民事主體——法人

1、民事主體 法人法人的概念一、法人的概念所謂法人，指由法律規(guī)定具有民事權利能力的人合組織體和財合組織體。我國民法通則第36 條規(guī)定： “法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。 ”這一規(guī)定揭示了法人的本質特征?？蓺w納為以下四點：（一）法人是一種社會組織所謂社會組織是指按照一定的宗旨和條件建立起來的具有明確的活動目的和內容，有一定組織機構的有機整體。只有具備法定的條件，并得到國家認可或批準的社會組織，才能取得法人資格（二）法人具有民事權利能力和民事行為能力（三）法人依法獨立享有民事權利和承擔民事義務這是法人與非法人組織的根本區(qū)別，主要表現(xiàn)在幾下幾個方面：1、

2、獨立的組織。法人的民事主體資格與組成法人的自然人的民事主體資格是彼此獨立的；法人的組織無需依靠其他組織或單位而獨立存在。2、獨立的財產。法人的獨立財產是指法人能夠根據自己的意志在法定范圍內獨立占有、 使用、 收益和處分的財產，法人的獨立財產具有以下含義：（ 1）法人的財產與法人成員的個人財產是相分離的。（ 2）法人的財產與法人投資者的財產是相分離的。（ 3）不同法人組織相互之間，其在各自的財產之上是相分離的。3、獨立的責任。法人對外所欠債務，應由法人以其獨立支配的財產予以償還，其債務清償責任不能由該法人之外的其他民事主體（包括法人的設立者、法人成員、法人的上級行政主管機關等）承擔。二、法人制度

3、的意義（一）便利參與交易一方面，如果組織活動需要成員共同為之，并且交易效果最后屬于成員擔當，組織體越大，卷入成員越多，這種操作就越麻煩。一個大規(guī)模的組織體，現(xiàn)實中往往無法實施行為。另一方面，不賦予組織體以主體地位，也會使相對人缺乏交易安全感，因而畏懼不前。（二）責任限制承認組織體的權利主體地位，可以將法人組織體活動的責任集中于本身， 由組織體承擔； 同時， 組織體以法人身份，也不用自己名義的財產為社員或董事會成員個人的義務承擔責任。法人的本質（一）法人擬制說：該說以為，權利主體僅限于具有自由意志的自然人，法人之所以成為權利主體，完全是由于依賴法律將其擬制為自然人的結果。（二）法人否認說1、目的

4、財產說。該學說認為，凡財產都是有歸屬的，有的財產歸屬于特定的自然人，這種財產是有主體的，而有的財產屬于特定的目的。這種財產便是無主體的，法人的本質只不過是為了達到特定目的，而由大多數自然人的財產集合而成的財產，已經不屬于這個自然人所有了，所說法律便擬制出一個權利主體。法人本身不具有獨立的人格，不過是為了一個目的而存在的無主財產，或者說法人是為達到特定目的由多數人財產集合而成的財產，成為一個法律擬制的人格。2、受益主體說該學說以為，意思行為是個人的意思，至于集合體是沒有意思的，因而集合體不能成為法律主體。法律所保護的既不是存在于團體的集合意思，也不是團體的獨立人格，而是團體的各個成員所追求的目的

5、，因而法人僅僅是形式上權利義務的主體、而實際上權利義務的歸屬者為享有法人財產利益的個人。3、管理者主體說該說認為，法人的財產并不為法人本身所有，而屬于管理財產的自然人，只有管理財產的自然人，才是法律上所稱的法人。（三）法人實在說1、法人有機體說法人有機體說又稱“團體人格說”或“意思實在說” 。該說認為，民事主體資格與意思能力是聯(lián)系在一起的，法人和自然人一樣都有自己特殊的機體和意思表示能力，這主要表現(xiàn)在法人不僅有自己的意思表示機關，還有自己的名稱和住所。因此，法律對這種實際存在的社會有機體，賦予其獨立的人格，使之成為法人。2、法人組織體說該說認為，法人的本質不在于作為社會的有機體，而在于具有權利

6、主體的組織。法人具有區(qū)別于其他成員的個人利益的團體利益， 具有表達和實現(xiàn)自己意志的組織機構， 所以，法律賦予法人這種社會組織以法律人格，并承認其為獨立的民事主體。法人的分類（一）以法人設立時所住所的法律為標準分為公法人與私法人公法人是指根據憲法、行政法、政府命令等成立，具有政府職能的法人。私法人是指根據民法、民事特別法成立的法人。區(qū)分二者的意義主要在于 :1、確定訴訟程序；2、能否行使或分擔國家權力。（二）社團法人與財團法人此乃以法人的成立基礎為標準而進行的劃分，是主要的法人類型劃分標準。凡以人的集合為基礎設立的法人，為社團法人。凡以捐助財產為基礎設立的法人，為財團法人。區(qū)分二者的意義主要在于

7、：1、成立的基礎不同。社團法人以成員為基礎，財團法人以獨立的財產為基礎。2、設立人的地位不同。社團法人的設立人當然取得法人成員資格，財團法人的設立人不當然成為法人成員。3、設立行為不同。社團法人的設立是兩人以上的共同行為，成員之間的關系是平行的，通過發(fā)起人協(xié)議來規(guī)定發(fā)起人之間的權利義務關系；財團法人的設立行為是一種單獨行為，如捐贈。5、目的不同。社團法人可以是營利法人，也可以是非營利法人；財團法人都是非營利法人。6、有無意思機關不同。社團法人有自己的意思機關，故又稱自律法人；財團法人沒有自己的意思機關，故又稱他律法人。（三）公益法人與私益法人（或營利法人）此乃以法人成立和活動的目的所作的分類。

8、公益法人是以追求不特定的多數人的社會公共利益為目的而成立的法人。私益法人（營利法人）則是以追求成員和私人利益為目的而成立的經濟組織。法律對于公益法人和營利法人在規(guī)定上是不同的：1、就設立依據而言，公益法人一般依民法的規(guī)定而設立，而營利法人則一般依民事特別法或商法的規(guī)定而設立；2、就法律組織形式而言，營利法人只能采取社團法人的形式而不能采取財團法人的形式，而公益法人則可選擇采取財團法人和社團法人兩種方式。3、就法律限制來看，公益法人不得從事可能為其成員帶來經濟利益的營利性活動，而營利法人應當以謀求經濟上的最大利益為目的，方能實現(xiàn)其設立宗旨。（四）企業(yè)法人和非企業(yè)法人這是我國民法通則對法人的分類1

9、、企業(yè)法人，即依照法人條件成立、以營利為目的的社團法人。對企業(yè)法人又可按以下兩個標準進行分類：1）依企業(yè)投資主體和所有權歸屬進行分類。依此標準，可將企業(yè)法人分為如下幾類：A、全民所有制企業(yè)，即國有企業(yè)；B、集體所有制企業(yè)，包括城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)和鄉(xiāng)村 集體所有制企業(yè)以及鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)；C、私營企業(yè)，但只包括其中采取有限責任形式的私營 企業(yè)；D、外商投資企業(yè)，包括中外合資經營企業(yè)、中外合作 經營企業(yè)和外商獨資企業(yè)，但中外合作經營企業(yè)中只有采取 法人式合營的才用于企業(yè)法人。（ 2）依企業(yè)法人承擔責任的方式進行分類。依此標準，可將企業(yè)法人分為公司法人和非公司法人：A公司法人；B、非公司法人。即不采取有限責

10、任公司或股份有限公 司這兩種公司形態(tài)的企業(yè)法人。2、非企業(yè)法人非企業(yè)法人是指從事國家管理、社會公益事業(yè)等行為的法人組織。 民法通則規(guī)定的非企業(yè)法人有三類：（ 1）國家機關法人。國家機關是依法行使國家行政職權和司法職權的政權性組織。國家機關作為法人需注意以下三點：八、A、此處的國家機關只包括國家行政機關和司法機關， 不包括立法機關。B、國家機關是根據憲法和有關的法律、法令而建立， 以國家的預算撥款為存在的物質基礎，經費來源納入國家財 政預算。C、國家機關只有在參加民事活動時才以民事主體的身 份出現(xiàn)，才享有法人資格。（ 2）事業(yè)單位法人事業(yè)單位是指為了實現(xiàn)國家的文教、衛(wèi)生、科學、體育等社會公益職能

11、而設立的各種非營利性的社會組織。事業(yè)單位法人與國家機關法人的區(qū)別主要有二：一是國家機關法人行使國家行政或司法職權，屬于國家政權機關，事業(yè)單位不具有這一功能；其二，國家機關法人有固定的財政撥款，經費來源有保障；事業(yè)單位中有的有固定經費來源，納入財政預算，有的則沒有固定的國家預算經費來源。關于事業(yè)單位法人，在實務中有幾個問題需要說明：一是企業(yè)化管理或企業(yè)化經營的事業(yè)單位，應視為企業(yè)法人；二是領取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的事業(yè)單位，由于其越來越具有營利性的特點，將其視為企業(yè)法人更合理；三是民辦非企業(yè)單位，具備法人條件的應視為事業(yè)單位法人。（ 3）社會團體法人社會團體是指由自然人或單位自愿組成，為實現(xiàn)會員共同

12、意愿， 按照其章程開展活動， 非以營利為目的的社會組織。社會團體的基體法律特征如下：A社會團體由自然人或法人自愿結合而成；B、社會團體不得從事營利性經營活動；C、社會團體的財產和活動基金是由其參加會員由資或由國家資助的辦法建立的，這些財產和基金屬于社會團體所有，除依法規(guī)定的特別基金外，應以此擔負其債務責任。D、社會團體法人均須制定章程，并經國家主管部門審核批準予以登記后，才能在其核準登記的業(yè)務范圍及活動地區(qū)進行活動?；饡ㄈ?，也稱捐獻法人，是指由自然人或單位自愿捐助一定資金為基礎而成立、以對捐助資金進行專門管理為目的的非營利性經濟組織。A、基金會的財產來源于社會捐贈；B、基金會法人沒有會員。

13、（五）普通法人和特殊法人（六）本國法人和外國法人依法人所屬國籍進行分類。多數國家采準據法和住所地說，即依一國法律設立并在該國有住所來認定，法人具有該國國籍。有本國國籍的法人，為本國法人，有外國國籍的法人為外國法人。法人的民事能力一、法人的民事權利能力（一）法人民事權利能力的概念法人的民事權利能力是指法人依法享有民事權利和承擔民事義務的資格，它是由民法賦予的一種能力。（二）法人民事權利能力的特征這種特殊性表現(xiàn)在：1、法人不得享有與自然人的人身不可分離的權利；2、法人的民事權利能力具有差異性；3、法人的民事權利能力要受法人目的的限制；4、法人的民事權利能力依法受法律或行政命令的限制。（三）法人民事

14、權利能力的限制1、自然性質的限制；2、法規(guī)的限制；3、法人目的的限制。二、法人的民事行為能力法人的民事行為能力是指法人以自己的行為取得民事權利和承擔民事義務的資格。與自然人的行為能力相比，法人的民事行為能力具有以 下特點：1、法人的民事行為能力和民事權利能力同時產生和消 滅；2、法人的民事行為能力和民事權利能力的范圍相同；3、法人的民事行為能力由法人的機關或代表來實現(xiàn)。（二）法人民事行為能力的范圍法人是一種社會組織，其民事行為能力不可能受年齡、智力狀況的限制，但應受法人經營范圍的限制。其理由是：1、保護發(fā)起人和投資者的利益；2、維護正常的社會、經濟秩序；3、確保交易安全。三、法人的民事責任能力

15、（一）法人民事責任能力的概念法人的民事責任能力是指法人對自己侵權行為承擔民事責任的能力或資格。法人的民事責任能力主要具有以下特點：1、法人的民事責任能力和民事權利能力同時產生，同時消滅；2、法人的的民事責任能力的范圍和民事權利能力的范 圍是一致的。（二）法人有無民事責任能力的學說關于法人有無民事責任能力的學說主要有二：1、否定說。認為法人無民事責任能力。2、肯定說。認為法人有民事責任能力。（三）法人民事責任能力的確定標準根據我國現(xiàn)有的民事立法，對法人民事責任能力的確定標準，主要有以下幾種學說：1、經營活動說。 民法通則第 43 條規(guī)定： “企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動，承擔

16、民事責任。 ”2、法人名義說。 最高人民法院關于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見 第 55 條規(guī)定： “企業(yè)法人的法定代表人或其他工作人員，以法人的名義從事的經營活動，給他人造成經濟損失的，企業(yè)法人應當承擔民事責任” 。第 56 條規(guī)定： “事業(yè)單位法人、社會團體法人的法定代表人或其他工作人員以法人名義進行業(yè)務活動，給他人造成經濟損失的，比照民法通則第 43 條的規(guī)定，由事業(yè)單位法人、社會團體法人承擔民事責任” 。3、執(zhí)行職務說。法人的法定代表人和其他工作人員在執(zhí)行職務時所為的行為，不管是合法行為還是違法行為，都應視為法人的行為，其法律后果均應由法人承擔。非法人團體（一）概念：

17、指雖不具有法人資格但可以自己的名義從事活動的組織。（二）非法人團體與合伙的區(qū)分標準：1、內部成員相互間關系；2、內部事務的執(zhí)行；3、團體意志的形成；4、組成人數。（三）非法人團體的構成要件1、必須由二人以上的多數人組成；2、必須有一定的組織、名稱、事務所或營業(yè)所；3、必須有一定的目的；4、必須設有管理人或代表人；5、必須有可以獨立支配的財產，但這種可以獨立支配的財產不必是與其成員的個人財產截然分開的獨立財產；6、對外必須以團體的名義為法律行為。法人的成立一、法人成立的意義法人的成立是法人取得民事權利能力和民事行為能力的法律事實，相當于自然人的出生。法人的成立與法人的設立是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的

18、概念。沒有法人的設立就沒有法人的成立，法人成立必須經法人設立。它們主要有以下區(qū)別：1、兩者的性質不同。法人的設立是一種準備行為，這 種準備行為既有法律意義上的，也有非法律意義上的。2、兩者的效力不同。法人在設立階段，不具有法人資格。也不享有法律規(guī)定的法人組織的權利或承擔有關的義務。其所發(fā)生的債權債務，由設立后法人享有和承擔；如果法人不能成立，則由設立人承擔設立行為所產生的債務。而法人成立后，即享有民事主體資格，所發(fā)生的債權和債務由法人享有和承擔。3、兩者的要件不同。法人的設立一般要具備合法的設立人、存在設立基礎和設立行為本身合法等要件，而法人的成立一般應具備依法成立、有必要的財產或經費、有自己

19、的名稱、組織機構和場所等要件。因此，法人的設立并不當然導致法人的成立，當設立無效時，法人就不能成立。二、法人成立的條件（一）必須經合法設立1、設立的原則：（ 1）自由設立主義。也稱放任主義，即國家對于法人 的設立完全聽憑當事人自由，不加以任何干涉和限制。（ 2）特許設立主義。即法人的設立須經特別立法或國 家元首的許可。（ 3）核準主義。也稱行政許可主義，即法人的設立須 經行政機關許可。（ 4）準則主義。也稱登記注冊主義，即法律對法人的設立， 預先規(guī)定一定的條件， 設立人即可遵照這些條件設立，無須經行政機關許可，依照法定條件設立后，僅需向登記機關辦理登記，法人即可成立。（ 5）強制設立主義。即國

20、家對于法人的設立實行強制設立。這種主義適用于特殊產業(yè)或特殊團體。2、中國現(xiàn)行法對法人的設立所采取的原則（ 1）營利型法人的設立原則。設立有限責任公司，采取準則設立主義；設立股份有限公司，須經國務院授權的部門或省級人民政府批準，屬于行政許可主義；對于非公司企業(yè)法人的設立，首先須經主管部門或有關審批機關批準，然后才向登記機關申請登記，也屬于行政許可主義。（ 2）非營利型法人的設立原則。機關法人的設立，取決于憲法和國家機關組織法的規(guī)定，相當于特許設立主義。事業(yè)單位法人和社會團體法人的設立分為兩類：一類是依法不需要辦理法人登記的從成立之日起，即具有法人資格，其設立原則應屬于特許設立主義；另一類是依法需

21、要辦理法人登記的，應當經過業(yè)務主管部門的審查同意，向登記機關申請登記，其設立原則顯然屬于行政許可主義。3、法人設立的方式（ 1）發(fā)起設立。即由發(fā)起人一次性認足法人成立所需資金而設立法人。（ 2）募集設立。即法人組織所需的資金，在發(fā)起人未認定之時，向社會公開募集的一種法人設立方式。（ 3）命令設立。即政府以命令的方式設立法人。（ 4）捐助設立。即由法人或自然人募足法人所需資金的一種法人成立方式。（二）須有法律依據設立某種類型的法人必須是被現(xiàn)行法律所確認的。如果現(xiàn)行法律尚未確認，設立人不得自行創(chuàng)立一種類型加以設立。（三）須經登記。對于國家特許法人， 在決定發(fā)布之時， 須法人即已成立，無須為登記開業(yè)

22、程序。但對其他法人組織而言，在主管部門核準或批準之后，均應進行申請成立登記行為。法人的機關一、法人機關的意義法人機關是指根據法律、章程或條例的規(guī)定，于法人成立時產生，不需要特別委托授權就能夠以法人的名義對內負責法人的生產經營或業(yè)務管理，對外代表法人進行民事活動的集體或個人。法人機關的法律特征是：（一）法人機關是根據法律、章程或條例的規(guī)定而設立；（二）法人的機關是法人的有機組成部分；（三）法人的機關是形成、表示和實現(xiàn)法人意志的機構。（四）法人的機關是法人的領導或代表機關（五）法人機關由單個的個人或集體組成二、法人機關與法人的關系法人機關與法人的關系問題，在傳統(tǒng)民法中，存在兩種主要學說：（ 1）代

23、理說。該說認為法人為擬制人，它本身沒有意思能力和行為能力。因此，法人作為一個民事主體進行民事活動，只能由自然人進行代理。法人機關是法人的代理人，法定代表人是法人的法定代理人，法人機關與法人的關系是代理關系。（ 2）代表說。該說認為，法人是社會組織體，法人具有民事權利能力和民事行為能力，法人機關是法人意志的形成者和執(zhí)行者，法人機關在其權限范圍內的活動為法人本身的活動。法人機關是法人的代表者，法人機關與法人的關系是代表關系。這種關系不同于代理關系： 其一、在代理關系中，代理人與被代理人是兩個獨立的民事主體，亦即存在代理人與被代理人的二元對立關系；而 法人與法人機關的關系，為部分與全體的一元關系其二、在代理關系中，必須有代理人的意思和被代理人 的意思，即存在兩個意思；而在法人機關與法人的關系中， 只有一個意思，即法人意思。其三、在代理關系中，代理行為是代理人的行為，不是 被代理人的行為，只不過這種行為后果依代理規(guī)則直接由被 代理人承擔；而法人機關的行為，就是法人的行為，其行為 后果自然歸屬于法人。三、法人機關構成（一）法人機關的構成一般來說，法人機關由權力機關、執(zhí)行機關和監(jiān)督機關 三部分構成。（二）中國法人機關的構成法人的住所