國際貨物買賣合同的磋商與簽訂(共49頁).ppt

1、第九章第九章 國際貨物買賣合同的國際貨物買賣合同的磋商與簽訂磋商與簽訂請同學們坐滿前八排第一節(jié)第一節(jié) 交易磋商交易磋商一、交易磋商一、交易磋商 （一）含義：又稱貿(mào)易談判。（一）含義：又稱貿(mào)易談判。 （二）形式：（二）形式：A、口頭形式、口頭形式B、 書面形式（信、電報、電傳、書面形式（信、電報、電傳、電子郵件等）電子郵件等）（三）交易磋商的內(nèi)容：（三）交易磋商的內(nèi)容： A、主要交易內(nèi)容、主要交易內(nèi)容 貨物的品質、數(shù)量、包裝、價格、交貨物的品質、數(shù)量、包裝、價格、交貨和支付條件貨和支付條件 B、其他交易內(nèi)容、其他交易內(nèi)容 檢驗、索賠、不可抗力和仲裁等檢驗、索賠、不可抗力和仲裁等二、交易磋商的一般

2、程序二、交易磋商的一般程序 詢盤詢盤Inquiry發(fā)盤發(fā)盤offer還盤還盤counteroffer接受接受acceptance例：例：1、Please offer northeast soybean lowest price FOB dalian; 2、We can offer 1000MT northeast soybean lowest USD 200/MT FOB dalian, shipment for 2005.04 ,Irrevacable L/C for payment; 3、Your cable 12TH We accepted .（一）詢盤（一）詢盤 （Inquiry） 是

3、指買方為了購買或賣方為了銷售貨是指買方為了購買或賣方為了銷售貨物而向對方提出有關交易條件的詢問。物而向對方提出有關交易條件的詢問。 1、詢盤的法律效力、詢盤的法律效力 詢盤對于詢盤人和被詢盤人均無法律上的詢盤對于詢盤人和被詢盤人均無法律上的約束力，而且不是交易磋商的必經(jīng)步驟。約束力，而且不是交易磋商的必經(jīng)步驟。 2、詢盤采用的主要詞句：、詢盤采用的主要詞句： Please advise Please quote. Please offer . 在國際貿(mào)易中，發(fā)出詢盤的目的，除了探詢價格或有關交易條件外，有時還表達了與對方進行交易的愿望，希望對方接到詢盤后及時作出發(fā)盤，以便考慮接受與否。這種詢盤

4、實際上屬于邀請發(fā)盤。 詢盤不是每筆交易必經(jīng)的程序，如交易雙方彼此都了解情況，不需要向對方探詢成交條件或交易的可能性，則不必使用詢盤，可直接向對方作出發(fā)盤。（二）發(fā)盤（二）發(fā)盤 （ offer） 1、發(fā)盤的含義及應具備的條件、發(fā)盤的含義及應具備的條件 發(fā)盤又稱發(fā)價或報價，在法律上稱為要約。發(fā)盤又稱發(fā)價或報價，在法律上稱為要約。根據(jù)根據(jù)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約第第14條第條第1款的規(guī)定：款的規(guī)定：“向一個或一個以上特定向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意并且表明發(fā)價人在得到

5、接受時承受約束的意旨，即構成發(fā)價。旨，即構成發(fā)價?！?發(fā)盤既可由賣方提出，也可以由買方提發(fā)盤既可由賣方提出，也可以由買方提出，因此，發(fā)盤有賣方發(fā)盤和買方發(fā)盤出，因此，發(fā)盤有賣方發(fā)盤和買方發(fā)盤之分。之分。 賣方發(fā)盤，稱為售貨發(fā)盤賣方發(fā)盤，稱為售貨發(fā)盤selling offer; 買方發(fā)盤，稱為購貨發(fā)盤買方發(fā)盤，稱為購貨發(fā)盤buying offer；習慣上稱為遞盤（習慣上稱為遞盤（BID）。）。 有效發(fā)盤必須具備下列條件有效發(fā)盤必須具備下列條件: （1）發(fā)盤應向一個或一個以上特定的人提出發(fā)盤應向一個或一個以上特定的人提出 向有名有姓的公司和個人提出。向有名有姓的公司和個人提出。 目的在于把發(fā)盤同普

6、通商業(yè)廣告及向廣大公目的在于把發(fā)盤同普通商業(yè)廣告及向廣大公眾散發(fā)的商品價目單區(qū)分開來。眾散發(fā)的商品價目單區(qū)分開來。 對于向廣大公眾發(fā)出的商業(yè)廣告是否構成發(fā)對于向廣大公眾發(fā)出的商業(yè)廣告是否構成發(fā)盤的問題，各國法律規(guī)定不一：盤的問題，各國法律規(guī)定不一： 大陸法認為大陸法認為發(fā)盤需向一個或一個以發(fā)盤需向一個或一個以上特定的人提出，凡向公眾發(fā)出的商業(yè)上特定的人提出，凡向公眾發(fā)出的商業(yè)廣告，不得視為發(fā)盤。如北歐各國認為，廣告，不得視為發(fā)盤。如北歐各國認為，向廣大公眾發(fā)出的商業(yè)廣告，原則上不向廣大公眾發(fā)出的商業(yè)廣告，原則上不能作為發(fā)盤，而只是邀請看到廣告的人能作為發(fā)盤，而只是邀請看到廣告的人向登廣告的人提

7、出發(fā)盤。向登廣告的人提出發(fā)盤。 英美法的規(guī)定與此相反，如英國有的判英美法的規(guī)定與此相反，如英國有的判例認為，向公眾作出的商業(yè)廣告，只要例認為，向公眾作出的商業(yè)廣告，只要內(nèi)容確定，在某些場合下也可視為發(fā)盤。內(nèi)容確定，在某些場合下也可視為發(fā)盤。 聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約對此問題持折中態(tài)度，公約第14條第2款規(guī)定：“非向一個或一個以上特定的人提出的建議，僅應視為邀請作出發(fā)價，除非提出建議的人明確地表示相反的意向?！?廣告本身不是發(fā)盤，但如果商業(yè)廣告的內(nèi)容符合發(fā)盤的條件，而且登廣告的人明確表示它是作為一項發(fā)盤提出來的，如在廣告中注明：本廣告構成發(fā)盤或廣告項下的商品將售給最先支付貨款或開來信用證的人。

8、此廣告也可作為發(fā)盤。 在實際工作中，我方對外作廣告宣傳和寄發(fā)商品價目表（單）時，不要使對方理解我方有“一經(jīng)接受，即受約束”的含義。 寄發(fā)商品價目單時，最好在其中注明“可隨時調整，恕不通知”或“需經(jīng)我方最后確認”等字樣。 （2）發(fā)盤內(nèi)容必須十分確定 根據(jù)公約第14條1款規(guī)定，發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定。 三個基本要素： A、表明貨物的名稱； B、明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定確定數(shù)量的方法； C、明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確定價格的方法。 滿足以上三個條件，即為十分確定，只要該發(fā)盤被對方接受，買賣合同即告成立。 特別提示： 訂約建議中沒有提到交貨時間、地點及付款時間、地點等其他內(nèi)容，并不妨礙

9、它作為一項發(fā)盤，也不妨礙合同的成立。 在發(fā)盤中沒有提到的其他條件，在合同成立后，可以由雙方當事人建立的習慣做法及采用的慣例予以補充，或者按聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約中關于貨物銷售部分的有關規(guī)定予以補充。關于合同的要件問題 各國法律對此解釋不一樣。 有的國家法律要求對合同的主要條件，如品名、品質、數(shù)量、包裝、價格、交貨時間和地點以及支付辦法等，都要有完整、明確、肯定的規(guī)定，并不得附有任何保留條件，以便受盤人一旦接受即可簽訂一項對買賣雙方均有約束力的合同。 公約關于發(fā)盤內(nèi)容的規(guī)定只是對構成發(fā)盤的起碼要求。 如果發(fā)盤的條件太少或過于簡單，會給合同的履行帶來困難，甚至容易引起爭議。 因此，在對外發(fā)盤時

10、，最好將品名、品品名、品質、數(shù)量、包裝、價格、交貨時間、交質、數(shù)量、包裝、價格、交貨時間、交貨地點和支付辦法貨地點和支付辦法等交易條件一一列明。（3）必須表明發(fā)盤人對其發(fā)盤一旦被受盤人接受即受其約束的意思 發(fā)盤是訂立合同的建議，這個意思應當體現(xiàn)在發(fā)盤之中，如發(fā)盤人只是就某些交易條件建議同對方進行磋商，而根本沒有受其建議約束的意思，則此項建議不能被認為是一項發(fā)盤。 “僅供參考”、“須以發(fā)盤人的最后確認為準”都屬于邀請對方發(fā)盤。2、發(fā)盤的有效期 通常情況下，發(fā)盤都具體規(guī)定一個有效期，作為對方表示接受的時間限制。超過發(fā)盤規(guī)定的時限，發(fā)盤人即不受約束。當發(fā)盤未規(guī)定有效期時，受盤人應在合理時間內(nèi)接受才能

11、有效。 “合理時間”需根據(jù)具體情況而定。根據(jù)公約的規(guī)定，采用口頭發(fā)盤時，除發(fā)盤人發(fā)盤時另有聲明外，受盤人只能當場表示接受方為有效。采用函電成交時，發(fā)盤人一般都明確規(guī)定發(fā)盤的有效期，其規(guī)定方法有以下幾種： A、規(guī)定最遲接受的期限 “限X月X日復”投郵生效 “限X月X日復到此地”收郵生效 B、規(guī)定一段接受的期限 “發(fā)盤有效期為5天” “發(fā)盤限8天內(nèi)復”電報交發(fā)日期、發(fā)信日期、或郵戳日期。如果時限的最后一天在發(fā)盤人營業(yè)地是正式假日或非營業(yè)日，則順延至下一個營業(yè)日。3 3、發(fā)盤生效的時間和發(fā)盤的撤回與撤消、發(fā)盤生效的時間和發(fā)盤的撤回與撤消A、發(fā)盤生效的時間、發(fā)盤生效的時間根據(jù)根據(jù)公約公約第第15條規(guī)定

12、，發(fā)盤送達受盤人時生效。條規(guī)定，發(fā)盤送達受盤人時生效。a.關系到受盤人能否表示接受關系到受盤人能否表示接受b.關系到發(fā)盤人何時可以撤回發(fā)盤或修改其內(nèi)容關系到發(fā)盤人何時可以撤回發(fā)盤或修改其內(nèi)容一項發(fā)盤，即使是不可撤消的，只要在發(fā)盤生效之前，一項發(fā)盤，即使是不可撤消的，只要在發(fā)盤生效之前，發(fā)盤人仍可隨時撤回或修改其內(nèi)容，但撤回通知或更發(fā)盤人仍可隨時撤回或修改其內(nèi)容，但撤回通知或更改其內(nèi)容的通知，必須在受盤人收到發(fā)盤之前或同時改其內(nèi)容的通知，必須在受盤人收到發(fā)盤之前或同時送達受盤人。送達受盤人。如果發(fā)盤一旦生效，那就不是撤回發(fā)盤的問題，而是如果發(fā)盤一旦生效，那就不是撤回發(fā)盤的問題，而是撤消發(fā)盤的問題

13、。撤消發(fā)盤的問題。 B、發(fā)盤的撤回 撤回是指發(fā)盤在送達受盤人之前，將其撤回，以阻止其生效。 根據(jù)公約的規(guī)定，一項發(fā)盤（包括注明不可撤消的的發(fā)盤），只要在其尚未生效以前，都是可以修改或撤回的。 如果發(fā)盤人因發(fā)盤內(nèi)容錯誤或因其他原因想改變主意，可以用更迅速的通訊方法，將發(fā)盤的撤回或更改通知趕在受盤人收到該發(fā)盤之前或同時送達受盤人，則發(fā)盤即可撤回或修改。 發(fā)盤人 受盤人 發(fā)盤 發(fā)盤人受盤人 撤回或更改通知0610C、發(fā)盤的撤消 英美法認為：在受盤人表示接受之前，即使發(fā)盤中規(guī)定了有效期，發(fā)盤人也可以隨時予以撤消。顯然對發(fā)盤人片面有利，有的英美法國家在制定或修改法律時，已經(jīng)在不同程度上放棄了這種觀點。

14、大陸法正好相反：認為發(fā)盤人原則上應受發(fā)盤的約束，不得隨意將其發(fā)盤撤消。 德國法律規(guī)定：發(fā)盤在有效期內(nèi)，或沒有規(guī)定有效期，則依通常情況在可望得到答復之前不得將其撤消。 法國法律雖規(guī)定發(fā)盤在受盤人接受之前可以撤消，但若撤消不當，發(fā)盤人應承擔損害賠償?shù)呢熑?。公約的折中規(guī)定 公約第16條規(guī)定，在發(fā)盤已送達受盤人，即發(fā)盤已經(jīng)生效，但受盤人尚未表示接受之前這一段時間內(nèi)，只要受盤人及時將撤消通知送達受盤人，仍可將其發(fā)盤撤消。如果受盤人發(fā)出接受通知，則發(fā)盤人無權撤消該發(fā)盤。 此外，公約還規(guī)定，并不是所有的發(fā)盤都可以撤消，下列兩種情況下的發(fā)盤，一旦生效，則不得撤消： A、在發(fā)盤中規(guī)定了有效期，或以其他方式表示該

15、發(fā)盤是不可撤消的； B、受盤人有理由信賴該發(fā)盤是不可撤消的，并本著對該發(fā)盤的信賴采取了行動。4、發(fā)盤效力的終止 A、在發(fā)盤規(guī)定的有效期內(nèi)未被接受，或、在發(fā)盤規(guī)定的有效期內(nèi)未被接受，或雖未規(guī)定有效期，但在合理時間內(nèi)未被雖未規(guī)定有效期，但在合理時間內(nèi)未被接受，則發(fā)盤的效力既告終止；接受，則發(fā)盤的效力既告終止； B、發(fā)盤被發(fā)盤人依法撤消；、發(fā)盤被發(fā)盤人依法撤消； C、被受盤人拒絕或還盤之后，即拒絕或、被受盤人拒絕或還盤之后，即拒絕或還盤通知送達發(fā)盤人時，發(fā)盤的效力即還盤通知送達發(fā)盤人時，發(fā)盤的效力即告終止；告終止； D、發(fā)盤人、發(fā)盤人 發(fā)盤后發(fā)生了不可抗力。發(fā)盤后發(fā)生了不可抗力。 E、發(fā)盤人或受盤人

16、在發(fā)盤被接受前喪失、發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力（如得了精神?。?。行為能力（如得了精神?。＝萎a(chǎn)者治產(chǎn)者 三、還盤 還盤又稱還價，在法律上成為反要約。 還盤是指受盤人不同意或不完全同意發(fā)盤提出的各項條件，并提出了修改意見，建議原發(fā)盤人考慮，即還盤是對發(fā)盤條件進行添加、限制或其他更改的答復。 受盤人的答復如果在實質上變更了發(fā)盤條件，就構成對發(fā)盤的拒絕，其法律后果是否定了原發(fā)盤，原發(fā)盤即告失效，原發(fā)盤人就不再受其約束。 公約規(guī)定：受盤人對貨物的價格、付款、貨物質量和數(shù)量、交貨時間和地點、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端的辦法等條件提出添加或更改，均視為實質性變更發(fā)價

17、條件。 對發(fā)盤表示有條件的接受，也是還盤的一種形式。如，受盤人在答復發(fā)盤人時，附有“以最后確認為準”，“未售有效”等，只能視作還盤或邀請發(fā)盤。 還盤的內(nèi)容，凡不具備發(fā)盤的條件。即為“邀請發(fā)盤”。 如還盤的條件具備發(fā)盤的條件，就構成一個新的發(fā)盤，還盤人成為新發(fā)盤人，原發(fā)盤人有權對新發(fā)盤作出接受、拒絕或再還盤的權利。四、接受 1、接受的含義 在法律上稱為承諾，是指受盤人在發(fā)盤規(guī)定的期限內(nèi)，以聲明或行為表示同意發(fā)盤提出的各項條件。 公約稱：受盤人對發(fā)盤表示接受，既可以通過口頭或書面向發(fā)盤人發(fā)表聲明表示接受，也可以通過其他實際行動來表示接受。沉默或不行為本身，并不等于接受。 但是，如果沉默或不行為與其

18、他因素結合在一起，足以使對方確信沉默或不行為是同意的一種表示，即可構成接受。 如老客戶，根據(jù)原訂協(xié)議、慣例或習慣作法。2、接受應具備的條件 A、接受必須由受盤人作出，第三者作出的接受，不能視為有效的接受，只能作為一項新的發(fā)盤； B、接受必須同意發(fā)盤所提出的交易條件 C、接受必須在發(fā)盤規(guī)定的時限內(nèi)作出； D、接受的傳遞方式應符合發(fā)盤的要求。接受生效的時間 英美法采用“投郵生效”原則； 大陸法采用“到達生效”原則； 公約第18條2款規(guī)定：接受通知送達發(fā)盤人時生效。 此外，接受還可以在受盤人采取某種行為時生效。如“立即裝運”，受盤人用裝運行為表示接受。逾期接受 遲到的接受。 各國都認為，逾期接受無效

19、，它只能是一個新的發(fā)盤。 但公約規(guī)定：只要發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，認為該項逾期接受可以有效，愿意承受逾期接受的約束，合同仍可于接受通知送達發(fā)盤人時成立。發(fā)盤人不作表示，逾期接受無效。 逾期接受是否有效，關鍵看發(fā)盤人的態(tài)度。接受的撤回或修改 公約采取了大陸法“送達生效”的原則。第22條規(guī)定，如果撤回通知與接受在發(fā)盤應生效之前或同時送達發(fā)盤人，接受得予撤回。 接受已經(jīng)送達發(fā)盤人，即接受一旦生效，合同即告成立，就不得撤回接受或修改其內(nèi)容，因為這樣做無異于撤消或修改合同。 在現(xiàn)代化通訊工具非常發(fā)達的今天，要想撤回或修改已經(jīng)變得不可能了，應當謹慎行事，避免發(fā)生差錯和引起不必要的損失。06

20、12第二節(jié)第二節(jié) 簽訂合同簽訂合同一、簽訂合同的意義一、簽訂合同的意義1、簽訂書面合同的意義、簽訂書面合同的意義 1）書面合同是合同成立的依據(jù)；）書面合同是合同成立的依據(jù)； 2）書面合同是履行合同的依據(jù)；）書面合同是履行合同的依據(jù)； 3）書面合同是合同生效的條件。）書面合同是合同生效的條件。二、合同成立的時間與條件二、合同成立的時間與條件（一）合同成立的時間（一）合同成立的時間 :根據(jù)根據(jù)公約公約的規(guī)定，接受送達發(fā)的規(guī)定，接受送達發(fā)盤人時生效。接受生效的時間就是合同成立的時間，合同一盤人時生效。接受生效的時間就是合同成立的時間，合同一經(jīng)訂立，買賣雙方即存在合同關系，彼此就應受到合同的約經(jīng)訂立，

21、買賣雙方即存在合同關系，彼此就應受到合同的約束。束。在實際業(yè)務中，有時雙方在洽談交易時約定，合同成立的時間在實際業(yè)務中，有時雙方在洽談交易時約定，合同成立的時間以訂約時合同上所寫明的日期為準，或以收到對方確認合同的以訂約時合同上所寫明的日期為準，或以收到對方確認合同的日期為準。日期為準。在這兩種情況下，雙方的合同關系即在簽訂正式書面合同時成在這兩種情況下，雙方的合同關系即在簽訂正式書面合同時成立。立。根據(jù)我國法律和行政法規(guī)規(guī)定，應當由國家批準的合同，在獲根據(jù)我國法律和行政法規(guī)規(guī)定，應當由國家批準的合同，在獲得批準時方成立。得批準時方成立。 （二）合同成立的有效條件（二）合同成立的有效條件 1、

22、當事人必須有訂立合同的能力；、當事人必須有訂立合同的能力； 2、合同必須有約因（大陸法、合同必須有約因（大陸法直接直接目的）或對價（英美法目的）或對價（英美法代價）；代價）； 3、合同的內(nèi)容必須合法；（不得違反、合同的內(nèi)容必須合法；（不得違反法律、公共秩序或政策、善良風俗和道法律、公共秩序或政策、善良風俗和道德）德） 4、合同必須符合法定形式；、合同必須符合法定形式； 5、合同當事人的意思表示必須真實。、合同當事人的意思表示必須真實。三、合同的形式：書面形式、口頭形式、其他形式。三、合同的形式：書面形式、口頭形式、其他形式。 書面合同的意義：合同成立的證據(jù)；合同生效的條件；書面合同的意義：合同成立的證據(jù)；合同生效的條件；合同履