民事之訴的構(gòu)成要素與訴的識別

1、    民事之訴的構(gòu)成要素與訴的識別邵明【學(xué)科分類】民事訴訟法【出處】人民司法2008年第17期【關(guān)鍵詞】民事之訴；構(gòu)成要素；訴的識別【寫作年份】2008年【正文】    引言【案例l趙某和錢某兩人合伙經(jīng)營一家商店。甲公司按照合同的約定，將復(fù)印紙運至該商店。趙某發(fā)現(xiàn)復(fù)印紙質(zhì)量有問題，要求更換復(fù)印紙，甲公司不予更換。于是，趙某向法院提起訴訟，請求判決甲公司更換復(fù)印紙、支付違約金5千元，法院受理了此案。后來，錢某得知甲公司違約，以甲公司為被告向同一法院提起訴訟，請求判決甲公司更換復(fù)印紙、支付違約金5千元和賠償損失1千元

2、。法律問題:法院應(yīng)否駁回錢某所提之訴呢?處理該問題，首先需要判斷趙某所提之訴與錢某所提之訴是否為同一個訴。若是同一個訴則屬一事二訟，法院應(yīng)當按照一事不再理原則，裁定駁回錢某所提之訴。在民事訴訟中，一事不二訟與一事不再理中的事，主要是訴或案件之義。法院判斷原告的起訴是否屬于一事二訟或一事多訟，則需正確識別訴，即判斷兩個訴是否為同一個訴。正確處理這個問題具有重大的意義，因為原告起訴是其行使訴權(quán)的法定方式，若法院違法或錯誤適用一事不再理原則而駁回起訴，則必然侵害原告的訴權(quán)。識別訴的一般方法或基本方法是根據(jù)訴的構(gòu)成要素來識別訴。據(jù)此，本文的基本結(jié)構(gòu)是:首先分析訴的構(gòu)成要素;然后，根據(jù)訴的構(gòu)成要素，闡釋

3、識別訴的一般方法;最后，針對特殊情況或特殊案件，探討識別訴所需運用的其他原理和特殊方法。民事之訴的構(gòu)成要素民事之訴和訴的識別中的訴實際上是民事爭訟案件，即通過原告的起訴而進人訴訟程序接受法院審判的民事糾紛。解決訴的程序是審判程序且是爭訟程序，即初審程序、上訴審程序和再審程序。訴的構(gòu)成要素，是指一個完整的訴(或案件)所必備的內(nèi)容或因素，是對訴進行內(nèi)容分析。一個完整的訴通常由三方面要素構(gòu)成:訴的主體、訴的客體和訴的原因，立法者據(jù)此設(shè)定起訴要件。一個完整的訴必須同時具備以上三方面的要素，否則法院不予受理或駁回起訴。訴的主體:原告與被告。訴是原告提起的，原告提起訴(即起訴)的目的主要是請求法院按照民事

4、訴訟程序利用國家審判權(quán)來解決民事糾紛或保護民事權(quán)益。由于訴和訴訟請求中有關(guān)實體(法)上的具體地位或具體效果存在于原告與被告或糾紛雙方主體之間，為實現(xiàn)起訴的目的，原告必須針對被告提起訴，所以訴的主體是原告與被告，在上訴審程序則為上訴人與被上訴人。在民事爭訟程序中，雙方當事人相互平等對抗，其中雙方當事人之間的質(zhì)證和辯論是爭訟程序不可或缺的程序階段。民事訴訟的主要功能是對特定糾紛主體之間已經(jīng)發(fā)生的具體糾紛的事后性解決，所以在某個具體的訴中，原告和被告均須具體化或明確化。通常須在起訴和受理階段，就得具體明確原告和被告，即當事人的確定。訴的客體:訴訟標的與訴訟請求。訴訟標的和訴訟請求是原告與被告之間爭議

5、的實體內(nèi)容，共同體現(xiàn)原告起訴的目的，共同構(gòu)成法院審判的主要對象或主要范圍，所以訴訟標的和訴訟請求是訴的一個構(gòu)成要素。在我國立法上和實務(wù)中，訴訟標的不同于訴訟請求，但是兩者之間存在著一致性。訴訟標的是指民事當事人之間爭議的、請求法院審判的民事實體法律關(guān)系或者民事實體權(quán)利。此處的民事實體權(quán)利既指所有權(quán)、債權(quán)、人身權(quán)等實質(zhì)權(quán)，又指以權(quán)利作用為標準所劃分的請求權(quán)、支配權(quán)和形成權(quán)。比如，買方A與賣方B之間存在的貨物買賣合同法律關(guān)系，或者A所享有的請求B給付合格貨物的請求權(quán)、B所享有的請求A支付價款的請求權(quán)等。我國實際上是根據(jù)訴訟標的來確認案由的。比如，最高法院民事案件案由規(guī)定有:票據(jù)付款請求權(quán)糾紛、見義

6、勇為人受害賠償糾紛、期貨虛假信息賠償糾紛、異議登記不當損害賠償糾紛、虛假登記損害賠償糾紛、公證損害賠償糾紛、人身自由權(quán)糾紛、業(yè)主專有權(quán)糾紛、探望權(quán)糾紛、債權(quán)人代位權(quán)糾紛、鐵路貨物運輸合同糾紛、確認收養(yǎng)關(guān)系糾紛、所有權(quán)確認糾紛、確認勞動關(guān)系糾紛、婚姻無效糾紛、變更贍養(yǎng)關(guān)系糾紛、變更撫養(yǎng)關(guān)系糾紛等。訴訟標的、訴訟標的物、訴訟標的額之間雖有聯(lián)系，但屬不同概念。所有的訴均有訴訟標的和訴訟請求，但是只有在有關(guān)物的訴中，才有訴訟標的物。在訴中，訴訟標的物為原告與被告之間爭議之物(動產(chǎn)或不動產(chǎn))，往往需要根據(jù)市場價格，確定標的物之金額，此金額即為訴訟標的額。也有直接請求給付金錢的，其金，額也為訴訟標的額。訴

7、訟請求(或訴的聲明、請求旨意)是原告以訴訟標的為基礎(chǔ)提出的具體實體請求。換言之，訴訟請求是指原告欲獲得實體(法)上的具體法律地位或具體法律效果的訴訟主張。具體實體請求即原告行使訴權(quán)或提起訴訟所欲獲得的具體的實體法律地位或?qū)嶓w法律效果，構(gòu)成了訴訟請求的實體內(nèi)容?！景咐?】B打傷了A，于是A對B向法院提起了侵權(quán)損害賠償之訴，請求法院判決B向A賠償醫(yī)療費5萬元、精神損害費2萬元。此案屬于給付之訴，其訴訟標的是:A與B之間存在的侵權(quán)損害賠償法律關(guān)系或者A所享有的請求B承擔侵權(quán)損害賠償責任的請求權(quán);訴訟請求則是:A基于訴訟標的所提出的B賠償醫(yī)療費5萬元、精神損害費2萬元的具體實體請求。在確認之訴中，訴訟

8、標的是雙方當事人間所存在的實體法律關(guān)系或者當事人(或原告)所享有的支配權(quán)，訴訟請求則是原告請求法院確認其主張的民事法律關(guān)系或民事權(quán)益及特定的法律事實是否存在或者是否合法有效。比如，原告提起確認收養(yǎng)關(guān)系之訴，其訴訟標的是原、被告間所存在的收養(yǎng)關(guān)系或者原告所享有的對收養(yǎng)關(guān)系的支配權(quán)，訴訟請求則是原告請求法院確認收養(yǎng)關(guān)系存在。在形成之訴中，訴訟標的是雙方當事人間所存在的實體法律關(guān)系或者當事人(或原告)所享有的形成權(quán)，訴訟請求則是請求法院變動某個實體法律關(guān)系。比如，原告提起離婚之訴，其訴訟標的是原、被告間所存在的婚姻關(guān)系或者原告所享有的對婚姻關(guān)系的解除權(quán)，訴訟請求則是原告請求法院解除婚姻關(guān)系(即判決離

9、婚)。我們必須明確:訴訟標的是訴的質(zhì)的規(guī)定性，一個訴只有一個訴訟標的。若同一個訴訟程序中存在兩個以上的訴訟標的，則為兩個以上的訴(即訴的客觀合并)。若訴訟標的發(fā)生變更，則訴發(fā)生了質(zhì)的變更，即變成另一訴(屬于訴的客觀變更)，比如A將侵權(quán)損害賠償法律關(guān)系變更為買賣合同法律關(guān)系，即將侵權(quán)之訴變更為違約之訴。給付之訴中，訴訟請求在數(shù)量上發(fā)生變更(減少或增加訴訟請求)，比如中，錢某所提之訴與趙某所提之訴，實際上是同一個訴，法院應(yīng)當根據(jù)一事不再理原則，駁回錢某所提之訴。趙某和錢某作為共同合伙人，是必要共同原告，應(yīng)將錢某追加為共同原告。至于錢某提出的賠償損失1千元的訴訟請求，可以增加到趙某所提的訴之中。若訴

10、的主體相同，則需根據(jù)訴訟標的來識別訴。通常情況下，訴的主體相同，則需根據(jù)訴訟標的來識別訴。如何識別訴訟標的呢?可以運用以下方法:1.根據(jù)民事實體法律關(guān)系的具體內(nèi)容，識別訴訟標的。比如，在同一訴訟程序中，A對B同時提起返還借款之訴和返還貨款之訴，構(gòu)成訴的客觀合并，前訴的訴訟標的是借款合同關(guān)系，而后訴的訴訟標的是買賣合同關(guān)系。2.若根據(jù)民事實體法律關(guān)系難以或無法識別訴訟標的，則可根據(jù)民事實體權(quán)利來識別。即是說，從實體權(quán)利的角度，更容易識別訴訟標的。比如，婚姻無效之訴與離婚之訴，若從法律關(guān)系的角度，則得出這兩個訴的訴訟標的均是婚姻關(guān)系;若從實體權(quán)利的角度考察，則前訴的訴訟標的是支配權(quán)，而后訴的訴訟標

11、的是解除權(quán)，所以婚姻無效之訴屬于確認之訴，而離婚之訴屬于形成之訴。3.若兩個訴的訴訟標的均是同一類權(quán)利，比如都是請求權(quán)，則需根據(jù)具體內(nèi)容來識別是否是同一個權(quán)利。比如，在同一訴訟程序中，A對B先請求返還甲房屋，后變更為請求返還乙房屋。此例中，雖然均是給付之訴，但是兩訴標的物已發(fā)生質(zhì)的變更，從而導(dǎo)致請求權(quán)和訴訟標的之具體內(nèi)容發(fā)生質(zhì)的變更。此例屬于訴的客觀變更。在特定情況下，需結(jié)合案件的具體事實來識別訴。【案例4】A以B有惡習為由，提起與B離婚之訴。敗訴后，A又以受B虐待為由，提起與B離婚之訴。法律問題:法院應(yīng)否受理后訴?在此例中，前訴和后訴的主體完全相同，兩訴的訴訟標的均為A與B的婚姻關(guān)系或A擁有

12、的婚姻關(guān)系解除權(quán)。如果因此認為這兩訴是同一個訴，按照一事不再理，法院就不應(yīng)當受理后訴。這種結(jié)果顯然是不合理的。這時，我們應(yīng)當根據(jù)訴的第三個方面的構(gòu)成要素案件事實來識別訴?！景咐?】中，前訴的案件事實是B有惡習，而后訴的案件事實是B虐待A。案件事實不同，則訴不同。因此，法院應(yīng)當受理后訴。補充說明的是，因案件事實有遺漏、模糊或技術(shù)上錯誤而予以補充或更正，并未改變案件事實的質(zhì)的規(guī)定性，依然是原訴。訴的識別的特殊方法在特殊情況下或者在特殊案件中，僅僅使用上述識別訴的一般方法，還不能達到合理的結(jié)果，尚需運用其他原理和方法，才能作出合理判斷，合法適用一事不再理。人事訴訟中，往往需要運用其他原理和采取特殊方

13、法。在民事訴訟中，人事訴訟是一個專門概念和一種特殊制度。人事訴訟主要解決有關(guān)婚姻糾紛、收養(yǎng)糾紛、親權(quán)糾紛等人事糾紛。在人事訴訟中，往往還需要運用其他原理或方法，來處理訴的識別問題或一事不再理的適用問題?！景咐?】在同一個訴訟程序中，A對B提起離婚之訴，A同時提出B有惡習、受B虐待兩個離婚的事實理由。此案例中，有幾個訴呢?【案例4】是敗訴后又起訴，而【案例5】是在同一個訴訟程序中提出兩個離婚的理由，由此決定了兩者的處理辦法和結(jié)果均不相同。如果根據(jù)上述訴的識別方法，【案例5中就有兩個訴:(1)A根據(jù)B有惡習提起的離婚之訴;(2)A根據(jù)受B虐待提起的離婚之訴。但是，若離婚的事實理由均成立，則需作出兩

14、個準許離婚的判決，這顯然是不合理的。從實體法的角度來看，由于離婚之訴性質(zhì)的特殊性，依據(jù)實體法只能產(chǎn)生一個婚姻關(guān)系解除權(quán)，至于實體法所規(guī)定的離婚理由“在同一個訴訟程序中”并非構(gòu)成不同訴訟的請求原因，而是離婚理由中獨立的攻擊防御方法，所以應(yīng)作一個訴對待，僅需作出一個判決。【案例5】中，任一離婚理由成立或者兩個離婚理由均成立，只需作出一個離婚判決;只有兩個離婚理由均不成立，才可判決駁回離婚。請求權(quán)競合情形中，需要運用其他原理和采取特殊處理方法?！景咐?某市市民A購買車票乘坐該市某路公共汽車。在行駛過程中司機突然剎車，致使A的臉部被碰受傷。于是，A以該市公交公司為被告，向法院提起了人身侵權(quán)損害賠償訴訟

15、，要求法院判決被告賠償醫(yī)療費1千元。后來，A向法院請求變更訴訟請求，要求被告承擔違約責任。此案事實是.A購買車票乘坐某路公共汽車、在行駛過程中司機突然剎車致使A的臉部被碰受傷。該事實尚屬未經(jīng)法律評價的事實，可稱為自然事實或生活事實。該事實若經(jīng)過相應(yīng)的合同法規(guī)范評價，則為違約事實;若經(jīng)過相應(yīng)的侵權(quán)法規(guī)范評價，則為侵權(quán)事實。據(jù)此，被告行為可能同時構(gòu)成違約和侵權(quán)。于是，A可以提出違約之訴和侵權(quán)之訴，而不受一事不再理或既判力的制約。若A同時或分別提起違約之訴和侵權(quán)之訴，有可能均獲勝訴。由此產(chǎn)生的弊端是，A因同一違法行為而獲得兩次受償，因同一訴訟目的將被告兩次引人訴訟而對被告不公。對請求權(quán)競合，我國現(xiàn)行

16、法規(guī)定的處理辦法主要是:1.由原告就侵權(quán)之訴和違約之訴選擇其一起訴。合同法第一百二十二條規(guī)定:“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任?！边@種解決辦法因賦予原告選擇權(quán)而獲得正當性，并且回避了兩訴均獲勝的弊端。2.選擇之后，通過訴的變更獲得有效保護。原告作出選擇之后，考慮到可能敗訴或者不能充分保護自己的合法權(quán)益，可以通過訴的變更來獲得保護。比如，若原告選擇提起侵權(quán)之訴，則有可能敗訴，但是原告通過違約之訴則可能勝訴，細仔么原告可以通過訴的變更獲得保護，即原告提起違約之訴來替代侵權(quán)之訴。最高人民法院關(guān)于適用合同法

17、若干問題的解釋(一)第30條規(guī)定，債權(quán)人依照合同法第一百二十二條的規(guī)定向法院起訴時作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請求的，法院應(yīng)當準許。此條中“變更訴訟請求”應(yīng)被理解為:將基于侵權(quán)提出的訴訟請求變更為基于違約提出的訴訟請求，或者將基于違約提出的訴訟請求變更為基于侵權(quán)提出的訴訟請求。實際上，這種訴訟請求的變更是建立在訴訟標的變更之基礎(chǔ)上，為訴的客觀變更。在英美法系，以“案件事實的同一性”或“訴因同一性”為識別或確定訴的標準，即由于案件的自然事實是同一的，所以應(yīng)以一個訴或者一個案件對待。大陸法系諸多民事訴訟學(xué)者也主張采取此標準，即凡基于同一事實關(guān)系發(fā)生的，以同一給付為目的的數(shù)個請求權(quán)存在時，實

18、際上只存在一個請求權(quán)，因為發(fā)生請求權(quán)的事實關(guān)系是單一的，并非真正的競合，不過是請求權(quán)基礎(chǔ)的競合。對部分請求和后發(fā)性請求，需要運用其他原理和采取特殊處理方法。【案例7】2004年5月1日，酒后駕車的B將行人A撞倒，A的左臂和頭部被撞傷。2004年7月8日，A以B為被告，請求法院判決B賠償醫(yī)療費6萬元、誤工費2萬元、護理費5千元、交通費6百元、住院伙食補助費6千元和精神損害費2萬元。2004年10月11日，法院判決B賠償以上費用，B沒有上訴。此后，A感覺到視力下降，醫(yī)院診斷出A視力下降是由上次B撞傷A頭部所致。2005年9月12日，A以B為被告，請求法院判決B賠償治療視力所付出的費用共計5萬元。B

19、在答辯狀中聲稱，法院就侵權(quán)案件作出的判決已經(jīng)產(chǎn)生既判力，法院應(yīng)當適用一事不再理或既判力，裁定駁回A的起訴。1.部分請求。有些案件中，訴訟請求是由多個可分的部分組成，比如【案例7】，對于同一侵權(quán)行為，A同時提出多項具體的訴訟請求:賠償醫(yī)療費6萬元、誤工費2萬元、護理費5千元、交通費6百元、住院伙食補助費6千元和精神損害費2萬元。根據(jù)處分原則，A可以提出其中一項或幾項請求，比如僅提出賠償醫(yī)療費6萬元和誤工費2萬元，即提出部分請求。部分請求屬于訴訟請求在量上的縮減，并未改變訴訟標的之質(zhì)的規(guī)定性，還是原訴。問題是，對其余的訴訟請求，原告可否提起訴訟呢?根據(jù)以上訴的識別方法，對于同一侵權(quán)行為，A若在前訴

20、中提出部分請求而獲得勝訴判決，然后就其余請求提起后訴，前訴與后訴在當事人、訴訟標的和案件事實方面均同一，是同一個訴，那么根據(jù)既判力或一事不再理，法院應(yīng)當不受理或駁回后訴。就【案例7】來說，若A明確表示提出部分請求的，或者法官向A闡明可以提出全部請求而A仍然提出部分請求的，則A應(yīng)當受到其處分行為的約束，不得對其余請求另行起訴;法院也應(yīng)當尊重A的處分權(quán)或其處分行為的效力，并應(yīng)按照既判力或一事不再理，不得受理或?qū)徖砗笤V。如果從原告的真實意思來看，其并非行使處分權(quán)，而是由于比如欠缺法律知識、因訴訟標的額巨大而負擔不起律師費等正當理由，不得已只提出部分請求的。對此，筆者認為，若不允許當事人就其余請求提起

21、訴訟，特別在我國法律援助制度和律師制度不健全的情況下，則有違保護當事人合法權(quán)益和解決民事糾紛的訴訟目的。不過，原告應(yīng)當釋明正當理由的存在。因而，在此種情形中，就不能教條地采用識別訴的一般方法來適用既判力或一事不再理。2.后發(fā)性請求。后發(fā)性請求屬于比較特殊的部分請求。對于后發(fā)性請求，比如最高人民法院關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見第巧2條規(guī)定:“贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當事人再行起訴要求增加或減少費用的，人民法院應(yīng)作為新案受理?！贝藯l中“新情況、新理由”構(gòu)成新的案件事實，那么如上所述，若案件事實不同，則是不同的訴。后發(fā)性請求還包括受害人就后發(fā)性損害后果提出的賠償請求。后發(fā)性損害后果是因同一侵權(quán)行為所致而在法庭言詞辯論終結(jié)后或在前訴判決確定后發(fā)生的。很多情況中，當事人不能或難以預(yù)料到后發(fā)性損害后果。在此情形中，如果受害人沒有放棄對后發(fā)性損害后果的賠償請求，就應(yīng)當允許受害人對后發(fā)性損害后果再行起訴。對此，也不能教條地采用識別訴的一般方法來適用既判力或一事不再理。最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第17條中規(guī)定，繼續(xù)治療實際