合伙企業(yè)法律制度

1、第五章 合伙企業(yè)法律制度第一節(jié) 合伙企業(yè)概述一. 合伙企業(yè)概念合伙企業(yè)法第2條第1款：“本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)?！蓖瑮l第2款：“普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。本法對普通合伙人承擔責任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。”二. 合伙企業(yè)的種類合伙企業(yè)：普通合伙企業(yè)（包括特殊普通合伙企業(yè)）有限普通合伙第二節(jié) 合伙企業(yè)的設(shè)立一. 合伙企業(yè)設(shè)立的條件與程序(一) 設(shè)立條件根據(jù)合伙企業(yè)法第14條的規(guī)定，設(shè)置合伙企業(yè)應(yīng)具備以下條件：1. 有二個以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當具有完全民事行為能力。法人可

2、以成為合伙人，但是國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以與公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人（合伙企業(yè)法第3條）。2. 有書面合伙協(xié)議合伙協(xié)議應(yīng)當載明下列事項：（合伙企業(yè)法第18條）（1） 合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點（2） 合伙目的和合伙經(jīng)營圍（3） 合伙人的或者名稱、住所（4） 合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限（5） 利潤分配、虧損分擔方式（6） 合伙事務(wù)的執(zhí)行（7） 入伙與退伙（8） 爭議解決辦法（9） 合伙企業(yè)的解散與清算（10） 違約責任3. 有合伙人認繳或者實際繳付的出資無限責任無最低出資額的規(guī)定，出資是為了滿足合伙企業(yè)營業(yè)活動正常開展的需要。 合伙人可以用貨幣、實物、

3、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。合伙人以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)評估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明（合伙企業(yè)法第16條）。合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限，履行出資義務(wù)。以非貨幣財產(chǎn)出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的，應(yīng)當依法辦理（合伙企業(yè)法第17條）。而公司的股東不得以勞務(wù)、信用、自然人、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資（公司登記管理條例第14條第2款）。4. 有合伙企

4、業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所合伙企業(yè)名稱中的組織形式后應(yīng)當標明“普通合伙”、“特殊普通合伙”或者“有限合伙”字樣，并符合國家有關(guān)企業(yè)名稱登記管理的規(guī)定（合伙企業(yè)登記管理辦法第7條）。5. 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件(二) 設(shè)立程序：1. 企業(yè)名稱預(yù)先核準2. 合伙人向企業(yè)登記機關(guān)提出申請3. 登記機關(guān)作出是否登記的決定二. 普通合伙企業(yè)的財產(chǎn)(一) 普通合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)（合伙企業(yè)法第20條）。原始取得：普通合伙企業(yè)成立時以與成立后新加入的合伙人的出資經(jīng)營取得：以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)(二) 普通合伙

5、企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，本法另有規(guī)定的除外（合伙企業(yè)法第21條第1款）。普通合伙企業(yè)的財產(chǎn)歸合伙人共有，由合伙人統(tǒng)一管理和使用，合伙人個人除法律另有規(guī)定外不能主按份分割合伙企業(yè)財產(chǎn)。(三) 合伙人的財產(chǎn)份額除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。 合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知其他合伙人（合伙企業(yè)法第22條）。合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外（合伙企業(yè)法第23

6、條）。合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任（合伙企業(yè)法第25條）。第三節(jié) 合伙人的權(quán)利與合伙事務(wù)的執(zhí)行一. 合伙人的權(quán)利合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利（合伙企業(yè)法第26條第1款）。合伙企業(yè)與其合伙人必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，承擔社會責任（合伙企業(yè)法第7條）。(一) 財產(chǎn)上的權(quán)利1，普通合伙企業(yè)的財產(chǎn)歸合伙人共有。合伙人在合伙企業(yè)解體或得到全體合伙人一致同意時，合伙人可以取得應(yīng)屬于自己的財產(chǎn)份額（合伙企業(yè)法第45條、第51條）。合伙企業(yè)法第45條：合伙協(xié)議

7、約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙： （一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)； （二）經(jīng)全體合伙人一致同意； （三）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由； （四）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。合伙企業(yè)法第51條：合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負有賠償責任的，相應(yīng)扣減其應(yīng)當賠償?shù)臄?shù)額。 退伙時有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待該事務(wù)了結(jié)后進行結(jié)算。2， 合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負

8、有賠償責任的，相應(yīng)扣減其應(yīng)當賠償?shù)臄?shù)額。（合伙企業(yè)法第51條第1款）。退伙人在合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實物（合伙企業(yè)法第52條）。3，合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。（合伙企業(yè)法第33條第1款）。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損（合伙企業(yè)法第33條第2款）。每個合伙人都有獲得利潤分配的權(quán)利4，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)

9、中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外（合伙企業(yè)法第23條）。(二) 管理上的權(quán)利1， 合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務(wù)。作為合伙人的法人、其他組織執(zhí)行合伙事務(wù)的，由其委派的代表執(zhí)行（合伙企業(yè)法第26條）。合伙人對合伙企業(yè)有全面管理權(quán)。合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以與對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人（合伙企業(yè)法第37條）。2， 依照本法第二十六條第二款規(guī)定委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)。不執(zhí)行合伙事務(wù)的合

10、伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況（合伙企業(yè)法第27條）。3， 合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料（合伙企業(yè)法第28條第2款）。除合伙企業(yè)法另有規(guī)定外，合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法（合伙企業(yè)法第30條）。4， 除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項（重大事項）應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意：（一）改變合伙企業(yè)的名稱；（二）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營圍、主要經(jīng)營場所的地點；（三）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（四）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)

11、和其他財產(chǎn)權(quán)利；（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；（六）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員（合伙企業(yè)法第31條）。二. 合伙事務(wù)執(zhí)行的一般規(guī)定合伙企業(yè)法第26條第31條、第35、36條。三. 合伙人的競業(yè)禁止合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。 合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動（合伙企業(yè)法第32條）。四. 合伙企業(yè)利潤分配和虧損分擔合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分

12、擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損（合伙企業(yè)法第33條）。五. 合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系合伙企業(yè)法第37條第39條第37條： 合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以與對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。第38條： 合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。第39條： 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔無限連帶責任。第40條： 合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過本法第三十三條第一款規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。第41條： 合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對

13、合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。第42條： 合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照本法第五十一條的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算。第四節(jié) 入伙、退伙與合伙企業(yè)解散一. 入伙新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)

14、議時，原合伙人應(yīng)當向新合伙人如實告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況（合伙企業(yè)法第43條）。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔同等責任。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任（合伙企業(yè)法第44條）。二. 退伙：合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（二）經(jīng)全體合伙人一致同意；（三）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；（四）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)（合伙企業(yè)法第45條）。合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當提前三十

15、日通知其他合伙人（合伙企業(yè)法第46條）。合伙人違反本法第四十五條、第四十六條的規(guī)定退伙的，應(yīng)當賠償由此給合伙企業(yè)造成的損失（合伙企業(yè)法第47條）。合伙企業(yè)法第48條：合伙人有下列情形之一的，當然退伙： （一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； （二）個人喪失償債能力； （三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)； （四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格； （五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。 合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，

16、普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。 退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。合伙企業(yè)法第49條：合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名： （一）未履行出資義務(wù)； （二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失； （三）執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當行為； （四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。 對合伙人的除名決議應(yīng)當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。 被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日，向人民法院起訴。合伙企業(yè)法第50條：合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人

17、在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。 有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額： （一）繼承人不愿意成為合伙人； （二）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格； （三）合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。 合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。三. 合伙企業(yè)解散與清算合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當與該退伙人按照退伙時