民法(劉丹)剖析

1、民法學民法學 第一講 民法概覽 一、民法的概念 民法是指調整平等主體的自然人、法人、 其他組織之間財產關系和人身關系的法 律規(guī)范的總和。 二、民法調整的對象 財產關系和人身關系最高人民法院關于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見 民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織，包括： （）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織； （）依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè)； （）依法登記領取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)； （）經民政部門核準登記領取社會團體登記證的社會團體； （）法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構； （）

2、中國人民銀行、各專業(yè)銀行設在各地的分支機構； （）中國人民保險公司設在各地的分支機構； （）經核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)； （）符合本條規(guī)定條件的其他組織。 三、民法的基本原則及發(fā)展（一）平等原則民法通則3：當事人在民事活動中地位平等。 （二）自愿原則民法通則4：民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠 實信用的原則。 是指法律確認民事主體得自由地基于其意志去進行民事活動的 基本準則 （三）公平原則 （四）誠實信用原則 （五）守法原則民法通則6：民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī) 定的，應當遵守國家政策。 一般不包括任意性規(guī)范和倡導性規(guī)范（六）公序良俗原則民法通則7：民事活動應當

3、尊重社會公德，不得損害社會公共利益， 破壞國家經濟計劃，擾亂社會經濟秩序。合同法7：當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)， 尊重社會公德，不擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。物權法7：物權的取得和行使，應當遵守法律，尊重社會公德，不得 損害公共利益和他人合法權益。公序公序即社會一般利益，在我國現(xiàn)行法上包括國家利益、社會經濟秩序 和社會公共利益。良俗良俗即一般道德觀念或良好道德風尚大陸法，公序良俗原則主要用來控制法律行為，違反公序良俗的法律行為無效。法院在判斷法律行為是否違反公序良俗時，一般要經過兩個步驟：首先是確認現(xiàn)實生活中存在著相應的公序良俗，也即查明公序良俗的內容；其次才是認定系

4、爭法律行為是否違反公序良俗。？法官應如何判斷公序良俗原則的適用？（七）禁止權利濫用原則 憲法51：中華人民共和國公民在行使 自由和權利的時候，不得損 害國家的、社會的、集體的 利益和其他公民的合法的自 由和權利。 土地閑置收回制度、專利強制許可制度等 1出租人A與承租人B簽訂了一份門面房租賃合同，B花了10多萬元進行了裝潢。后因B不能提供承租房屋的房產證，工商管理部門不予核發(fā)營業(yè)執(zhí)照。而A則以雙方合同并無約定要提供房產證為由拒不提供。B只好向法院起訴，要求與A解除門面房租賃合同，并要求A賠償裝潢損失。 22013年9月，原告王某等一伙人邀被告李某到賓館打麻將賭博，因被告系高中學生，無錢參與賭博

5、，王某便借給李某錢讓其參與賭博。在打麻將過程中，李某因多次輸錢欠下王某大量賭債，事后，王某找李某討要，李某無力償還，王某便要求李某向其寫下10000元的借條，同時約定還款期限為三天，如不按期支付，則每天按20%計算利息。三天之后，王某憑借條向李某及其父母多次討債未果，便于同年12月份，以李某向其借款到期未償還為由，向法院起訴要求李某償還借款及利息。 3房贈二奶案、瀘州遺贈二奶案 四、民法典及民法體系 1954年至1956年、1962年至1964年進行過民法典起草，都沒有完成。 1979年全國人大常委會專門組成民法典起草小組 1986年審議通過民法通則 2002年12月，民法典草案提請九屆全國人

6、大常委會第三十一次會議初次審議，9編1200多條 2007年，物權法通過 2009年，侵權責任法通過 2010年，涉外民事關系法律適用法通過 2011年年初，中國特色社會主義法律體系宣告完善 目前，積極推動民法典的起草工作 五、民事主體 是指根據(jù)法律規(guī)定，能夠參與民事法律關系，享有民事權利和承擔民事義務的當事人。 民法通則中規(guī)定的民事主體制度 第二章公民 (自然人)第一節(jié)民事權利能力和民事行為能力第二節(jié)監(jiān)護第三節(jié)宣告失蹤和宣告死亡第四節(jié)個體工商戶、農村承包經營戶第五節(jié)個人合伙第三章法人第一節(jié)一般規(guī)定第二節(jié)企業(yè)法人第三節(jié)機關、事業(yè)單位和社會團體法人第四節(jié)聯(lián)營 提問： 1、民辦學校是什么主體？事業(yè)

7、單位？企業(yè)? 2、業(yè)委會的主體地位？ 3、公益訴訟主體？ 4、已吊銷營業(yè)執(zhí)照、被撤銷的企業(yè)的債務責任？ 5、分公司的法律地位？案例1、 張三是新湖公司的業(yè)務科長。2012 年 6 月因其個人債務急需用錢，找到李四，說是因公司的業(yè)務需要 借款5 萬元，李四同意借款，但要求張三提供擔保。張三找到 自己小學時同學王五，說是因新湖公司的一筆業(yè)務很緊急， 因資金不足向李四臨時借5 萬元，7 月份就可還錢，請求王五為借款作擔保。王五是當?shù)赜忻膫€體戶，資金充裕，李四見王五是保證人，遂同意借款。李四與張三簽了5 萬元借款合同， 在借款人一欄，張三填上了新湖公司，并簽了自己的名字， 沒有蓋公司的公章。在保證人

8、一欄，王五也簽上了自己的名字。張三拿到款后，即用以償還其個人債務?，F(xiàn)借款期滿，張三無力 償還借款，李四要求保證人王五還款，王五則認為自己是因被 欺詐而擔保的，拒絕代為償還。 案例2：王煤案精神 案例3 大洋房地產開發(fā)總公司總部設在H市，組織形式為有 限責任公司。1994年10月，公司欲在G省開拓業(yè)務，便在 G省的N市設立了大洋房地產開發(fā)總公司N市分公司，并在N市 辦理了營業(yè)登記，領取了營業(yè)執(zhí)照。在N市分公司的章程中載明 了該分公司實行獨立核算，財務上自負盈虧。 1995 年5月，N市分公司負責人陳某未經總公司同意，與 N市建行簽訂貸款合同，借入資金150萬元。分公司將在該市 的“高新技術產業(yè)開

9、發(fā)區(qū)”內進行房地產開發(fā)，雙方約定以將 來建成的“火炬大廈”為擔保，期限為1年。 1996年3月， “火炬大廈”建成，但由于建材漲價，造價大增，同時，當?shù)胤?地產市場疲軟，房價下跌，至1996年5月，N市分公司僅售 出少數(shù)房產，分公司發(fā)生嚴重虧損，而貸款合同已經到期了。 N 市建行數(shù)次追討，均無下落，1997年1月，N市建行起訴到 法院，以大洋房地產開發(fā)總公司作為被告，主張償還貸款。 案例4 2005 年 12 月 3 日被告王長庚以被告匯新公司急需用款為由，向原告王 東亮借款 25 萬元，并出具借條:“今借到王東亮 現(xiàn)金貳拾伍萬元整。借款單位漯河匯新超硬材料有限公司，經辦王長庚， 2005 年

10、 12 月 3 日?！痹摻杩顥l加蓋有被告匯新公司印章。 從 2006 年 12 月份 以后原告王東亮開始多次向被告匯新公司法定代表人王長庚催要借款，而被告 匯新公司一直沒有償還原告王東亮借款。原告王東亮持被告王長庚出具的借款條、漯河市工商行政管理局企業(yè)注冊管理分局對被告匯新公司于 2007 年 10 月 31 日被吊銷的材料，訴請被告王長庚等7名股東立即償付借款 25 萬元及利息。 在法院審理中查明，漯河市工商行政管理局于 2007 年 10 月 31 日吊銷被告匯新公司的營業(yè)執(zhí)照，而無注銷被告匯新公司的依據(jù)。 2007 年10 月31 日被吊銷后一直未進行清 算。 后原告王東亮申請追加被告匯

11、新公司為本案的被告參加訴訟。請求被告匯新公司的七位股東承擔清算責任， 被告匯新公司承擔清償責任。 案例5：指導案例9號原告存亮公司訴稱：其向被告拓恒公司供應鋼材，拓恒公司尚欠貨款1395228.6元。被告房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明為拓恒公司的股東，拓恒公司未年檢，被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，至今未組織清算。因其怠于履行清算義務，導致公司財產流失、滅失，存亮公司的債權得不到清償。根據(jù)公司法及相關司法解釋規(guī)定，房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明應對拓恒公司的債務承擔連帶責任。故請求判令拓恒公司償還存亮公司貨款1395228.6元及違約金，房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明對拓恒公司的債務承擔連帶清償責任。被告蔣志東、王衛(wèi)明辯稱：

12、1.兩人從未參與過拓恒公司的經營管理；2.拓恒公司實際由大股東房恒福控制，兩人無法對其進行清算；3.拓恒公司由于經營不善，在被吊銷營業(yè)執(zhí)照前已背負了大量債務，資不抵債，并非由于蔣志東、王衛(wèi)明怠于履行清算義務而導致拓恒公司財產滅失；4.蔣志東、王衛(wèi)明也曾委托律師對拓恒公司進行清算，但由于拓恒公司財物多次被債權人哄搶，導致無法清算，因此蔣志東、王衛(wèi)明不存在怠于履行清算義務的情況。故請求駁回存亮公司對蔣志東、王衛(wèi)明的訴訟請求。被告拓恒公司、房恒福未到庭參加訴訟，亦未作答辯。 法院查明： 2007年6月28日，存亮公司與拓恒公司建立鋼材買賣合同關系。存亮公司履行了7095006.6元的供貨義務，拓恒公

13、司已付貨款5699778元，尚欠貨款1395228.6元。另，房恒福、蔣志東和王衛(wèi)明為拓恒公司的股東，所占股份分別為40、30、30。拓恒公司因未進行年檢，2008年12月25日被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，至今股東未組織清算?，F(xiàn)拓恒公司無辦公經營地，帳冊及財產均下落不明。拓恒公司在其他案件中因無財產可供執(zhí)行被中止執(zhí)行。 六、民事行為六、民事行為 1、概念 以意思表示為要素，以追求法律效果為 目的的行為 2、體系 3、分類： 1）單方民事法律行為和多方民事法律行為 2 ）有償民事法律行為和無償民事法律行為 3 ）諾成性民事法律行為和實踐性民事法律行為 4 ）要式民事法律行為和非要式民事法律行為 5

14、）單務民事法律行為和雙務民事法律行為 6 ）主民事法律行為和從民事法律行為 7 ）有因民事法律行為和無因民事法律 法律行為與其原因相互結合不可分離，以原因為 其內在構成要件。 行為與原因可以分離的法律行為。 4、意思表示（1）意思表示的概念 德國學理上通常認為，意思表示是實現(xiàn)旨在使某種法律效果產生的意思的行為。臺灣學者王澤鑒認為，意思表示指將企圖發(fā)生一定私法上效果的意思表示于外部的行為。鄭玉波認為，意思表示者，乃表意人將欲成立法律行為之意思，表示于外部之行為也。佟柔認為，所謂意思表示，就是把行為人進行某一民事法律行為的內心意愿，以一定方式表達于外部的行為。所以意思表示就是民事主體為了引起特定的

15、法律效果而將其內心意思向外表示的行為。梁慧星認為，所謂意思表示，指向外部表明意欲發(fā)生一定私法上法律效果之意思的行為。 （2）意思表示的形式 口頭形式、書面形式、默示形式。（3）意思表示的分類 A、明示的意思表示和默示的意思表示 B、有相對人的意思表示和無相對人的意思表示 C、對話的意思表示和非對話的意思表示 D、健全的意思表示和不健全的意思表示 E、意思表示的瑕疵 a.意思瑕疵： 又稱為意思（表示）不自由，包括欺詐、脅迫和重要性 質錯誤。 b.表示瑕疵： 又稱為意思與表示不一致 分為： 表意人知道自己的真意與表示不一致而為的意思之表 示，即虛偽表示、真意保留和游戲表示，實際上出現(xiàn)的 是表意人主

16、觀意思的分離； 表意人不知其表示所傳達的意思與自己真意不符，即表 示錯誤。 （4）意思表示構成要素 內心效果意思 外部表示行為5、無效民事行為、可撤銷民事行為、效力待 定民事行為：民法通則58：下列民事行為無效：(1) 無民事行為能力人實施的； (2) 限制民事行為能力人依法不能獨立實施的； (3) 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的； (4) 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； (5) 違反法律或者社會公共利益的； (6) 經濟合同違反國家指令性計劃的； (7) 以合法形式掩蓋非法目的的；合同法52：有下列情形之一的，合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。53：合同中的下列免責條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產損失的。民法通則59： 行為人對行為內容有重大誤解的和顯失公平的民事行為，一方當事人有權請求人民法院或者仲裁機關予以變更或者撤消。合同法54： 下列合同，當事人一方