淺析未成年人刑事責(zé)任的修改與適用

1、淺析未成年人刑事責(zé)任的修改與適用淺析未成年人刑事責(zé)任的修改與適用（作者:單位:郵編:）2006年12月29日十屆全國人大常委會第二十五次會議修訂并重新公布了中華人民共和國未成年人保護(hù)法，于2007年6月1日起施行。應(yīng)當(dāng)引起刑事司法人員特別注意的是，修訂后的未成年人保護(hù)法對中華人民共和國刑法關(guān)于犯罪時不滿十八周歲的人的刑事責(zé)任問題作了重大修改。在該法即將施行之際，就有關(guān)問題淺談一些個人的看法。一、未成年人刑事責(zé)任的修改我國1979年刑法和1997年刑法關(guān)于未成年人的刑事責(zé)任都是規(guī)定為：“已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰1991年頒布的中華人民共和國未成年人保護(hù)法對未成年人的

2、刑事責(zé)任問題沒有涉及。其時，法律對犯罪時未成年的刑事責(zé)任只規(guī)定了應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰兩種從寬功能。修訂后的未成年人保護(hù)法在“司法保護(hù)”一章的第五十四條第二款規(guī)定：”對違法犯罪的未成年人，應(yīng)當(dāng)依法從輕、減輕或者免除處罰”。站在刑事責(zé)任的角度講，對犯罪時未成年的人，在原有的從輕、減輕處罰基礎(chǔ)上，新增加了免除處罰的功能。盡管只有“免除”2 / 9淺析未成年人刑事責(zé)任的修改與適用兩字，卻是重大的轉(zhuǎn)變，它充分體現(xiàn)了“對違法犯罪的未成年人，實(shí)行教育、感化、挽救的方針，堅(jiān)持教育為主、懲罰為輔的原則”，具有劃時代的歷史意義。這里順便提到，從上述修訂的“對違法犯罪的未成年人”文字表述看，修訂的內(nèi)容顯然不僅僅涉及

3、刑法，還涉及到其他對違法行為有處罰規(guī)定的非刑事法律。這是因?yàn)榉缸锉囟ㄟ`法，違法不一定必然構(gòu)成犯罪。刑罰只施用于犯罪行為，一般違法行為不是刑法調(diào)整的對象。一般違法行為的處罰由其他行政法律調(diào)整，這主要涉及兩部法律的相關(guān)部分：中華人民共和國治安處罰法第十二條的規(guī)定:“已滿十四周歲不滿十八周歲的人違反治安管理的，從輕或者減輕處罰”;中華人民共和國行政處罰法第二十五條的規(guī)定：”已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的，從輕或者減輕處罰”2 / 9淺析未成年人刑事責(zé)任的修改與適用。修訂后的未成年人保護(hù)法施行后，上述兩法均增加了免除處罰功能。這雖與刑事審判無關(guān)，但與行政審判可能有關(guān)，本文對此不作詳述。二、未

4、成年人保護(hù)法刑事責(zé)任規(guī)定的屬性及適用規(guī)則未成年人保護(hù)法本身屬于社會法范疇，而非刑事法律。但其中有關(guān)未成年人刑事責(zé)任規(guī)定部分可歸入刑事法范疇，通常稱為附屬刑法。所謂附屬刑法，是指非刑事法律中有關(guān)犯罪、刑罰、刑事責(zé)任的規(guī)定。未成年人保護(hù)法第五十四條與刑法第十七條之間的關(guān)系如何理解？是特別法與一般法的關(guān)系，還是新法與舊法的關(guān)系？筆者認(rèn)為，宜理解為新法與舊法的關(guān)系。未成年人保護(hù)法是新法，刑法是舊法。當(dāng)同一機(jī)關(guān)就同一事項(xiàng)制定的新規(guī)定與舊規(guī)定不一致時，其適用規(guī)則是“新法優(yōu)先”。自2007年6月1日起，未成年人保護(hù)法與刑法的規(guī)定不一致的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用未成年人保護(hù)法。三、未成年人保護(hù)法的司法適用與法條援引修訂

5、的未成年人保護(hù)法施行后，審理未成年人犯罪刑事案件，首先需要觀念的更新和轉(zhuǎn)變。應(yīng)當(dāng)明確，未成年人保護(hù)法對未成年人從程序上和實(shí)體上均加大了其合法權(quán)利的保護(hù)，包括正向保護(hù)與反向保護(hù)。所謂正向保護(hù)是指對正當(dāng)權(quán)利的保護(hù)；反向保護(hù)則是指責(zé)任、制裁上的保護(hù)。未成年人保護(hù)法對未成年人的司法保護(hù)，絕大多數(shù)條文是正向保護(hù)，只有極少數(shù)是反向保護(hù)。關(guān)于正向保護(hù)，如未成年人保護(hù)法第五十六條將刑事訴訟法第十四條“對于不滿十八歲的未成年人犯罪的案件，在訊問和審判時，可以通知犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到場”、第九十八條“詢問不滿十八歲的證人（根據(jù)刑事訴訟法第一百條，還包括被害人）,可以通知其法定代理人到場”，修改為“公安

6、機(jī)關(guān)、人民檢察院訊問未成年犯罪嫌疑人，詢問未成年證人、被害人，應(yīng)當(dāng)通知監(jiān)護(hù)人到場”。這里將“可以”通知修改為“應(yīng)當(dāng)”通知。這是從“任意性規(guī)定”向“強(qiáng)制性規(guī)定”的重大轉(zhuǎn)變，從而從程序上強(qiáng)化了對未成年人權(quán)利的保護(hù)。從2007年6月1日起公安機(jī)關(guān)、人民檢察院訊問或者詢問未成年人必須通知其監(jiān)護(hù)人到場，否則將構(gòu)成程序違法。111此獲取的證據(jù)可能不被人民法院采納。人民法院也要加強(qiáng)取證程序合法性審查，謹(jǐn)慎采信證據(jù)。在反向保護(hù)方面，未成年人保護(hù)法4 / 9淺析未成年人刑事責(zé)任的修改與適用對犯罪的未成年人增加了免除處罰的功能。關(guān)于這一點(diǎn)，立法機(jī)關(guān)也有一個逐步認(rèn)識過程：全國人大常委會在對未成年人保護(hù)法修訂過程中，

7、于2006年8月22日第一次提交給常委會會議討論的“修訂草案”中并未涉及未成年人的刑事責(zé)任,到同年10月27日第二次向常委會會議提出的“修訂草案”才寫上修訂的內(nèi)容。刑事司法也要與時俱進(jìn)，跟上形勢的發(fā)展，全面貫徹執(zhí)行未成年人保護(hù)法，依法保護(hù)未成年人的合法權(quán)利，要特別注意對未成年人犯罪的反向保護(hù)，適當(dāng)加大從寬的幅度，能夠免予刑事處罰的就不要輕易動用刑罰。新法具有溯及力。刑法第十二條規(guī)定了“從舊兼從輕”4 / 9淺析未成年人刑事責(zé)任的修改與適用的溯及原則。作為新法的未成年人保護(hù)法第五十四條因?yàn)樵黾恿嗣獬幜P功能，相對于刑法第十七條而言，屬于輕法。故未成年人保護(hù)法第五十四條對該法施行以前的行為具有溯及

8、力。即：凡是未成年人犯罪行為發(fā)生在修訂的未成年人保護(hù)法施行以前，未經(jīng)審判或者審判尚未發(fā)生法律效力的，未成年人保護(hù)法均有溯及效力。新法與舊法均有獨(dú)立適用的效力。筆者認(rèn)為，未成年人保護(hù)法第五十四條是對刑法第十七條的補(bǔ)充性修改，而非替代性修訂。補(bǔ)充性修改與替代性修訂是不一樣的，前者是內(nèi)容的增加，新舊兩法仍然獨(dú)立存在、有效，同是法律適用的依據(jù)；后者則是新法代替了舊法，舊法不再有適用效力。未成年人保護(hù)法第五十四條并沒有替代刑法第十七條，刑法第十七條也沒有廢止。刑法第十七條從輕或者減輕處罰的規(guī)定仍然有效，當(dāng)決定從輕或者減輕處罰時仍適用刑法第十七條，當(dāng)決定免除處罰時則適用未成年人保護(hù)法第五十四條。法律條文的

9、援引。裁判文書引用法律條文作為處理案件的依據(jù)，應(yīng)當(dāng)遵循合法、簡潔、明了、有效的原則，避免重復(fù)、繁瑣、累贅。據(jù)此，處理未成年人犯罪案件，援引法條可考慮分別以下幾個層次區(qū)別對待：決定從輕或者減輕處罰的,援引刑法第十七條；決定免除處罰的，援引未成年人保護(hù)法第五十四條；犯數(shù)罪,決定對有的罪從輕或者減輕處罰，有的罪免除處罰的，只援引未成年人保護(hù)法第五十四條，該法條已經(jīng)包括從輕、減輕、免除處罰，可不再援引刑法第十七條，避免法條援引的重復(fù)和累贅；共同犯罪有數(shù)名未成年被告人，決定對有的從輕或者減輕處罰，有的免除處罰，如果是逐人援引法條，則分別援引刑法第十七條和未成年人保護(hù)法第五十四條，如果是一并援引法條，則只

10、援引未成年人保護(hù)法第五十四條。最高人民法院相關(guān)司法解釋不再適用。2006年1月23日施行的最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋第十七條中規(guī)定，對于六種情形的未成年罪犯，根據(jù)其所犯罪行，可能被判處拘役、三年以下有期徒刑，如果悔改表現(xiàn)好，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三十七條的規(guī)定免予刑事處罰。刑法第三十七條規(guī)定的是:“犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰”。解釋規(guī)定對未成年罪犯免予刑事處罰之所以要繞圈子適用刑法第三十七條，是因?yàn)榻忉尦雠_時，未成年人保護(hù)法尚未修改，當(dāng)時對未成年罪犯從寬處理只有從輕或者減輕處罰兩種功能，只有借助刑法第三十七條關(guān)于“免予刑事處罰”6 / 9淺析未成年人刑事責(zé)任的修改與適用的規(guī)定，才能獲得對未成年罪犯免除處罰的法律依據(jù)。在修訂后的未成年人保護(hù)法施行之日起，對未成年罪犯免除處罰已經(jīng)有明確