事會故意拖延或拒絕召集臨時股東大會時（如因會議內(nèi)容涉及罷免董事等），應采取什么補救措施？我國公司法目前沒有明確規(guī)定。英、美國家法律規(guī)定，股東可以自行召集臨時股東大會。德、日國家法律規(guī)定，股東應當向法院提出

41、請求，經(jīng)法院授權(quán)后才能自行召集。整理課件52股東權(quán)的保護（三）股東權(quán)的保護（三） 2、股東會議出席權(quán) 3、 股東會議的提案權(quán)（個別股東權(quán)與集體股東權(quán)） 4、股東知情權(quán)：質(zhì)詢權(quán)和公司文件查閱權(quán) 5、董事、監(jiān)事的選任權(quán)和解任權(quán) 6、 股東代位訴訟權(quán)：一般情況下，如果公司董事會經(jīng)營決策失誤導致公司重大損失，只要董事會決議沒有違法，股東就不能直接追究董事們的個人責任。但是，因董事的違法行為或董事會的違法決議給公司造成損失，而公司卻拖延或拒絕向違法行為人請求損害賠償時，股東有權(quán)代替公司的位置向負有個人責任的董事提起訴訟，即股東代位訴訟。整理課件53股東權(quán)的保護（四）股東權(quán)的保護（四） 二、二、 股東之間

42、發(fā)生利害沖突時，如何保護小股東的權(quán)股東之間發(fā)生利害沖突時，如何保護小股東的權(quán)利？利？ 保護小股東利益的重點是限制大股東在股東會議上的表決權(quán)，加強小股東的表決地位，通過具體的法律程序保證小股東有參與公司經(jīng)營管理的機會和權(quán)利。西方國家的主要規(guī)定有： 1、 限制關(guān)聯(lián)企業(yè)的表決權(quán)； 2、 限制公司自己股份的表決權(quán)； 3、 累計投票權(quán)：股東在選任董事會或監(jiān)事會成員時，有權(quán)將其選票累計到一位或數(shù)位候選人的名下。整理課件54股東權(quán)的保護（五）股東權(quán)的保護（五） 4、 委托投票權(quán)：股東有權(quán)委托為其代管股票的信托組織代其投票，也可以委托其他股東代理其投票。 5、 強制分配股利請求權(quán)： 6、 優(yōu)先股股東權(quán)保護；

43、7、 利害關(guān)系股東表決權(quán)排除制度； 8、 少數(shù)股東強制公司購買股份權(quán)：股東會議根據(jù)少數(shù)服從多數(shù)的原則做出決議，少數(shù)持反對意見股東的意愿得不到尊重（如反對公司合并）。為保護少數(shù)股東的合法權(quán)益，法律規(guī)定特定情況下持異議的少數(shù)股東享有請求公司購買其股份的權(quán)利。 9、 防止資本多數(shù)決制度的濫用。 我國目前僅有3、4、7方面的法律規(guī)定。整理課件55公司機構(gòu)負責人任職資格限制公司機構(gòu)負責人任職資格限制 下列人不得擔任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理： 1、 無民事行為能力或者限制民事行為能力； 2、 因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞社會經(jīng)濟秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾年；或因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)

44、行期滿未逾年； 3、 擔任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事、或廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾年； 4、 擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾年； 5、 個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。整理課件56案例案例3：股東權(quán)應當如何行使：股東權(quán)應當如何行使 章某是甲公司自然人股東，甲公司是乙公司（兩公司均為股份有限責任公司）法人股東。在乙公司股東大會上，章某被推舉為乙公司的董事。其后，甲公司因違法行為被工商行政機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。得知這一情況后，乙公司的自然人股東汪某（持有乙

45、公司股份10%以上）提出，章某作為甲公司的主要股東，對甲公司的違法行為應承擔責任，因此，章某已不具備擔任乙公司董事職務的資格，要求章某要么自己辭職，要么由董事會罷免其職務。當章某和董事會拒絕汪某的要求后，汪某準備向法院提起訴訟，要求法院依法判決解除章某的董事職務。問：乙公司股東汪某是否擁有上述權(quán)利？如果有，應當如何行使這些權(quán)利？整理課件57案例分析案例分析 乙公司股東汪某不具備上述權(quán)利。如果有，應當借助其持有公司股份10%的權(quán)利，向董事會提議召開臨時股東大會，討論現(xiàn)任董事章某的任職資格問題。幾種看法分析：1. 章某應當對甲公司違法行為負責，故不再具備乙公司董事資格。現(xiàn)代公司制度是兩權(quán)分離，股東如不擔任經(jīng)營者（董事、經(jīng)理），無需對公司行為（包括違法行為）承擔責任，但利用大股東身份損害公司利益時除外。因章某只是公司主要股東，故對甲公司違法行為不承擔責任。2. 甲公司解散后，已失去乙公司股東資格，而章某作為甲公司股東，自然失去擔任乙公司董事資格。甲公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，確實不再具備乙公司股東資格（誰獲得甲公司股份，誰成為乙公司新股東）。但法律并未規(guī)定董事只能由股東擔任，章某并非以甲公司股東代表人身份，而是以其自然人身份擔任乙公司董事。因此，甲公司失去法人資格，與章某的董事資格沒有關(guān)聯(lián)性。整理課件58案例分析案例分析3. 認