非典型之債初探（下）

1、非典型之債初探（下）         關鍵詞: 典型之債/非典型之債/債權立法  內(nèi)容提要: 除了民法典債編所確定的合同等四種債的基本類型外，法律的其他領域還存在著諸多不能歸類為合同等四種類型的債的關系。這些債的關系相對于民法典債編所規(guī)定的四種典型之債而言，可稱之為非典型之債。非典型之債具有不同于合同等典型之債的特征，它們的存在對于我們認知債的體系和債法體系，對于我國當前民法典編纂中債法體系的安排具有重要的現(xiàn)實意義。 四、非典型之債的特征  非典型之債，作為債的另一類群體，當然具有債的

2、一般屬性，如相對性、給付性等。然而，與合同等典型之債比較，非典型之債又具有不同于典型之債的特殊屬性。  首先，多數(shù)非典型之債具有依附性。無論是合同還是無因管理、不當?shù)美颓謾嘈袨?，典型之債在法律上都具有一定的獨立性。這種獨立性表現(xiàn)在它們在法典中有獨立的地位，本身足以構(gòu)成債的獨立類型，具有獨立的構(gòu)成條件和獨立的效力以及獨立的規(guī)范體系。在理論上，它們也具有比較獨立的理論體系。相比之下，非典型之債大多不具有法律上的獨立性，而具有很強的依附性。它們在法典中沒有獨立的位置，“多與其他法律關系相伴而生”，1依附于其他民事法律制度而存在。例如，遺失物返還時保管費用的返還關系，依附于遺失物

3、取得制度，隸屬于物權法；夫妻之間的扶養(yǎng)請求權，依附于夫妻關系，夫妻離婚時一方對他方的經(jīng)濟扶助義務，依附于離婚制度，均為婚姻法之內(nèi)容；股東對公司負有按照章程認繳出資的義務，對公司享有請求分紅的權利，依附于股東權利義務，隸屬于公司法。這些債的關系，均無法脫離所依附的制度和所屬的法律領域而獨立存在。在理論研究上，它們也必須依附于所在的制度，“隨其規(guī)定之所在，分別研究之”。  其次，非典型之債不具有體系性。無論是合同或侵權行為、無因管理和不當?shù)美?，都是社會交往某一形態(tài)的法律體現(xiàn)，其自身涵蓋著多種的具體情形，法律上和理論上均可構(gòu)成相對獨立的債的亞體系。例如，合同是形形色色的合同的總括

4、，合同之債是眾多有名合同關系和無名合同關系的法律概括，合同之債可以自成一個位于債的體系之下的亞體系。侵權行為也是多種多樣，尤其是現(xiàn)代社會，為保障人的基本權利，侵權行為法早已突破傳統(tǒng)的以“加害于受害人”為主要特征的界限，對他人的安全負有必要注意義務的人，如未盡注意義務，造成他人損害的，盡管義務人并未實施任何加害行為，也足以構(gòu)成侵權行為。因此，侵權行為之債自身也足以構(gòu)成債的體系下與合同之債體系相似的亞體系。不當?shù)美畟?、無因管理之債雖然不能與合同之債、侵權行為之債相提并論，但也存在自身的體系。王澤鑒教授對不當?shù)美畟坑谐尚У难芯?，足以說明這一點。他在債法原理（二）：不當?shù)美粫?，為人們展示了?/p>

5、個內(nèi)容極為豐富的不當?shù)美畟捏w系。然而，非典型之債則不同。每一種非典型之債均附著于特定的法律制度，解決該制度所引發(fā)的特定問題，因此任何一種非典型之債均不可能自成體系，不同形式的非典型之債之間也不可能構(gòu)成一個獨立的債的亞體系。例如，領取遺失物時支付保管費用的義務，只是解決歸還遺失物時因保管遺失物而發(fā)生的保管費用應由物的權利人承擔這一特定問題，不可能構(gòu)成一個債的體系；夫妻離婚后一方對他方的經(jīng)濟扶助義務，解決的是曾經(jīng)共同生活的夫妻雙方在婚姻結(jié)束后生活困難這一特定問題，也不可能成立一個債的體系；股東對公司享有的分紅請求權，只是股東權的一項內(nèi)容，解決股東投資回報的問題，也不足以自身成立一個債的體系。上

6、述這些形式的債各自獨立，不可能構(gòu)成債的亞體系。  再次，非典型之債缺乏形式上的統(tǒng)一性。典型之債由于其具有的獨立性，因此立法上可以將它們統(tǒng)一在民法典的債編里，從而構(gòu)成債法體系的主體。然而，非典型之債則不同。由于每一種非典型之債均附著于特定的制度，它們無法脫離所依附的制度而存在，因此立法上只能分散安排在法律的各個領域，而無法將它們統(tǒng)一起來，納入債編。如果強行將它們從所依附的法律制度中剝離出來，加以統(tǒng)一規(guī)定，則勢必割裂了它們與特定制度的內(nèi)在聯(lián)系，破壞了法律制度的完整性。  例如，如果將返還保管費用的請求權從遺失物取得制度中剝離出來、將夫妻離婚后的經(jīng)濟扶助義務從

7、離婚制度中剝離出來、將股東對公司的分配紅利請求權從公司制度中剝離出來，必將破壞這些制度的完整性。同時，把它們統(tǒng)一起來加以規(guī)定，立法上也很難處理得清楚。五、非典型之債的分類非典型之債是一個開放性的債的群體，分布在民法典債編之外的廣泛的法律領域，理論上要窮盡其種類是很困難的。在無法窮盡其種類的情況下，對其進行類型化也是很勉強的。但是，任何類型化的研究，都有利于豐富研究的內(nèi)容，都有利于深化對事物的認識。因此，筆者也嘗試著對非典型之債做些可能的分類。  1. 非典型之債廣泛存在于民法典債編以外的法律領域，因此可以考慮的第一種分類是，按照分布的法律領域劃分。按照這一標準，非典型之債首

8、先可以分為民法典其他編中的非典型之債、民事特別法中的非典型之債和其他法中的非典型之債。民法典其他編中的非典型之債還可分為總則編的非典型之債、物權編的非典型之債、婚姻家庭編的非典型之債和繼承編的非典型之債；民事特別法中的非典型之債則又可分為公司法上的非典型之債、票據(jù)法上的非典型之債等。其他法上的非典型之債主要包括公法上私有財產(chǎn)征收的補償關系、行政服務的費用請求權等。  2. 比照債法理論中以債的發(fā)生根據(jù)為標準，非典型之債也可以劃分為依單方法律行為而發(fā)生的債和依其他法律事實而生之債和純粹法定之債。依單方法律行為而發(fā)生的債，如捐助行為、遺贈，均可產(chǎn)生債的關系，這類債的關系不屬于合

9、同之債，應屬非典型之債。依其他法律事實而生之債，如締約過失責任，因締約當事人有違背先合同義務的行為所致。純粹法定之債，是指直接依據(jù)法律的規(guī)定而產(chǎn)生的債，它與前兩者的區(qū)別在于，它的發(fā)生不以一定法律事實（單方行為或其他法律事實）為必要，而是依據(jù)法律的直接規(guī)定，只要當事人處于法律規(guī)定的地位，就享有法定的債權或負擔法定的債務，是名副其實的法定之債。例如，親屬間的扶養(yǎng)義務、夫妻離婚后的經(jīng)濟扶助義務；股東對公司承擔的出資義務和請求分紅的權利，都具有法定性，屬于純粹的法定非典型之債。在非典型之債的群體中，屬于法定的非典型之債占有較大的比例。  3. 根據(jù)債的當事人之間是否存在補償關系，可

10、以將非典型之債區(qū)分為補償關系的非典型之債和無補償關系的非典型之債。前者如遺失物返還時的保管費用請求權，添附中的補償義務，共有物分割中的折價補償關系，都具有補償關系。后者如親屬間的扶養(yǎng)義務，夫妻離婚后的經(jīng)濟扶助義務，當事人所負的義務不是給與相對方曾經(jīng)為自己做出過貢獻的財產(chǎn)補償，不具有補償性。         4. 按照債的表現(xiàn)形式是否為責任，可以分為責任型的非典型之債和非責任型的非典型之債。  前者如締約過失責任、夫妻離婚時的損害賠償責任。后者如添附中的補償關系，股東的出資義務和分紅請求權。責任型

11、的非典型之債，性質(zhì)上屬于第二次義務，為義務人違反第一次義務所應承擔的法律后果。非責任型的非典型之債，性質(zhì)上則屬第一次義務。  5. 私法上的非典型之債和公法上的非典型之債。非典型之債主要是私法上的債，存在于民法典債編以外其他編和民事特別法上的非典型之債均為私法上的非典型之債。但在公法上，也存在非典型之債。國家征收征用的補償關系，商業(yè)登記收費關系，不動產(chǎn)登記收費關系，車輛牌照費和養(yǎng)路費的征收關系等，都屬于公法上的非典型之債。  六、非典型之債與債權立法  非典型之債分布在廣泛的法律領域里，屬于債的家族中游離于核心的個體，它們定居于其他法

12、律領域里，并依附于其他法律制度而存在，呈散兵游勇狀。從單個的個體來看，它們的存在對于債法體系的構(gòu)建顯然無足輕重，不發(fā)生實質(zhì)性的影響，因而屬于容易被人們遺忘的一族。然而，作為一個群體，它們無疑又是龐大的，應當受到人們的重視。它們對債法體系的建立，同樣具有重要的意義。  首先，它們在債的體系中的地位日益重要。所謂非典型之債，是與民法典債編規(guī)定的典型之債相對而言的，比起典型之債來說，其“非典型性”并不意味著它們在法律上的地位不如典型之債重要，也不意味著它們單純是其他制度的附庸。事實上，許多種情形的非典型之債在法律上有著重要的地位，其對于社會經(jīng)濟生活的意義也絲毫不比典型之債遜色。例

13、如，票據(jù)法上的追索權，公司法上的股東出資義務和分紅請求權，婚姻法中的扶養(yǎng)請求權以及稅法上的稅收債務等，無論是在法律上還是在社會生活中，其地位與作用都不比合同之債遜色。票據(jù)貴在流通，票據(jù)上的追索權是票據(jù)得以發(fā)揮流通作用的重要制度保障，如果持票人在票據(jù)不獲承兌或者不獲付款時不能向其前手進行追索，那么就沒有人愿意接受票據(jù)，票據(jù)也就無法流通。在公司制度中，股東履行出資義務，是確保公司設立時財產(chǎn)的真實性的重要保障，而公司財產(chǎn)真實則構(gòu)成了公司正常經(jīng)營和對外承擔責任的物質(zhì)基礎；分紅請求權原本只是股東眾多權利中的一項權利，并非股東權的全部內(nèi)容，但對于那些上市公司的眾多小股東們來說，分紅請求權幾乎等于其享有的股

14、東權的全部，參與公司管理等股東權對于他們幾乎沒有實質(zhì)性的意義。親屬之間的扶養(yǎng)關系也是如此，現(xiàn)代婚姻家庭法與古代婚姻家庭法的最為重要的區(qū)別之一，就在于后者以男子為中心，以強調(diào)夫權和父權為重點，前者則以平等為原則，更加強調(diào)家庭成員相互之間的責任和義務，家庭成員之間的扶養(yǎng)關系構(gòu)成了現(xiàn)代家庭關系的重要內(nèi)容。稅收債務是國家財政的來源，是國家機器得以運轉(zhuǎn)的潤滑油和物質(zhì)基礎。此外，締約過失責任對于維護締約誠信、捐助行為對于慈善事業(yè)的發(fā)展等等，它們對于社會經(jīng)濟的意義也是不言而喻的。因此，非典型之債在債的體系中占有重要的地位，是不應當被忽視的。  其次，法通常被區(qū)分為形式意義的法和實質(zhì)意義的

15、法。如果說形式意義的債法主要是指民法典債編的話，那么實質(zhì)意義的債法就是關于債的規(guī)范的總和，它不僅存在于民法典的債編，也存在于其他規(guī)定債的法律領域。科學完備的債法體系，是以民法典債編為主體包括其他法律領域關于債的規(guī)范構(gòu)成的體系。因此，債法的體系包括民法典債編以外的編以及民事特別法等法律領域關于非典型之債的規(guī)定。認識到這一點，對于債法體系的構(gòu)建具有雙重的意義：一是民法典債編的制定必須考慮到非典型之債，必須將非典型之債納入立法所考慮的范圍，尤其是債法總則的制定必須充分考慮非典型之債的需求，而不能僅限于典型之債，更不能局限于合同之債；二是民法典的其他編以及民事特別法等立法（包括法律的修訂），在規(guī)范所屬

16、的債（包括非典型之債）的關系時，必須考慮與民法典債編的銜接和協(xié)調(diào)，這樣既可避免與債編尤其是債法總則的沖突，又可避免做出與民法典債編重復的規(guī)定，從而節(jié)約立法和將來法律適用的成本。只有這樣，才能構(gòu)建一個科學的債法體系。  再次，非典型之債對于我國當前編纂民法典更具有現(xiàn)實的意義。在我國民法典的理論研究中，對于如何安排債法的體系，尤其是要不要設立債法總則，存有爭議。對此，論者往往只是從合同等典型之債的角度來考慮問題，而缺少從非典型之債的角度考慮問題。因此，非典型之債的客觀存在，顯然為我們考慮是否設立債法總則的問題，提供了一個新的視角。筆者主張設立債法總則，維護傳統(tǒng)的債法體系，這不僅

17、是基于合同等典型之債的共同需要，也是基于非典型之債的需要。事實上，非典型之債也存在著適用債法總則規(guī)范的可能與需要。例如，股東對公司享有分紅請求權，如果公司同時對股東享有某項同種類的債權，二者之間則可主張抵消而在等同額度內(nèi)消滅各自的債務；又如，絕大多數(shù)的非典型之債，均以給付貨幣為標的，適用金錢之債的規(guī)定。不僅私法上的非典型之債如此，公法上的非典型之債亦有適用債法總則規(guī)范的可能與必要。  例如，根據(jù)我國稅收征收管理法第50 條的規(guī)定，稅收之債也可適用有關債權代位權和撤銷權的規(guī)定；根據(jù)訴訟費用交納辦法的規(guī)定，人民法院對于符合減免條件的當事人，可以減免其交納訴訟費，這實際上就是債的

18、免除的一種情形。當然，如同債法總則的規(guī)范也不是全部都適用于合同之債和侵權行為之債，債法總則的規(guī)范也不可能全部適用于非典型之債。由于非典型之債的情形遠比合同等典型之債要復雜得多，各種非典型之債之適用債法總則的情形必然要復雜得多，有待學界深入細致的研究。但這并不影響我們從非典型之債的角度對設立債法總則的必要性的認知。  七、結(jié)語  非典型之債，是債法研究的處女地，有待我們?nèi)ラ_墾。本文只是非常粗略地把問題提出來，并就筆者對非典型之債的初步認知，闡釋了一些基本看法。實際上，各種非典型之債與所依附的法律制度之間的關系如何、各種非典型之債的特征如何、它們各自的成立條件如何、它們對債的總則規(guī)范的依賴性如何，都有待學界深入地研究。但愿本文能夠起到拋磚引玉的作用，引起學界對非典型之債的關注，期待著更多非典型之債的研究成果，以推進我國債法理論研究的深入。注釋:  1鄭玉波著：民法債編總論，第21 頁；邱聰智著：新訂民法債編通則（上），第27 頁。鄭玉波著：民法債編總論，第21 頁。王澤鑒著：債法原理（二）：不當?shù)美?，中國政法大學出版社2002 年版。關于民