經(jīng)濟法第六章外商投資企業(yè)法

1、第六章 外商投資企業(yè)法 復習提綱本章主要掌握外商投資企業(yè)的概念、特征、種類、權利義務，外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限，我國對外商投資企業(yè)的法律保護；合資企業(yè)、合作企業(yè)和外資企業(yè)的特點、設立條件和程序、組織機構和經(jīng)營管理、期限、終止和清算；合資企業(yè)的注冊資本與投資總額的關系，出資額的轉讓；合作企業(yè)外商先行回收投資的規(guī)定等。知識點匯總6.1 外商投資企業(yè)法概述 6.1.1 外商投資企業(yè)的概念、特征和種類外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。外商投資企業(yè)有以下基本特征：（1）外商投資企業(yè)是外商直接投資舉辦的企業(yè)；（2）外商投資企業(yè)是吸引外國私人投資舉辦的企業(yè)；（3

2、）外商投資企業(yè)是依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)設立的企業(yè)。外商投資企業(yè)包括以下四種：（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合資經(jīng)營企業(yè)是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設在中國境內(nèi)，由雙方共同投資、共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔風險、共負盈虧的企業(yè)。（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設在中國境內(nèi)的，由雙方通過合作經(jīng)營企業(yè)合同約定各自的權利和義務的企業(yè)。（3）外資企業(yè)外資企業(yè)是指外

3、國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準，設在中國境內(nèi)的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。（4）中外合資股份有限公司中外合資股份有限公司，是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人，同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，在中國境內(nèi)設立的，全部資本由等額股份構成，股東以其所認購的股份對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務承擔責任，中外股東共同持有公司股份的企業(yè)法人。6.1.2 外商投資企業(yè)的權利以及對外商投資企業(yè)的法律保護外商投資企業(yè)的權利包括：（1）生產(chǎn)經(jīng)營計劃權（2）資金籌措使用權（3）物資采購權（4）產(chǎn)品銷售權（5）外匯收入

4、使用權（6）勞動用工管理權國家對中外合資企業(yè)和外資企業(yè)不實行國有化和征收。但在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，可以依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應的補償。6.1.3 外商投資企業(yè)的出資方式1、現(xiàn)金出資外方投資者以現(xiàn)金出資時，應當以可以自由兌換的外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。但經(jīng)有關財稅機關證明，外方可以以在中國境內(nèi)投資分得的人民幣利潤繳納出資。2、實物出資實物出資一般是以機器設備、原材料、零部件、建筑物、廠房等作為投資。外方投資者以機器設備或者其他物料出資的，應符合下列條件：（1）為合營企業(yè)生產(chǎn)所必不可少；（2）價格不得高于同類機器設備或其他物料當時國際市場價格。3、場地使用權中方投

5、資者可以用場地使用權作為出資。4、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術出資外方投資者出資的工業(yè)產(chǎn)權、專有技術必須符合下列條件：（1）能顯著改進現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率；（2）能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力。中外投資者出資的工業(yè)產(chǎn)權或?qū)Ｓ屑夹g，必須是自己所有并且未設立任何擔保物權的工業(yè)產(chǎn)權和專有技術，僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術使用權，不得用來出資。5、其他財產(chǎn)權利出資中外合作企業(yè)法規(guī)定，中外合作者還可以用其他財產(chǎn)權利出資，主要包括：國有企業(yè)的經(jīng)營權、國有自然資源的使用經(jīng)營權、公民或集體組織的承包經(jīng)營權、公司股份或其他形式的權益等。6.1.4 外商投資企業(yè)的出資比例及期限外商投資企業(yè)的出資比例為：中外合

6、資企業(yè)中外方的出資不能少于企業(yè)注冊資本的25%；凡取得法人資格的中外合作企業(yè)，外方的投資比例也不得低于注冊資本的25。1、外商投資企業(yè)的出資期限外商投資企業(yè)應在合同、章程中明確規(guī)定出資期限。外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。2、關于進一步加強外商投資企業(yè)審批和登記管理有關問題的通知規(guī)定：（1）外商投資企業(yè)投資者分期出資的總期限為：注冊資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年內(nèi)，應將資本全部繳齊；注冊資本在5

7、0萬美元以上、100萬美元以下（含100萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年半內(nèi)，應將資本全部繳齊；注冊資本在100萬美元以上、300萬美元以下（含300萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起2年內(nèi)，應將資本全部繳齊；注冊資本在300萬美元以上、1000萬美元以下（含1000萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起3年內(nèi)，應將資本全部繳齊；注冊資本在1000萬美元以上的，出資期限由審批機關根據(jù)實際情況審定。（2）外商投資企業(yè)合同經(jīng)審批后，如確因特殊情況需要超過合同規(guī)定的繳資期限延期繳資的，應報原審批機關批準和登記機關備案，并辦理相關手續(xù)。3、（中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定）的補充規(guī)定中規(guī)定：（1）

8、對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權設立外商投資企業(yè)的外國投資者，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機關批準后，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買金總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益。（2）中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付的，應報原審批機構批準，并按實際繳付的出資額比例分配收益。（3）中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)比照中外合資經(jīng)營企業(yè)的規(guī)定執(zhí)行。6.2 合資、合作和外資企業(yè) 6.2.1 對合資、合作和外資企業(yè)的主要規(guī)定1、法律特征 股權式 契約式

9、 2、設立條件 鼓勵兩類生產(chǎn)型企業(yè) 鼓勵兩類企業(yè)，五種情況不予批準3、主體特點 中方無個人，雙方均無政府機關 同合資企業(yè) 無中方（外國公司分支機構不屬于外資企業(yè)）4、申請審批者 中方合資者 中方合作者 通過所在地縣政府向?qū)徟鷻C關提出申請5、審批部門 國家外經(jīng)貿(mào)主管部門； 具備二個條件的，省級政府及國務院有關行政機關 對外經(jīng)貿(mào)主管部門 對外經(jīng)貿(mào)主管部門6、審批期限 3個月 45天 90天7、出資比例 外方一般25% 法人型外方一般25% 8、組織形式 法人型，有限責任公司 法人型，有限責任公司； 非法人型 主要有限責任公司，經(jīng)批準可以其他9、收益分配 按出資比例分配 按合同約定分配 歸投資者所有

10、10、最高權力機構 董事會 法人型：董事會； 非法人型：聯(lián)合管理委員會； 經(jīng)雙方一致同意和審批機構批準，可以委托管理 資本持有者11、董事會及任期 3人； 各方名額參照出資比例； 任期4年 3人 各方名額參照投資 任期3年 12、董事會年會及臨時會議 每年1次 1/3以上董事提議召年臨時會議（2/3以上董事出席方能開會） 同合資企業(yè) 13、董事會決議須一致通過的 修改章程；企業(yè)終止、解散；注冊資本增加、減少企業(yè)合并、分立 修改章程； 注冊資本增、減； 資產(chǎn)抵押； 合并、分立、解散 14、企業(yè)期限 一般10-30年； 投資大、周期長、利潤率低、技術先進、有國際競爭力的可延長到50年； 國務院特批

11、可50年以上 合作雙方合同中約定 外方投資者在設立申請書中講明15、企業(yè)延期條件 距期滿6個月前提出（審批機關1月內(nèi)決定） 距期滿180天前提出（審批機關30天內(nèi)決定）。外方先行收回投資的，不得延長；若外方增加投資的，可延長。 距期滿180天前提出（審批機關30天內(nèi)決定）6.2.2 中外合資企業(yè)的投資總額合營企業(yè)的投資總額由注冊資本與借款構成。合資企業(yè)注冊資本與投資總額比例的規(guī)定如下：（1）投資總額在300萬美元以下的（含300萬），注冊資本至少應占投資總額的7/10；（2）投資總額在300萬美元以上至1000萬（含1000萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美

12、元以下的，注冊資本不得低于210萬美元；（3）投資總額在1000萬美元以上至3000萬（含3000萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元；（4）投資總額在3000萬美元以上的，注冊資本至少應占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。6.2.3 中外合資企業(yè)出資額的轉讓 合資企業(yè)出資額轉讓必須具備以下條件：（1）經(jīng)合營各方同意；（2）經(jīng)董事會會議通過，審批機構批準；（3）合營他方有優(yōu)先購買權。合資企業(yè)出資額轉讓的程序：（1）申請出資額轉讓；（2）董事會審查決定；（3）報告審批機構批準；（4）辦理變更登記手續(xù)。6.2.4 中外合作企業(yè)外商先行回收投資的規(guī)定1、外商先行回收投資的方式（1）擴大外國合作者的收益分配比例；（2）外國合作者在繳納企業(yè)所得稅前回收投資；（3）經(jīng)財政稅務機關和審批機關批準的其他回收投資方式。2、外商先行回收投