經(jīng)濟法程序理念論(一)

1、經(jīng)濟法程序理念論(一)    摘要 提升體現(xiàn)經(jīng)濟法本質的獨特的經(jīng)濟法理念與建立相應的經(jīng)濟法程序規(guī)則是經(jīng)濟法研究的當務之急。經(jīng)濟法的程序理念，指導經(jīng)濟法程序規(guī)則的創(chuàng)建；同時，受制于經(jīng)濟法的實踐理念，貫穿并表現(xiàn)出與傳統(tǒng)程序法不同的價值趨向，作為其內(nèi)容的實質平等、保護公益和多元善治理念，都應當通過傳統(tǒng)程序規(guī)則的修正和補充，來構建和完善其程序制度支撐。關鍵詞 經(jīng)濟法；程序理念；實質平等；保護公益；多元善治一、經(jīng)濟法程序理念的含義（一）程序與實體在現(xiàn)代漢語中，程序包含著規(guī)程與次序兩層含義，通常被解釋為“事情進行的先后次序”或“按時間先后依次安排的工作步驟”。1（P

2、267）法律意義上的程序是指為保證法律實施結果的實現(xiàn)在法律上予以調(diào)整或規(guī)定的程序，在法學理論中，大多數(shù)學者將程序作為與實體對應的法律形態(tài)來看待；辯證地認識程序與實體的關系，不難得出結論，實體法是程序法的實質，程序法是實體法的外在形式，實體法的精神理念決定著程序法的精神理念。同時，在大多數(shù)情況下，程序法具有獨立存在的價值，能自行運行，而實體法則不行，抽象的實體規(guī)則總是借助具體的程序規(guī)則得以實現(xiàn)。本文所指經(jīng)濟法程序是指經(jīng)濟法的程序規(guī)則，包含訴訟程序規(guī)則、立法程序規(guī)則、執(zhí)法程序規(guī)則。其與經(jīng)濟的實體規(guī)則共同構成經(jīng)濟法部門的全部。（二）特殊的經(jīng)濟法程序理念傳統(tǒng)的經(jīng)濟法研究一直在努力證明自身獨立存在的價值

3、，研究方法多局限于實體法意義上的思辯，卻缺乏理性地構建獨立的程序法架構，尤其缺乏對經(jīng)濟法程序理念的提升，從而動搖了人們對經(jīng)濟法獨立性的信任，沒有自身獨特的程序保障的經(jīng)濟實體法也只能是無源之水和無本之木了。理念屬于哲學上的觀念范疇，多表現(xiàn)為一種價值觀念，是一種反映主客體之間關系，揭示實踐活動動機與目的的價值觀念，經(jīng)濟法的程序理念是指與經(jīng)濟實體法本質要求相一致的，貫穿經(jīng)濟程序法始終的，用以揭示其價值追求的法律理念。經(jīng)濟法作為法律社會化與現(xiàn)代化的產(chǎn)物，對傳統(tǒng)公、私法二元體系提出了挑戰(zhàn)，表現(xiàn)出明顯的特殊性。如前所述，經(jīng)濟法的程序理念為經(jīng)濟法的實體理念所決定，除包含一般意義上的程序正義與程序效益理念外，

4、還具有體現(xiàn)了經(jīng)濟法別于其他部門法的特殊性的程序理念。下文將分別闡述經(jīng)濟法的三種特殊程序理念：1、實質平等理念；2、保護公益理念；3、多元善治理念?，F(xiàn)實中，大量合乎經(jīng)濟法程序特殊理念的程序規(guī)則的出現(xiàn)也深刻地改變了傳統(tǒng)程序規(guī)則的面貌。打破了傳統(tǒng)法律部門公、私法的體系劃分，一種現(xiàn)代的新型的帶有明顯經(jīng)濟法特征的程序體系得以出現(xiàn)，即經(jīng)濟法程序規(guī)則。經(jīng)濟法的程序規(guī)則這種現(xiàn)代化的程序規(guī)則（西方多稱為現(xiàn)代訴訟程序）是公、私法交融的產(chǎn)物，體現(xiàn)出有別于民事程序法和行政程序法不同的價值目標，即以實現(xiàn)社會公益最大化為目標，維護經(jīng)濟的和諧穩(wěn)定發(fā)展。同時還具有不同的程序理念和獨特的制度設計，從而構筑了獨立的部門法程序規(guī)則

5、。雖然，目前這些經(jīng)濟法程序規(guī)則多散見于各國民事程序法或行政程序法中，未能形成統(tǒng)一法典，但傳統(tǒng)的公、私法理念是無法涵蓋或解釋這些規(guī)則的存在。同時也致使傳統(tǒng)法部門的精神主線呈現(xiàn)一種混亂的狀態(tài)?；蛘哒f，使得這些經(jīng)濟法程序規(guī)則只能機械地適用于個案，未能抽象出其特殊本質、從法理上系統(tǒng)地明確其適用范圍。因此，建立獨立的經(jīng)濟法部門，尤其是建立獨立的經(jīng)濟法程序法便成為不證自明的命題。二、實質平等理念正如著名法理學家博登海默所言“正義有著一張普洛透斯似的臉，變幻無常?！?（P252）人們在追求正義或者說接近正義的過程中，總是在不斷地修正正義的標準，換言之，總是在多種價值觀念中做出選擇，如對于起點平等觀與結果平等

6、觀的選擇。自由市場主義者試圖讓人們相信市場不但能高效率地配置資源，同時也能最大程度地滿足私人功利的需要，資本主義相比封建主義而言，最大的進步正在于使人們擺脫了特權與身份的羈絆，承認起點意義上的平等。但是，市場的哲學缺乏道德的支撐，優(yōu)勝劣汰的自由競爭規(guī)則最終導致往往是普遍的貧困和落后，社會的和諧與穩(wěn)定受到威脅，人們不得不重新確定平等的內(nèi)涵。應該說，傳統(tǒng)民商法所弘揚的是一種起點平等觀，但起點平等觀的發(fā)展結果總是與法所追求的普遍公正相背離，忽視結果的實質意義上的平等，起點平等只能是欺人之談，正如羅爾斯在正義論中所述“除非任何利益的不平等分配都將給不幸階層帶來好處，否則，所有社會利益，包括自由、機會、

7、收入和財產(chǎn)以及自我尊嚴的基礎，都應受到平等的分配?！?（P104）如果說市民法實現(xiàn)了人由身份向契約的轉變，那么經(jīng)濟法則使人成為真正的人。經(jīng)濟法正是通過修復民商法為代表的私法體系的缺陷，確立新的平等理念，設計一種社會機制，使之能自動制約經(jīng)濟發(fā)展中自然產(chǎn)生的不平等傾向，從而維持一個社會的安定、團結與和諧，實質平等理念作為經(jīng)濟法（包括實體法和程序法）的中心主脈，當然地成為了經(jīng)濟法程序理念中的關鍵。實質平等理念最基本的內(nèi)容在于對弱者予以扶助，對強勢方予以抑制，平衡市場主體雙方的利益，以實現(xiàn)社會正義，因而在大多數(shù)情況下，實質平等理念就等同于一種扶助弱者理念。對社會弱者下準確定義往往很難，因為其具有一定的

8、相對性，即在不同的法律程序中，強弱者的角色可能會相互轉換的，如在消費者維權訴訟中，經(jīng)營者對于消費者而言處于強勢地位，而在由經(jīng)營者針對行政壟斷提起的訴訟中，相對于政府和行政機關而言，經(jīng)營者則處于弱勢地位。但從實證的角度來看，社會弱者又具有一定的絕對性。即下列幾類主體往往被視為典型的社會弱者：1）貧困者；2）婦女、兒童和老弱病殘者；3）行政相對方；4）消費者；5）勞動者；6）中小企業(yè)。（一）傳統(tǒng)法律程序中扶助弱者理念的欠缺對傳統(tǒng)的民事程序法與行政程序法的研究，不難發(fā)現(xiàn)，以追求形式上程序公正和平等作為程序價值導向的傳統(tǒng)法律程序無法有效地實現(xiàn)對社會弱者的扶助，從而造成了社會弱者在權利救濟和在權利實現(xiàn)上

9、的不平等。1.社會弱者難以通過法律程序獲得效益一方面，社會弱者往往不能承負訴訟帶來的巨額成本，同時日異專業(yè)化的訴訟機制也現(xiàn)實地在法律技術上歧視社會弱者。另一方面，關涉于社會弱者權益的訴訟往往標的很小，如果沿襲傳統(tǒng)訴訟程序，對普通民眾而言，則欠缺經(jīng)濟上的合理性。以致社會弱者最終只能選擇妥協(xié)，但從權利的保障而言，小額債權或者說經(jīng)濟價值小，并不意味著當事人權利重要性就低。4（P63）2.當事人平等原則的偽正義在傳統(tǒng)程序法中，當事人平等原則是一項基本的訴訟原則，包含著兩個層面的含義。（1）平等保護，即法院平等地保護當事人訴訟權利的行使，對各方當事人的主張、意見和證明給予同等的尊重與關注；（2）平等對待，即當事人享有平等的訴訟權利，訴訟地位平等，給予各方當事人平等參與的機會。這種平等原則旨在對當事人雙方進行無差別對待，以保證司法正義的實現(xiàn)。5（P52）這種平等原則片面地追求形式上的平等，體現(xiàn)的是一種私法意義上的起點平等理念。但由于當事人雙方力量對比的不均衡，實際上賦予強勢方更多的參與機會和訴訟能力，造成了事實上的不平等。實質平等理念則要求突破傳統(tǒng)當事人平等原則的束縛，基于更接近正義的理由對當事人予以“差別對待”，給予當事人中的弱勢方予以特殊保護，即程序性權利的不平等性。（二）實質平等理念在特殊的經(jīng)濟法訴訟程序體現(xiàn)1.小額審判方式權利的保護，不能缺少適當